劉炬

（河北大學(xué)政法學(xué)院，河北 保定 071000）

同性婚姻合法化淺析

劉炬

（河北大學(xué)政法學(xué)院，河北 保定 071000）

同性戀是一個普遍的社會現(xiàn)象，但同性戀者一直面臨許多困擾，也造成一系列社會問題，需要通過立法進(jìn)行規(guī)范。

同性戀；同性婚姻；合法化；立法模式

同性戀作為一種游離于主流文化之外的亞文化由來已久。在人類社會，不管是東方還是西方，不管是古代還是現(xiàn)代，同性戀現(xiàn)象都有一定的存在。

一、概述

（一）相關(guān)概念。

同性戀一詞最早由德國醫(yī)生Benkert于1896年創(chuàng)造的，指一個人在性愛、心理、情感上的興趣主要對象均為同性別的人，無論這樣的興趣是否從外顯行為中表露出來，那些與同性產(chǎn)生愛情、性欲或戀慕的人被稱為同性戀者[1]。

本文中“同性婚姻”與婚姻法中“婚姻”的一般概念不同，指同性伴侶關(guān)系受到某種程度上的法律承認(rèn)，可以通一系列程序要求從而享有部分或全部配偶權(quán)益。

（二）同性戀發(fā)展簡史。

公元前2600年的一個古埃及的墓穴中,出土了兩個男性的尸體,互相擁抱,姿勢親密[2]。早期古羅馬共和國時期，西塞羅曾建議“同性關(guān)系不僅應(yīng)當(dāng)被社會所接受,而且還應(yīng)當(dāng)讓他們承擔(dān)法律義務(wù)和法律后果,因此應(yīng)當(dāng)將婚姻用在他(她)們身上?！盵3]公元342年,羅馬皇帝公布了一個法令,任何卷入到同性關(guān)系的人都要受到懲罰。公元10世紀(jì)左右，隨著基督教在歐洲大陸婚姻方面取得主導(dǎo)權(quán)后，同性婚姻成為一種禁忌，甚至是犯罪。

15世紀(jì)后，女同性戀開始出現(xiàn)。1885年Henry James出版了小說《波士頓人》,描寫了兩個未婚女性長時間生活在一起，形成類似婚姻的事實狀態(tài)。隨后人們將女同性婚姻稱為“波士頓婚姻”，并且被社會普遍接受。19世紀(jì)，一些性學(xué)家認(rèn)為同性戀是一種“情感變態(tài)”的反?，F(xiàn)象，是生理和神智的倒退。

現(xiàn)代同性戀運動始于美國“石墻事件”。1969年6月27日，在紐約格林威治村，警察照例對同性戀酒吧Stonewall進(jìn)行搜捕，沒有人知道為什么經(jīng)歷了這么多年迫害的同性戀者會在那天晚上反抗，且示威持續(xù)了5個夜晚。之后全球性同性戀權(quán)益運動取得了一定的成效。

與西方社會相比，中國古典文獻(xiàn)對同性戀的記載比較多，“龍陽”、“分桃”和最著名的“斷袖”都是對男同性戀者的委婉說法。

二、同性婚姻的正當(dāng)性

（一）否定同性婚姻的弊端。

有一份對生活在大中城市受過良好教育且相對年輕“活躍”的同性戀者的調(diào)查顯示：由于受歧視，30%~35%的同性戀者有過強烈的自殺念頭，9%~13.96%的人有過自殺未遂的經(jīng)歷，67%的人感到非常孤獨，63%的人感到相當(dāng)壓抑，超過半數(shù)人由于不被理解感到很痛苦并嚴(yán)重影響生活和工作[4]。

（二）同性戀是正常的自然現(xiàn)象。

在人類性文化發(fā)展史中，同性戀現(xiàn)象是種普遍存在的行為模式。從本質(zhì)講，同性戀是對異性不能產(chǎn)生性要求和性滿足的自然生理現(xiàn)象。美國精神病學(xué)會和美國心理學(xué)會分別于1973年和1974年作出將同性戀剔除出疾病分類的決定。世界衛(wèi)生組織也于 1992 年確認(rèn)：同性戀是屬于少數(shù)人的自然現(xiàn)象，并不再將其列為心理障礙（性變態(tài)）。2001 年第三版《中國精神障礙分類與診斷標(biāo)準(zhǔn)》同樣將同性戀從疾病分類中剔除，同性戀在我國不再是病態(tài)了。

蘇格拉底、柏拉圖、米開朗基羅、培根、莎士比亞、達(dá)芬奇、拜倫都被認(rèn)為是同性戀者。王爾德因為自己的獨立秉性而入獄，支持瓦格納的路德維希二世和管家雙雙跳河自殺身亡，指揮家恩斯坦曾與老師同居過，哲學(xué)大師?？滤烙诎滩?，日本的小說家川端康成大學(xué)時曾有過一段同性戀情，作家三島由紀(jì)夫在作品中也承認(rèn)了自己同性戀的傾向。中國的演員張國榮、作家白先勇、藝人蔡康永、導(dǎo)演關(guān)錦鵬等等都是公開承認(rèn)的同性戀者。他們在為社會做貢獻(xiàn)的同時也忍受著社會歧視帶來的痛苦。

