高月

摘 要：在少數(shù)民族地區(qū)，民間調(diào)解以一種古老并行之有效的方式幫助少數(shù)民族地區(qū)民眾化解糾紛，它涉及社會(huì)生活的方方面面，具體到與生活密切相關(guān)的民事糾紛，民間調(diào)解在處理案件游刃有余的同時(shí)，也顯露出一些不足之處。正是這些不足，使得民事訴訟陷入被利用的尷尬局面。

關(guān)鍵詞：少數(shù)民族；民間調(diào)解；民事糾紛；普適性

中圖分類號(hào)：D921.8文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1673-2596（2014）06-0096-03

一、民間調(diào)解的定位問題

（一）民間調(diào)解的概念和特征

民間調(diào)解是解決民間糾紛的一種重要的方式。梁治平說，國(guó)家法在任何社會(huì)里都不是唯一的和全部的法律，無論其作用多么重要，它們只能是整個(gè)法律秩序中的一個(gè)部分，在國(guó)家法之外、之下（特別是民間法），還有各種各樣其他類型的法律，它們不但填補(bǔ)國(guó)家法遺留的空隙，甚至構(gòu)成國(guó)家法的基礎(chǔ)。

少數(shù)民族地區(qū)，民間調(diào)解在民事方面的積極作用尤其是其具有的靈活性是我國(guó)民事訴訟法所無法媲及的。民眾對(duì)民間調(diào)解的依賴程度使得我國(guó)民事訴訟法在少數(shù)民族地區(qū)處于較為尷尬的局面。所謂調(diào)解，它是一種非正式的糾紛解決方式，并具有私人性和自愿性的特點(diǎn)，在第三者的協(xié)助參與下，通過讓渡一定的權(quán)利達(dá)成一個(gè)彼此都可以接受的協(xié)議。民間調(diào)解同樣也超不出這樣的固定范疇。民間調(diào)解，就是在少數(shù)民族地區(qū)，對(duì)于發(fā)生的糾紛，由當(dāng)?shù)氐妮^有聲望的族人、長(zhǎng)老、寨老等公眾信賴的長(zhǎng)輩，憑借解紛的經(jīng)驗(yàn)和對(duì)事實(shí)的了解和判斷，在聽取雙方的陳述和辯解后，根據(jù)本族的慣例，平息爭(zhēng)端，解決爭(zhēng)議的一種方式。

少數(shù)民族地區(qū)的民眾相對(duì)于訴訟手段較依賴民間調(diào)解，有以下幾點(diǎn)原因：

第一，它更能做到具體事宜具體分析，少了訴訟的鋒芒相對(duì)，又更能考慮到爭(zhēng)議雙方的具體要求，在解決糾紛的同時(shí)又能充分照顧到雙方的情感交流，既解決了糾紛，又利于人際關(guān)系的重建。少數(shù)民族聚居的地方，人口相對(duì)較少，生活圈子也相對(duì)較小，所以在日常的生活中都很注重鄰里關(guān)系，俗話說，遠(yuǎn)親不如近鄰，在少數(shù)民族地區(qū)，這種良好的生活關(guān)系更為他們所看重。選擇民間調(diào)解，就是在不傷鄰里和氣的前提下以平和的方式解決糾紛，更利于少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)的安定。

第二，民間調(diào)解普適性強(qiáng)。它適用的范圍十分廣泛，婚姻家庭案件，數(shù)額較小的盜竊案件，輕微的打架斗毆等侵權(quán)案件，民間調(diào)解大都可以解決。其實(shí)，在少數(shù)民族地區(qū)，需要調(diào)解的案件范圍也大抵如此，小到每個(gè)獨(dú)立的家庭夫妻之間的和睦或者老人的贍養(yǎng)問題，大到寨與寨的群體性斗毆，最終的解決方式多是在民間調(diào)解下得以平息的。同時(shí)，我們也看到，民間調(diào)解不只是涉及到了民事方面，有時(shí)也會(huì)涉及刑事方面，本文只談民事方面的民間調(diào)解。

