沈艷

摘要：漢代立法大量地引入儒家思想，將禮和法融合，實(shí)現(xiàn)了道德法律化和法律自然化。這樣的做法對(duì)我國(guó)現(xiàn)在的立法最重要的借鑒體現(xiàn)在如何將學(xué)者思想與實(shí)際立法相結(jié)合，使現(xiàn)代法律更符合法律的根本目的。

關(guān)鍵詞：儒家；禮；親親相隱

漢武帝時(shí)期，儒家思想被確定為封建正統(tǒng)思想。經(jīng)過后來儒家學(xué)派不斷地發(fā)展和歷代統(tǒng)治者的提倡，儒家思想逐漸成為我國(guó)傳統(tǒng)思想的主流思想，儒家道德思想也逐漸成為我國(guó)法律思想的主流思想。漢武帝時(shí)期，董仲舒提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”。自此以后，儒家思想對(duì)我國(guó)法律的影響越來越大，并逐漸成為具有統(tǒng)治地位的思想。

一、儒家思想的發(fā)展歷程

春秋時(shí)期，中國(guó)社會(huì)發(fā)生重大變化。孔子之時(shí)，周室微而禮樂廢，《詩(shī)》《書》缺。追跡三代之禮，序《書》傳，上紀(jì)唐虞之際，下至秦穆，編次其事。①

孔子逝世之后，孔子的弟子對(duì)孔子的思想不斷的發(fā)展，至戰(zhàn)國(guó)中后期，儒家學(xué)派又分立為八個(gè)小的派別，即戰(zhàn)國(guó)儒家八派。其中我們最熟悉的就是以孟子為代表的“孟氏之儒”，孟子的主要思想是“人性本善”的理論，以及施行“仁政”、“王道”的政治理想和“民貴君輕”的民本思想等。

秦朝時(shí)由于實(shí)行焚書坑儒，儒家思想遭到壓制。及至秦之季世，焚《詩(shī)》、《書》，坑術(shù)士，六藝從此缺焉。②不過由于秦朝的短暫，使得這部分儒生能夠?yàn)楹髞斫⒌臐h代服務(wù)。

到了漢武帝時(shí)期下詔征求治國(guó)方略，董仲舒在提出了“天人感應(yīng)”、“大一統(tǒng)”學(xué)說和“罷黜百家，表彰六經(jīng)”的主張，受到了漢武帝的賞識(shí)。隨后，漢武帝推行了一系列崇尚儒學(xué)的措施，從而確立了儒學(xué)思想的統(tǒng)治地位。

二、儒家思想對(duì)漢代法律的滲透

1、漢以前的中國(guó)古代法律

（1）秦以前的中國(guó)古代法律

西周之前的法律主要體現(xiàn)在神權(quán)上。到了西周，確立了宗法制。周王，諸侯，士大夫，卿和平民之間有著嚴(yán)格的等級(jí)制度。禮是當(dāng)時(shí)維護(hù)血緣宗法關(guān)系和宗法等級(jí)制度的規(guī)范，具有規(guī)范性，國(guó)家意志性和國(guó)家強(qiáng)制性三個(gè)特點(diǎn)。規(guī)范性指的是當(dāng)時(shí)有專門從事禮的官員，并且有一系列詳細(xì)的規(guī)則來規(guī)范各個(gè)階層的行為。《左傳·隱公元年》里，姜氏因喜愛小兒子希望將小兒子的封地封在京城，但是祭仲說：“都，城之百雉，國(guó)之害也。先王之制，大都不過參國(guó)之一，中五之一，小九之一。今京不度，非制也，君將不堪?！雹劭梢姰?dāng)時(shí)對(duì)禮的要求之嚴(yán)格。國(guó)家意志性指的是禮體現(xiàn)的是血緣宗法制，是當(dāng)時(shí)周進(jìn)行統(tǒng)治的基礎(chǔ)。國(guó)家強(qiáng)制性指的是違反禮的行為要受到嚴(yán)厲的制裁。

