陳 亮

(青海民族大學法學院，青海西寧810007)

一 “夸富宴”與藏族“夸富宴”

(一)“夸富宴”的由來

“夸富宴”是由美國人類學家博厄斯最先提出，它來源于英文中“Potlatch”一詞，有“Give A-way(散盡)”的意義，因此“夸富宴”也被稱為“散財宴”?！翱涓谎纭弊畛醭霈F(xiàn)在北歐沿海部落，由于這些部落臨近海洋有天然豐富的海洋資源，物質(zhì)生活極易得到滿足，因此他們更熱衷于追求社會地位的提高，“夸富宴”即是這種追求驅(qū)使下的產(chǎn)物。在“夸富宴”上，部落首領邀請四方來客，故意在客人面前大肆毀壞個人財物并且慷慨贈與客人禮物，其形式可以是大量的烹羊宰牛，也可以是大把的撒金撒銀，甚至日夜燃燒魚油，以此來顯示主人雄厚的財富和尊貴的社會地位，讓被邀請的客人蒙羞。對于部落首領和貴族來說，這種“夸富宴”不僅僅是權力和奢侈的象征，更意味著社會等級秩序的確定。法國人類學家莫斯也將這種十分典型、高度發(fā)達而又相當罕見的“夸富宴”制度稱為“競技式的總體呈現(xiàn)”。

在這種千金散盡的“夸富宴”中，財產(chǎn)的積累和消費觀念，不是體現(xiàn)物質(zhì)商品的供需關系，而是一個幾乎無限制的需求。這種需求并不是物質(zhì)商品本身的生產(chǎn)和消費的滿足，而是非物質(zhì)聲望和社會地位以及統(tǒng)治權力的滿足。有學者認為，在缺乏固定且統(tǒng)一社會規(guī)則情況下，“夸富宴”實際上是社會物質(zhì)財富再次分配的一種方式，通過把一個地區(qū)過剩的物質(zhì)分配到其他物質(zhì)匱乏地區(qū)，來確保社會關系平衡和社會秩序穩(wěn)定。

(二)我國藏族“夸富宴”習俗

1.藏族“夸富宴”及其特征

“夸富宴”在我國藏語中也稱為“償債宴”，它雖然也是以宴請客人，向客人展示財產(chǎn)方式進行，但與我們通常所說的“夸富宴”并不完全相同。我國藏族的“償債宴”是債權比例重新分配方式，即是指債務人在無法清償其債務時，本人邀請或者通過親友邀請所有債權人赴宴，向債權人展示自己償還能力即清算個人及家庭財產(chǎn)，通過調(diào)解重新分配債權比例或債權人自動放棄債權。藏族“償債宴”與通常所說的“夸富宴”都是散盡財產(chǎn)形式，但是兩者目的并不相同。藏族“償債宴”目的是為了清償主人債務，宴席過后主人的社會地位下降，而通常所說的“夸富宴”目的是為了顯示主人雄厚財富，是提升主人尊貴社會地位的方式。

我國藏族的“償債宴”具有以下特點:第一，“償債宴”主要是針對自然人，但是其財產(chǎn)范圍不僅僅包括自然人的個人財產(chǎn)，也包括家庭成員財產(chǎn);第二，陳述理由和發(fā)誓及親友作證是“償債宴”的必經(jīng)程序;第三，“償債宴”的程序和債權分配較為簡單，按比例確定債權分配;第四，經(jīng)過“償債宴”后，主人的社會地位和聲譽下降。

2.藏族“夸富宴”的法律功能

(1)藏族“夸富宴”是一種特殊的法律契約。藏族“夸富宴”實際上是債權人與債務人之間達成的放棄債權或者變更債權比例的契約，這個契約對所有到場的債權人都具有法律約束力，但是對未到場的債權人不具有效力。與個人破產(chǎn)制度不同的是“夸富宴”是在當事人之間進行的，不需要經(jīng)過司法機關參與，程序簡單，依靠的是個人信仰而非法律確認。

(2)藏族“夸富宴”是一種社會等級的表現(xiàn)形式。與我們通常所說的“夸富宴”相同，藏族“夸富宴”即是“償債宴”也表現(xiàn)出了對社會等級的劃分，經(jīng)過“償債宴”后，雖然債務人債務糾紛得以合理解決，但是與此同時債務人甚至債務人家庭成員社會地位與聲譽都會隨之下降。這也體現(xiàn)出“夸富宴”實際上也是社會地位評價的一種形式。

(3)藏族“夸富宴”是社會互助、社會團結和多元生活模式共存的生活形態(tài)，這種解決糾紛的特殊形式與藏族對佛教教義的信仰有著千絲萬縷關系，體現(xiàn)了藏族互助、團結的生活理念。