第三，經(jīng)濟(jì)性。當(dāng)事人選擇民間調(diào)解很多情形是考慮到訴訟要支出律師費(fèi)、訴訟費(fèi)，耗時(shí)耗力，如果選擇民間調(diào)解，即便調(diào)解不成功，當(dāng)事人再退而求其次，選擇訴訟得以解決爭(zhēng)端。這一特點(diǎn)和少數(shù)民族地區(qū)的地域性特點(diǎn)有密不可分的聯(lián)系。我國(guó)西南地區(qū)聚集的少數(shù)民族人口最多，地理?xiàng)l件相對(duì)于我國(guó)的中東部地區(qū)又相對(duì)閉塞，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平也遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及，這就充分肯定了當(dāng)少數(shù)民族地區(qū)的民眾發(fā)生糾紛時(shí)，往往最先考慮的是經(jīng)濟(jì)的支撐問題，誰都想通過最佳的方式解決自己的問題，這個(gè)最佳的方式就是最經(jīng)濟(jì)有最有效快速的民間調(diào)解。

第四，有效性。在民間，無論何種類型的民事糾紛，一旦發(fā)生，就會(huì)看到調(diào)解人在矛盾雙方頻繁往來，聽取各自的說辭和辯解，必要時(shí)，調(diào)解人會(huì)主動(dòng)參與調(diào)查，以便弄清事實(shí)真相，更為接下來的調(diào)解磋商鋪平道路。在對(duì)局面的掌控上，能夠防止事態(tài)向更加不好的方面發(fā)展。在這里，我們并不是否認(rèn)通過訴訟的方式解決爭(zhēng)端不具有有效性，而是，涉及到少數(shù)民族地區(qū)，對(duì)待輕微的民事糾紛，民間調(diào)解的方式可能會(huì)更快的將事件的范圍控制到最小，又省去了訴訟帶來的大量的時(shí)間耗費(fèi)。

（二）法律地位

作為少數(shù)民族地區(qū)的非訟解決糾紛機(jī)制的民間調(diào)解，在民事訴訟法深入少數(shù)民族地區(qū)的同時(shí)，也彌補(bǔ)了一些國(guó)家制定法的不足。雖然民間調(diào)解作為習(xí)慣法的一種，不能同制度化的民事訴訟擁有等同的法律地位，可就實(shí)踐效果而言，民間調(diào)解也是萬萬不能被取代的。這一特點(diǎn)也就賦予了民間調(diào)解的輔助地位。雖然，民間調(diào)解沒有一套法定的成體系的規(guī)章條例，但經(jīng)歷了時(shí)間的沖刷和考驗(yàn)，它的靈活性、有效性、普適性和經(jīng)濟(jì)性也造就了民間調(diào)解能夠輔助民事訴訟法，扎根于少數(shù)民族地區(qū)，解決民眾的種種民事糾紛，著實(shí)是利大于弊的，其法律地位也是值得肯定的。

二、常見的少數(shù)民族民事糾紛的處理辦法

（一）一般侵權(quán)案件

在少數(shù)民族地區(qū)，一般的侵權(quán)案件是很常見的。比如牲畜傷人事件，張三家的牛因?yàn)榘l(fā)情期到了，誤傷了李四家的小兒子，李四要求殺牛泄憤，張三則要依靠水牛輔助田間勞作，請(qǐng)求其他方式補(bǔ)償，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，找到寨老，經(jīng)寨老的調(diào)解，張三家牛發(fā)情傷人確屬有過失，但李四家小兒子頑劣，挑逗水牛在先，管教不善，傷人案件才有發(fā)生，調(diào)解結(jié)果：張三不用殺牛，但要賠償李四家三擔(dān)稻米，李四因管教不善向張三道歉，另寨中各家各院看護(hù)好各自孩童，以免傷人案件再有發(fā)生。