春秋時(shí)期，周王朝衰微，各諸侯國(guó)征戰(zhàn)不已。此時(shí)也出現(xiàn)了中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)——鄭國(guó)子產(chǎn)鑄刑書。這樣的做法否定了中國(guó)“刑不可知，威不可測(cè)”的舊傳統(tǒng)。戰(zhàn)國(guó)時(shí)期在法律方面的主要成就集中在魏國(guó)李悝制定了中國(guó)第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典——《法經(jīng)》。其后，商鞅就是在這樣的歷史背景下來到秦朝，受到秦孝公重用，最終主持了改變中國(guó)歷史的商鞅變法。

（2）秦朝的法律

在法家思想的主導(dǎo)下，秦從一個(gè)邊陲小國(guó)發(fā)展到后來的統(tǒng)一六國(guó)，并且建立中國(guó)歷史上第一個(gè)統(tǒng)一的封建國(guó)家。秦朝建立之后，仍然依靠輕罪重罰管理國(guó)家，并徭役賦稅不斷，最終導(dǎo)致了秦末農(nóng)民起義。

2、西漢立法情況簡(jiǎn)介

西漢建立之初，國(guó)家凋敝荒涼、經(jīng)濟(jì)蕭條，國(guó)力虛弱，漢高祖遂采取道家“黃老治術(shù)”、“無為而治”的理念治理國(guó)家。后來隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)的恢復(fù)，政權(quán)的穩(wěn)定以及社會(huì)的復(fù)雜化，劉邦令蕭何重修法律。蕭何制定了《漢律九章》，亦稱《九章律》。

漢高祖倚重儒生，讓儒生參與法律的建設(shè)。在惠帝、呂后、文帝時(shí)，以“約法省禁”為原則，相繼廢除了起草的一些法律。漢武帝時(shí)，董伸舒開創(chuàng)了以經(jīng)義斷案的先例。后來春秋經(jīng)義在實(shí)際上成為了當(dāng)時(shí)的一種法律形式。

3、漢律的儒家化

（1）道德法律化

談到道德法律化，必須首先分析儒家思想里有哪些具體的道德。而分析當(dāng)時(shí)的儒家道德，必須首先研究當(dāng)時(shí)的儒家代表人物董仲舒的思想。他的主要思想包括：第一、針對(duì)中央集權(quán)需要，提出“春秋大一統(tǒng)”和“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”主張。第二、針對(duì)加強(qiáng)君權(quán)需要，提出“君權(quán)神授”的政治思想和相應(yīng)的儒家道德觀點(diǎn)。第三、針對(duì)土地兼并現(xiàn)實(shí)，進(jìn)一步發(fā)揮儒家的仁政思想，主張限田、薄斂、省役。第四、針對(duì)為人處世標(biāo)準(zhǔn)，提出“三綱五?！?，提倡孝道。

除了實(shí)體法，漢代根據(jù)儒家經(jīng)典進(jìn)行判決的做法也是儒家道德法律化的一個(gè)體現(xiàn)。在當(dāng)時(shí)，由董仲舒提倡的“春秋決獄”。即當(dāng)時(shí)提倡以《春秋》里的思想作為司法裁判的指導(dǎo)思想。凡是法律中沒有規(guī)定的情況，就可以以儒家經(jīng)義作為裁判的依據(jù)；甚至出現(xiàn)法律條文與儒家經(jīng)義相違背的情形時(shí)，儒家經(jīng)義則具有高于現(xiàn)行法律的效力。

雖然“春秋決獄”在一定程度上保護(hù)了過失引起的犯罪，但是存在一系列的問題。首先，孔子著《春秋》，字?jǐn)?shù)不多，描述了春秋時(shí)期的重要?dú)v史事件，同時(shí)還融入了孔子的儒家思想在里面，不得不說是微言大義。以這樣一部作品來作為入罪量刑的依據(jù)，完全可能因?yàn)閭€(gè)人理解的不同，而出現(xiàn)偏頗。

其次春秋決獄注重以人的內(nèi)心來進(jìn)行價(jià)值判斷。但是一個(gè)人的主觀心態(tài)是隱藏與每個(gè)人的內(nèi)心的，一般情況下只能通過外部表現(xiàn)來反映。而還是同樣的問題，每個(gè)人的價(jià)值判斷不同，最后造成的對(duì)當(dāng)事人主觀心態(tài)的認(rèn)識(shí)不同，最后案件的判決結(jié)果也可能不一樣。