二 我國個人破產(chǎn)制度的立法與實踐現(xiàn)狀

2006年8月27日全國人大常委會通過了《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》，這意味著破產(chǎn)法的適用范圍僅限于企業(yè)法人，包括國有企業(yè)法人和其他承擔有限責任的企業(yè)法人，我國新破產(chǎn)法首次將破產(chǎn)適用范圍擴大到所有法人企業(yè)，但是個人破產(chǎn)并沒有列入規(guī)范的范圍，因此自然人資不抵債后只能依靠傳統(tǒng)的債務糾紛解決機制即債權人通過民事訴訟參與分配來個別受償，往往會出現(xiàn)債權人苦心追債，債務人四處逃債現(xiàn)象，有的甚至造成家庭慘劇。

三 藏族“夸富宴”對構建我國個人破產(chǎn)制度的啟示

(一)藏族“夸富宴”與個人破產(chǎn)制度

個人破產(chǎn)，或者稱為自然人破產(chǎn)、消費者破產(chǎn)，是指自然人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，由債權人或者債務人向有管轄權的法院提出申請，對負債的自然人宣告破產(chǎn)，并對其財產(chǎn)進行清算將其按債權比例公平的分配給債權人，或?qū)ζ鋫鶆者M行豁免以及確定當事人在破產(chǎn)過程中權利義務關系的法定程序。

個人破產(chǎn)制度的設計與藏族“夸富宴”所表達的理念一致，因此藏族“夸富宴”對構建我國個人破產(chǎn)制度有許多借鑒之處。藏族“夸富宴”體現(xiàn)出在解決由于個人資不抵債所引起的債權債務糾紛時，一方面要保護“債”的合理履行，另一方面也要保護債務人及其家庭正常生活。盡管“夸富宴”不具有嚴格程序要求，沒有司法機關介入，清算債務人財產(chǎn)時也僅依靠債務人宗教信仰，但是，“夸富宴”仍然可以看作是藏族有關個人破產(chǎn)的習慣法，這對于解決我國現(xiàn)階段解決自然人之間債權債務關系困境有一定啟示。

(二)藏族“夸富宴”對構建我國個人破產(chǎn)制度的啟示

1.構建個人破產(chǎn)制度是完善我國破產(chǎn)制度的需要

改革開放三十年來，我國的經(jīng)濟體制由計劃經(jīng)濟轉變?yōu)樯鐣髁x市場經(jīng)濟，個人資產(chǎn)不斷增長，個人和家庭參與炒股、炒房、使用信用卡消費比例越來越高，市場上的資金流動也越來越頻繁，因貸款炒股、炒房及信用卡大額透支造成個人資不抵債現(xiàn)象屢見不鮮。但是由于我國在個人破產(chǎn)制度上的空缺，個人資不抵債后無法通過法定程序解決債權債務糾紛而造成的悲劇時有發(fā)生。如2008年四川汶川大地震后大量房屋遭到毀損，其中許多商品房都尚未還清銀行按揭貸款，由于我國沒有個人破產(chǎn)的相關規(guī)定，對于那些因自然災害確實無法償還房屋貸款的個人和家庭不能依法免除債務，銀行也不能依法核銷相關貸款，實踐中只能依靠銀監(jiān)會下發(fā)的緊急通知來臨時解決。由于我國沒有個人破產(chǎn)制度，得不到清償?shù)膫鶛嗳说暮戏嘁娌荒艿玫椒杀Ｗo。

經(jīng)濟全球化大趨勢下，國際間金融、貿(mào)易等融通更為頻繁和密切，個人投資和信用卡消費也不再拘泥于本國境內(nèi)，而是在全世界范圍內(nèi)進行，由此而來的投資風險和信用卡超額透支引起的資不抵債常常發(fā)生，這對于沒有個人破產(chǎn)制度的國家公民是極為不利的，在本國公民資不抵債時無法進行依法豁免，對本國公民為債權人的債權也無法合理保護。而國外大多數(shù)國家都已經(jīng)建立起了個人破產(chǎn)的相關法律法規(guī)。

因此，建立我國個人破產(chǎn)制度是順應經(jīng)濟發(fā)展及社會需求，也是彌補我國破產(chǎn)法在個人破產(chǎn)上空缺的需要。

2.促進和保障個人創(chuàng)業(yè)的需要

我國是一個人口大國，同時也是世界上最大的發(fā)展中國家，就業(yè)是民生之本，是人民改善生活的基本前提和途徑，就業(yè)問題是關系到社會穩(wěn)定和經(jīng)濟發(fā)展的重大問題，因此如何解決就業(yè)問題就顯得尤為重要。近年來，我國的就業(yè)壓力持續(xù)增加，政府除了發(fā)展經(jīng)濟，提供更多勞動崗位以外，還出臺了一系列優(yōu)惠政策鼓勵待就業(yè)人員自主創(chuàng)業(yè)，雖然自主創(chuàng)業(yè)有國家政策的幫扶但是實際參與創(chuàng)業(yè)的比例和創(chuàng)業(yè)成功率卻很低。