（二）撫養(yǎng)案件

趙四（女）與王五（男）的婚姻是父母包辦的，夫妻關(guān)系存續(xù)5年，相敬如賓。因趙四在田間勞作時(shí)不慎將腰扭傷，在養(yǎng)傷期間，無法從事重體力勞作，家中及田間事務(wù)無法料理，于是請(qǐng)來自己的表妹前來照料，誰知，王五與趙四的表妹，二人兩情相悅，一年后，趙四的表妹產(chǎn)下一子。趙四因與王五共同生活5年，早已產(chǎn)生了感情，苦于沒有孩子，所以王五一直郁郁寡歡，現(xiàn)趙四的表妹未結(jié)婚就生育有一子，表妹考慮到姐姐一旦與姐夫分開，今后的生活一定會(huì)很苦，明確說明不會(huì)拆散姐姐的家庭，還請(qǐng)家中老人說媒，可有一孩子實(shí)在是不好找人家，于是，在村中長(zhǎng)輩的見證下，將孩子交給趙四王五撫養(yǎng)，想孩子了可以去家中看孩子，但是孩子長(zhǎng)大不得相認(rèn)。

（三）婚姻案件

孫七（女）和周八（男）是夫妻。一日周八與孫七大打出手，打的孫七鼻青臉腫，在鄰居的勸解下才稍有停息。原來，當(dāng)?shù)赜兄啬休p女的習(xí)俗，孫七與周八結(jié)婚3年好不容易才得一女，周八的母親求孫心切，得知孫七產(chǎn)下一女，氣憤難耐，便沒有照顧孫七的月子，孫七也一直懷恨在心。正巧，趕上周八的母親來家里看望兒子，周八在田里干活還未回來，孫七在家，便找各種由頭與周八的母親過不去，天色漸晚，也不做飯，周八干完活回到家中，見老母親在院中獨(dú)自落淚，心痛不已，便責(zé)打了孫七。族長(zhǎng)認(rèn)為：作為兒媳的孫七記恨年事已高的婆婆，不侍奉在側(cè)，還出言責(zé)怪，屢挑事端，實(shí)屬不孝，責(zé)令為婆婆端茶謝罪，周八護(hù)母心切，卻與結(jié)發(fā)妻子大打出手，不利于夫妻和睦，令周八給孫七治傷，并保證以后絕不責(zé)打妻子。

三、關(guān)于民間調(diào)解的幾點(diǎn)思考

與我國(guó)民事訴訟進(jìn)行比較，雖然民間調(diào)解未形成制度化，但民眾還是更傾向于選擇民間調(diào)解來處理彼此間的民事糾紛。許多民事糾紛最終沒有鬧上法庭，很多原因是因?yàn)槊耖g的調(diào)解人的勸服說和及恰如其分的調(diào)解方案使得一般的民事糾紛案件得以及時(shí)壓制和解決。但也有例外情況。

（一）民事訴訟有被利用的趨勢(shì)

隨著少數(shù)民族地區(qū)的門戶日益開放，與我國(guó)的中東部地區(qū)的經(jīng)濟(jì)、文化、教育等領(lǐng)域的交流增多，很多先進(jìn)的有益的觀念的流入，使得少數(shù)民族地區(qū)在面對(duì)民事糾紛時(shí)，不再依賴于以單純的民間調(diào)解這樣唯一的方式。我們看到，民事訴訟解決糾紛的方式在少數(shù)民族地區(qū)目前有處于被利用的趨勢(shì)。①許多民間糾紛的當(dāng)事人，往往是在調(diào)解的同時(shí)也提起訴訟。具體表現(xiàn)在兩個(gè)方面：調(diào)解的欲得結(jié)果如果符合當(dāng)事雙方的心理期望，那么撤訴的可能性還是很大的。有時(shí)，調(diào)解的預(yù)想方案的不盡人意，雙方僵持不下的時(shí)候，有的當(dāng)事人會(huì)選擇提起訴訟，其目的并不是真的想通過訴訟的方式解決，只不過是想通過這種手段來使對(duì)方讓渡一些利益，或者使得調(diào)解者更偏倚自己一方，多得些利益罷了。