最后，當(dāng)時(shí)雖然已經(jīng)開始設(shè)立鄉(xiāng)學(xué)，但是真正去上學(xué)的人畢竟是少數(shù)。而像《春秋》這樣的艱澀難懂的書接觸到并真正了解其含義的就更少了。而在實(shí)際判案時(shí)，有的時(shí)候，儒家道德是可以凌駕于成文的法律之上的。所以說，當(dāng)時(shí)判案的時(shí)候真正的話語權(quán)是掌握在那些有文化的人的手中的，那么這也給一些人任意定罪量刑提供了一條便利的途徑。

（2）法律自然化

漢代司法制度上開始法律的自然化包括兩個(gè)方面：一是“則天立法”即以天為制定法律的根據(jù)，二是“順時(shí)行罰”即按照時(shí)令來執(zhí)行刑罰。④

董仲舒在對(duì)儒家思想的發(fā)展過程中，不僅對(duì)孔子等儒家先賢們的思想進(jìn)行了闡述，還融合了道家，陰陽五行家的思想。在《春秋繁露》這部書中，他詳細(xì)論述了關(guān)于陰陽德刑的關(guān)系。

漢代法律自然化最重要的表現(xiàn)就是親親相隱。這一法律原則的指導(dǎo)思想不僅還是對(duì)我們內(nèi)心的一種安慰，是儒家的“孝”和“仁”的體現(xiàn)，同時(shí)還對(duì)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步起到了積極的作用。

第一、親情，是一個(gè)很美好的詞，在我們還沒有來到這個(gè)世界之前就和我們有了聯(lián)系，并且伴隨著我們度過漫漫人生路，最后，直到我們悄然離世，親情仍然會(huì)存在，默默流淌。所以無論什么情況下，一味強(qiáng)調(diào)大義滅親，是對(duì)最基本的人性的否定。法律規(guī)范有時(shí)過于強(qiáng)硬，需要另外的東西使其變得柔和，自然和人性就是很好的調(diào)和劑。親親相隱的制度避免了親屬間因?yàn)榉刹唤饲榈囊?guī)定而處于對(duì)立面的局面。該原則是司法與民心雙向選擇的結(jié)果，是法律天平向民心的傾斜，平衡了親情與社會(huì)正義。

第二、在漢代小農(nóng)經(jīng)濟(jì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之下，要維護(hù)一個(gè)國(guó)家的穩(wěn)定，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，最基本的單位就是家庭。馬克思說過：“人類社會(huì)最基本的組成單位是家庭，而能使家庭得以維持和持續(xù)的最基本因素?zé)o疑是家庭成員之間的親情關(guān)系?！痹谀莻€(gè)以“戶”為單位的社會(huì)，在社會(huì)上個(gè)人的價(jià)值被家庭吸收，而在一個(gè)家庭內(nèi)部，人與人之間的和諧相處則決定了一個(gè)家庭的穩(wěn)定與否。當(dāng)無數(shù)個(gè)家庭的疊加，就形成了社會(huì)。那么每個(gè)家庭內(nèi)部的和諧與否與整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定有著不可分割的聯(lián)系。只有當(dāng)社會(huì)穩(wěn)定，人人安居樂業(yè)，個(gè)人才能有心情從事勞作，從而促進(jìn)家庭穩(wěn)定，社會(huì)和諧。因而，實(shí)施親親相隱的制度，從家庭內(nèi)部著手，最終還是促進(jìn)了社會(huì)的穩(wěn)定，促進(jìn)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

當(dāng)然親親相隱存在著一些與現(xiàn)代法治社會(huì)不相符的弊端。

第一、親親相隱制度過分強(qiáng)調(diào)人治，不符合現(xiàn)代法治社會(huì)的理念。漢代的親親相隱制度只是在總體上提出了一些概念，并沒有詳細(xì)的操作規(guī)范，所以遇到實(shí)際的案例的時(shí)候，還是要逐層上報(bào)，要較高級(jí)別的官員或者直接是最高統(tǒng)治者進(jìn)行判決。而這部分判決的依據(jù)也僅僅是自己對(duì)親情倫理和該案件的理解，存在著極大的主觀因素，很可能導(dǎo)致同感不同判的結(jié)果，嚴(yán)重威脅了部分當(dāng)事人的權(quán)益。