（三）婚姻形式是變化發(fā)展的。

就我國婚姻形式的歷史發(fā)展來看，經(jīng)歷了原始群婚、血緣婚、搶親婚、族外婚、對偶婚、一夫一妻制等六個階段[5]。在不同時期不同社會環(huán)境中，婚姻承擔(dān)的功能也不盡相同，各階段的婚姻形式在當(dāng)時的社會環(huán)境中都是得到主流道德認(rèn)同的。隨著生產(chǎn)力的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，人類對婚姻的選擇逐漸從物質(zhì)條件中解放出來，更多的去關(guān)注心理上、情感上、生理上和生活上的非物質(zhì)需求。當(dāng)繁衍后代不是再是婚姻的唯一目的，對愛情和幸福的追求最終促成婚姻關(guān)系的產(chǎn)生。而對于產(chǎn)生這些感情的理由，我們?yōu)楹我獜娦凶龀鰟澐帜兀?/p>

三、同性婚姻的可行性

（一）社會觀念。

隨著社會經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，人們的觀念也在不斷更新，對人的個體的尊重達(dá)到前所未有的高度，對他人生活方式選擇的理解程度也越來越高，對同性戀的接受程度也在不斷提高。

（二）國際環(huán)境。

自2001年4月1日荷蘭成為第一個允許同性伴侶登記并認(rèn)可其婚姻有效性的國家，到2013年4月23日法國參議院贊成同性戀伴侶可與異性戀一樣享有結(jié)婚的權(quán)利，全球已有14個國家全國性、美國9個州與首都、巴西3個州及墨西哥首都均先后承認(rèn)同性婚姻的權(quán)利并準(zhǔn)予注冊。此外，十九個國家及四個國家內(nèi)的司法區(qū)域承認(rèn)“民事結(jié)合”；六個國家及一個美國的州承認(rèn)其他司法區(qū)域的同性婚姻。還有在幾十個國家及美國多個州，有關(guān)同性婚姻的政治與法律辯論正在進(jìn)行中。

（三）法理基礎(chǔ)。

同性婚姻合法化是實現(xiàn)人權(quán)的基礎(chǔ)，也是法律對公平、自由、秩序的追求。

《世界人權(quán)宣言》第 2 條宣稱：“人人有資格享受本宣言所載的一切權(quán)利和自由，不分種族、膚色、性別、語言、宗教、政治或其他見解、國籍或社會出身、財產(chǎn)或其他身份等任何區(qū)別?！?999年的《世界性權(quán)宣言》稱“性權(quán)利是人類基本的權(quán)利,是人權(quán)的內(nèi)容之一，是人格的重要組成部分,與人格的其他內(nèi)容不可分割。性權(quán)利是人類生而有之的,性權(quán)利的基礎(chǔ)是自由、平等和尊嚴(yán)?！蔽覈稇椃ā芬?guī)定了“法律面前人人平等”，2004年的《憲法修正案》也規(guī)定了“尊重和保障人權(quán)”。同性戀者與所有的自然人一樣，在法律人格上是平等的，其婚姻權(quán)不應(yīng)以任何原因而被剝奪。

在我國，同性戀者有結(jié)婚的權(quán)利，但沒有選擇與同性伴侶結(jié)婚的自由。當(dāng)同性戀者的性取向無法改變,且同性戀者之間的情感關(guān)系和性關(guān)系形成了穩(wěn)定而持久的狀態(tài)時,同性戀者與伴侶締結(jié)婚姻的訴求被提出來了,這種自由應(yīng)當(dāng)上升為受法律所保護(hù)的自由。

同性婚姻立法可以明確同性伴侶的權(quán)利,產(chǎn)生法律上的約束,預(yù)防和避免同性戀者混亂的私人生活,也為同性伴侶正常生活中的糾紛提供解決機(jī)制，從而更好地穩(wěn)定社會秩序，促進(jìn)社會健康地發(fā)展。

四、同性婚姻的立法模式

（一）各國同性婚姻立法模式。

1.同性婚姻立法模式，即直接承認(rèn)同性婚姻和一般婚姻有著一樣的法律地位。

荷蘭是第一個允許同性婚姻的國家，直接修改婚姻法中婚姻的定義, “婚姻是一種契約關(guān)系,是不同性別或同性別的兩個人締結(jié)的關(guān)系”[6]，從而賦予了同性伴侶與異性伴侶一樣的權(quán)利。荷蘭采用了登記伴侶制度、婚姻制度和同居制度三種方式來調(diào)整同性婚姻關(guān)系。不愿意“結(jié)婚”的異性戀者可以選擇登記伴侶關(guān)系,希望締結(jié)婚姻關(guān)系的同性伴侶可以轉(zhuǎn)而登記婚姻關(guān)系。只要經(jīng)過登記，伴侶關(guān)系和婚姻關(guān)系之間可以互相轉(zhuǎn)化。荷蘭的同性婚姻模式是真正的婚姻制度,首次讓同性戀者擁有婚權(quán),形成合法的配偶關(guān)系。