發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人為了自身的利益，在調(diào)解的同時(shí)將民事訴訟推入被利用的尷尬局面，一方面是由于自身的法制觀念沒有明晰化，系統(tǒng)化，我國(guó)實(shí)行了多年的普法教育工作，但卻沒有將普法工作具體分類，進(jìn)行系統(tǒng)的部門普法，法律知識(shí)的星星點(diǎn)點(diǎn)，不能形成宏觀的了解，很容易就會(huì)誤入認(rèn)識(shí)怪圈，也將給司法秩序帶來很多困擾。另一方面是法律的空白，當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛，有權(quán)利到法院訴諸訴訟，只是，當(dāng)事人提起訴訟后又撤訴，循環(huán)往復(fù)，對(duì)司法秩序的維護(hù)和司法的權(quán)威帶去很不利的影響。因此，從原因入手，一方面，要加強(qiáng)法律的系統(tǒng)化普及，在利己的同時(shí)也要利于社會(huì)和國(guó)家；另一方面，提倡提起訴訟、撤銷訴訟自由，但在立法方面要嚴(yán)格控制提起訴訟與撤銷訴訟的條件，撤訴必須有正當(dāng)理由，另外，司法部門也要積極配合、嚴(yán)格執(zhí)法。

（二）民間調(diào)解無強(qiáng)制執(zhí)行力

民間調(diào)解也不是能將所有糾紛達(dá)成協(xié)議，連調(diào)解人也深知，即便達(dá)成協(xié)議，執(zhí)行情況也存在諸多問題。原因只在于，民間調(diào)解不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。在少數(shù)民族地區(qū)，少數(shù)民族的民眾受一定的宗派教義或村規(guī)民約的制約，執(zhí)行力還是能夠得到保障的，隨著民族間的交流融合，教義的不同，民約的不統(tǒng)一，使得調(diào)解的難度增加，伴隨而來的還有一個(gè)根本的問題，就是調(diào)解之后的執(zhí)行問題。然而，與之相較，民事訴訟的強(qiáng)制執(zhí)行力無疑是一個(gè)必殺技，雖然，民事訴訟在少數(shù)民族地區(qū)沒有民間調(diào)解那樣的靈活性和親民性，但也不是身無長(zhǎng)物。這就讓我們看到了，它們的出發(fā)點(diǎn)和最終目的是一致的，將二者的有益之處相融合將不失為一種好的設(shè)想。

總之，要弄清民事調(diào)解和民事訴訟之間的關(guān)系，關(guān)鍵要看當(dāng)事人在面對(duì)紛爭(zhēng)時(shí)對(duì)這兩種解決糾紛的方式所持什么態(tài)度。其實(shí)，當(dāng)事人在選擇糾紛解決方式的時(shí)候并不是絕對(duì)的偏倚一方和拒絕另一方，多數(shù)情況是同時(shí)選擇兩種方式，當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)代價(jià)小的那個(gè)總會(huì)被優(yōu)先選擇，即便不成，還可以付諸另一種方式，可以說，兩者存在一定的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。調(diào)解進(jìn)入階段性成功后，不擁有強(qiáng)制執(zhí)行力而不能使調(diào)解結(jié)果落到實(shí)處，這就意味著民間調(diào)解是不具有完全獨(dú)立地位的糾紛解決方式之一。

民間調(diào)解的普適性，決定了在解決同一糾紛時(shí)，民間調(diào)解的方式和民事訴訟的方式被同時(shí)采用，兩種解紛方式相互交織著。但無論如何，在少數(shù)民族地區(qū)，民間調(diào)解在少數(shù)民族民眾的內(nèi)心中都將被視為最終的糾紛解決方式。在今天，民事糾紛的數(shù)量日益增多，類型也日趨復(fù)雜，一些影響范圍小的民事案件，由于情節(jié)輕微或者標(biāo)的較小的緣故，當(dāng)事人訴諸訴訟，會(huì)增加經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，對(duì)于法院來說，增加了審理案件的負(fù)擔(dān)，選擇民間調(diào)解這樣的非訴訟方式不但有利于人際關(guān)系的復(fù)合，而且能令糾紛以平和的方式解決，所以，民間調(diào)解的積極作用是值得肯定的，將民間調(diào)解和民事訴訟相結(jié)合適用，互補(bǔ)互利，在少數(shù)民族地區(qū)發(fā)揮更實(shí)際的作用。

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注 釋：

①值得一提的是，這種被利用的情況還未出現(xiàn)在少數(shù)民族的邊遠(yuǎn)地區(qū)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展交流增多的少數(shù)民族地區(qū)，民間調(diào)解正在逐漸失去自己的土壤，也就呈現(xiàn)出了民事訴訟被利用的局面。

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（責(zé)任編輯 王文江）