第二、當(dāng)將親親相隱作為一種義務(wù)強(qiáng)加于當(dāng)事人時(shí)，有時(shí)會(huì)阻礙司法，影響案件的調(diào)查。

第三、刑罰評(píng)價(jià)權(quán)只能由國(guó)家法律強(qiáng)制行使，不應(yīng)該賦予個(gè)人以干涉的權(quán)力。

三、對(duì)中國(guó)當(dāng)代立法的借鑒意義

目前中國(guó)的立法與法學(xué)家的觀點(diǎn)有一些格格不入，明明是一些很好比較先進(jìn)的想法，但是卻運(yùn)用不到實(shí)際的立法中，或者思想被制定進(jìn)法律中，實(shí)際的效果卻不盡如人意。

為了改善這個(gè)現(xiàn)狀，可以從這幾個(gè)方面入手：

1、制定法律的人和法學(xué)家參與到實(shí)際的案件審理過程中。理論必須與實(shí)際想結(jié)合才能體現(xiàn)出其價(jià)值，讓具有一定理論高度的法學(xué)家們參與實(shí)際的案件審理，能夠讓他們更加明確現(xiàn)實(shí)所需。漢代董仲舒親自判決案件，并且編寫《春秋決獄》來指導(dǎo)后來者進(jìn)行案件的審理，這樣從實(shí)踐中汲取經(jīng)驗(yàn)，將經(jīng)驗(yàn)融入法律制定中，對(duì)之后的案件審理有實(shí)踐性很強(qiáng)的指導(dǎo)作用。

2、加大普法宣傳，使得每個(gè)人有具有一定的法律常識(shí)。漢代儒家思想之所以能夠融入法律，并且經(jīng)后世的不斷發(fā)展，最重要的就是儒家思想在當(dāng)時(shí)已經(jīng)深入人心，幾乎所有人都將儒家思想作為自己的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。而放在我們現(xiàn)在，就是應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)個(gè)人的普法宣傳，使得對(duì)于每個(gè)人來說，法的概念成為我們內(nèi)心的價(jià)值判斷，讓我們每個(gè)人都自覺接受法的思想，使法成為我們生活所需。

3、制定法律時(shí)可以考慮一些除了基本法學(xué)原理以外的東西。在我們?cè)u(píng)價(jià)一個(gè)法律制定出來的好壞的時(shí)候，我們往往會(huì)用這部法律是否符合某些原理來作為衡量的標(biāo)準(zhǔn)。但是法律制定的根本目的是為了改善人民的生活。我覺得法條的制定出來不符合法理不重要，關(guān)鍵是要能保護(hù)到那些需要被保護(hù)的人。

四、結(jié)語

漢代的法律制度距今已有千年，但是其身上散發(fā)出的光輝依舊燦爛。傳統(tǒng)的儒家法律思想也并非一無是處，其深厚的歷史底蘊(yùn)，經(jīng)過傳承影響著人們的生活。因此， 在中國(guó)進(jìn)行法制建設(shè)的時(shí)候，對(duì)于漢代的法律制度和儒家法律思想， 我們必須辯證地來看待。取其精華，去其糟粕，使得中國(guó)的法制建設(shè)更加符合人性和實(shí)踐。

注解：

①司馬遷.《史記·世家第十七 孔子》.內(nèi)蒙古：遠(yuǎn)方出版社.2004.749.

②司馬遷.《史記·列傳第六十一 儒林》.內(nèi)蒙古：遠(yuǎn)方出版社.2004.1563.

③左丘明.《左傳》.吉林：吉林出版集團(tuán)有限責(zé)任公司出版.2007.8.

④崔永東.論漢代法律思想與法律制度的變革.《孔子研究》，2000年（1）：92.