2.民事結(jié)合或公民結(jié)合模式，是種類似婚姻的民事狀態(tài)，但沒有婚姻的名分。主要用于為同性戀伴侶提供與異性戀伴侶相同的權(quán)利，也可以用來表示不希望進(jìn)入法定婚姻，希望處于一種類似于普通法婚姻結(jié)合的異性戀者結(jié)合。伴侶雙方可以約定財產(chǎn)權(quán)利、互相忠實和扶養(yǎng)義務(wù)。民事結(jié)合制度并沒有明顯地規(guī)制一種人身關(guān)系,而是一種特殊的契約合同關(guān)系,對于同性伴侶生活糾紛的解決具有實際意義，但很少與婚姻關(guān)系中配偶的權(quán)利和義務(wù)相同的內(nèi)容。

法國1999年通過了《民事互助契約法》，在尊重傳統(tǒng)婚姻的前提下，對《法國民法典》進(jìn)行修改，將民事互助契約規(guī)定為“兩個性別為異性或者同性的成年的自然人訂立的協(xié)議,目的在于共同生活”，同時也適用于既不想締結(jié)婚姻關(guān)系也不愿辦理同居關(guān)系的異性戀者[7]。民事互助契約關(guān)系的形成是伴侶雙方簽訂協(xié)議后進(jìn)行登記,雙方的權(quán)利義務(wù)可以在協(xié)議中進(jìn)行約定。伴侶雙方不能共同收養(yǎng)子女,只能以各自的名義單獨收養(yǎng)子女。

3.同居伴侶關(guān)系模式或注冊伴侶關(guān)系模式，即在不同程度上，提供少于婚姻的權(quán)利。在有些國家或司法區(qū)域，異性戀與同性戀都可以注冊為同居伴侶。在可以注冊同性婚姻的國家或司法區(qū)域，同性婚姻的伴侶可以舉行婚禮，但在不承認(rèn)同性婚姻的地方，類似婚禮的儀式稱為“承諾儀式”，雙方借此確立兩人關(guān)系，互相承諾履行婚姻義務(wù)。但這種關(guān)系不被法律承認(rèn)或保護(hù)。

英國在2004年11月18日頒布了《同性伴侶關(guān)系法》，僅調(diào)整同性伴侶關(guān)系，而英婚姻法只調(diào)整異性伴侶關(guān)系。該法案將同性伴侶規(guī)定為“兩個具有相同性別的人之間的特殊的共同生活關(guān)系”，與異性“婚姻”相對應(yīng)，通過設(shè)置一種新的身份來調(diào)整同性之間的“結(jié)合”。在同性伴侶的權(quán)利方面，雙方可以通過意思自治的方式分配財產(chǎn)；同性伴侶只能單獨收養(yǎng)子女；同時命令禁止社會就業(yè)領(lǐng)域?qū)ν詰僬叩钠缫?。義務(wù)方面，規(guī)定了同性伴侶之間應(yīng)相互忠誠，如一方有不忠實的行為侵害另一方的合法權(quán)利，則受害一方有權(quán)申請撤銷或解除同性伴侶關(guān)系。

（二）我國立法模式選擇。

受我國傳統(tǒng)文化的影響，婚姻是男女兩性結(jié)合的觀念已根深蒂固，若顛覆傳統(tǒng)觀念將同性婚姻和異性婚姻完全等同，勢必影響到社會的穩(wěn)定和秩序，使人們陷入困惑與恐慌。我國也沒有把身份關(guān)系契約化的習(xí)慣，不易被接受。筆者認(rèn)為同性伴侶的模式更適合我國國情。同性伴侶實質(zhì)是一種類似婚姻的法律地位，“伴侶”與“夫妻”相對應(yīng)，通過制定一部《登記伴侶法》對《婚姻法》進(jìn)行補充，同性伴侶可以通過登記獲得類似婚姻法項下的多項權(quán)利，既能夠滿足廣大同性戀者追求幸福美滿家庭生活的意愿,也能夠最低限度地影響人們的婚姻價值觀。

同性伴侶法可比照婚姻法制度構(gòu)建，具備以下實質(zhì)要件和形式要件：

實質(zhì)要件：限于兩人且為同性；達(dá)成合意；達(dá)到法定年齡（考慮青年身心發(fā)展程度、學(xué)業(yè)情況和獨立生活條件以及男女平等的法律原則，男女均為22歲）；同性伴侶雙方皆無配偶或與他人有伴侶關(guān)系；有以下親屬關(guān)系不得締結(jié)同性伴侶關(guān)系，包括兄弟或姐妹，伯叔與外甥，姑與侄女,姨與外甥女;患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不宜締結(jié)同性伴侶關(guān)系的疾病者。

形式要件：申請登記伴侶關(guān)系的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)?shù)降怯洐C(jī)關(guān)辦理登記手續(xù), 該登記機(jī)關(guān)宜與我國婚姻登記機(jī)關(guān)相同。

我相信，隨著社會的發(fā)展，中國的法律會對同性婚姻立法問題做出應(yīng)有的評價。

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