個人破產(chǎn)制度保護創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)失敗后個人和家庭能夠正常生活，確保創(chuàng)業(yè)者不會因為一次創(chuàng)業(yè)失敗而無法重振旗鼓，同時也保障了債權人的合法權益，保護“債”的履行，不會因為創(chuàng)業(yè)失敗而導致一個甚至多個家庭悲劇。因此，建立個人破產(chǎn)制度是自主創(chuàng)業(yè)的保護傘，是保障和促進就業(yè)最有力的法律保障。

(三)我國構建個人破產(chǎn)制度應注意的問題

1.個人破產(chǎn)制度應當循序漸進推行

我國在改革開放進程中，雖然在經(jīng)濟建設和改善人民生活水平方面取得了巨大成就，但在與世界接軌過程中也造成了信仰缺失。如果完全借鑒藏族的“夸富宴”形式，依靠信仰判斷債務人是否資不抵債，難免會出現(xiàn)惡意破產(chǎn)的情況，因此我國在構建個人破產(chǎn)制度時應當循序漸進進行，使之符合我國國情和社會實際需要。

日本“借家法”即是循序漸進推行法律的典范。日本“借家法”第一條第二款規(guī)定:“建筑物的出租人，非有自用之必要，或有其他正當理由，不得拒絕租賃契約的更新或者終止契約”，該條款在立法之初對“自用必要和其他正當理由”的范圍規(guī)定極為寬泛，但隨著第二次世界大戰(zhàn)的爆發(fā)，為“參加戰(zhàn)斗人員”后方家屬生活的穩(wěn)定，對有關正當理由的解釋日趨嚴格，到戰(zhàn)爭后期幾乎不承認有所謂的正當理由。我國建立個人破產(chǎn)制度也應該借鑒日本“借家法”的做法，由于我國現(xiàn)階段個人信用體系不健全，為避免出現(xiàn)惡意破產(chǎn)逃避債務現(xiàn)象，在個人破產(chǎn)制度建立之初應當嚴格限制申請個人破產(chǎn)資格，提高個人破產(chǎn)門檻。隨著社會發(fā)展和個人信用體系等配套措施的健全，再漸次放寬個人破產(chǎn)適用范圍。

2.健全個人破產(chǎn)制度配套措施

個人破產(chǎn)制度是關系到作為平等主體的自然人之間債權債務關系的規(guī)范，個人破產(chǎn)的合法合理適用僅僅依靠法律規(guī)定是不能達到的，還需要各種配套措施相互配合，才不致使個人破產(chǎn)制度成為一紙空文或者是逃避債務的工具。

(1)健全我國個人信用體系

我國雖然實行實名儲蓄，但個人經(jīng)營和消費行為仍具有較大隨意性，個人財產(chǎn)狀況不透明，沒有權威的信用體系防止出現(xiàn)隱匿財產(chǎn)或惡意透支行為。因此，我國實行個人破產(chǎn)制度首先應該健全個人信用體系，將個人財產(chǎn)、個人收入情況、銀行按揭貸款情況、信用卡透支情況等納入個人信用體系，防止出現(xiàn)債務人利用個人破產(chǎn)制度隱匿財產(chǎn)，逃避債務。

(2)健全社會保障體系

個人破產(chǎn)制度實施意味著債務人通過清算自己財產(chǎn)來償還債務，雖然這使得債務人在破產(chǎn)程序終結后會留有一部分財產(chǎn)來保障必須的生活水平，但是破產(chǎn)人事業(yè)的失敗必然會導致生活水平下降，甚至可能會沒有生活來源。這就需要國家社會保障體系，依靠國家和社會力量來保障破產(chǎn)人及其家庭基本生活條件，使破產(chǎn)人有可能通過自身努力償還債務。只有這樣個人破產(chǎn)制度才能夠?qū)崿F(xiàn)其社會目的，既保證“債”的履行又保障債務人及其家庭基本生活。

(3)健全個人財產(chǎn)清算制度

目前我國會計制度中規(guī)定的清算程序僅限于企業(yè)破產(chǎn)清算，對于個人財產(chǎn)清算程序和清算內(nèi)容還未列入國家會計制度中予以統(tǒng)一規(guī)范。實行個人破產(chǎn)，防止在財產(chǎn)清算過程中會計師幫助債務人隱匿和轉移財產(chǎn)，將個人財產(chǎn)清算納入到國家統(tǒng)一會計制度中是必要的。

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