黃巧

【文章摘要】

本人結(jié)合實際并購的實操案例，對于軟件行業(yè)的收購，在盡職調(diào)查、投資協(xié)議等階段出現(xiàn)的相關(guān)問題和應(yīng)對策略進行初步分析和探討，并從上市公司的戰(zhàn)略角度和整合價值，提出了新的并購理念。

【關(guān)鍵詞】

軟件行業(yè)；并購

1 初步盡職調(diào)查階段

1.1出現(xiàn)的問題

目標提供的財務(wù)、法律相關(guān)文件資料有限，并且盡職調(diào)查的范圍包括境內(nèi)公司部分和境外部分；

1.2處理方案

收購方法務(wù)部、財務(wù)部相關(guān)負責(zé)境內(nèi)現(xiàn)場盡職調(diào)查，境外盡職調(diào)查安排公司海外業(yè)務(wù)負責(zé)人現(xiàn)場收集法律和財務(wù)資料，法律資料境外律師查閱審核，財務(wù)資料反饋境內(nèi)公司財務(wù)部審核的方式完成境外部分初步盡職調(diào)查；

2 簽訂投資意向書階段

2.1出現(xiàn)的問題

由于初步盡職調(diào)查報告提供的法律風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險較大，在沒有充分資料的基礎(chǔ)上設(shè)計的整體收購股權(quán)的并購方案的投資意向書需要重新修訂，并設(shè)計新的并購方案；

2.2處理方案

根據(jù)項目實際情況，管理層決定放棄風(fēng)險較大的整體收購的并購范圍，著手開始新設(shè)公司的并購方案設(shè)計；在此階段引入并購律師，根據(jù)新的并購方案起草投資意向書；

3 簽訂投資協(xié)議階段

3.1出現(xiàn)的問題

第一稿經(jīng)并購談判商定的投資協(xié)議主合同起草后，收購方上市律師否定該投資協(xié)議主合同中對于收購方借款目標公司股東個人出資設(shè)立新公司，以及附件對賭協(xié)議的并購方案。主要原因是收購方未來上市過程中，由于該協(xié)議可能觸及損害上市公司股東利益，律師無法出具本次收購方案的法律意見的法律風(fēng)險；

3.2處理方案

經(jīng)過收購方并購律師與上市律師的協(xié)商，最后確定的由收購方與目標公司原股東共同出資新設(shè)，收購款項全部用于購買境外無形資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的并購方案，起草并簽訂了該投資協(xié)議主合同。

4 目標公司商業(yè)談判要點

4.1股權(quán)支付價款的稅務(wù)處理；

在最初的交易架構(gòu)中，由于為了避免收購方收購無形資產(chǎn)等帶來的對損益表的影響，采取收購新項目公司股權(quán)的方式支付對價，因此收購股權(quán)價款與新公司注冊資本金的差異將作為目標公司原股東個人投資所得，繳納20%資本利得稅。

后期由于避免收購方上市風(fēng)險，收購方承擔(dān)了收購無形資產(chǎn)等帶來的對損益表的影響，對境外目標公司的收購價款支付，幾乎全部規(guī)避了原公司股東個人的稅務(wù)風(fēng)險；但是對于收購方來說，大大增加了本次收購的風(fēng)險；

4.2投資協(xié)議中關(guān)于核心團隊包括管理層合同的服務(wù)期限以及競業(yè)禁止條款；

目標公司原股東及其團隊提出要在在服務(wù)合同期限和競業(yè)禁止條款上確定適用業(yè)務(wù)范圍。

由于本次收購的主要目的在于其已經(jīng)積累的行業(yè)市場經(jīng)驗和資源，以及核心團隊，因此服務(wù)合同期限和禁業(yè)禁止條款成為了關(guān)鍵性的商業(yè)條款，也是本次并購交易的關(guān)鍵風(fēng)險控制點。因此作為商業(yè)談判的基本原則要求核心關(guān)鍵的原股東和其團隊必須有3年服務(wù)合同期和2年在其業(yè)務(wù)領(lǐng)域競業(yè)禁止條款；

4.3績效考核的條款和細節(jié)；

績效考核作為收購支付手段以及管理層激勵手段的主要工具，在收購項目中的商業(yè)條款談判也相當?shù)闹匾?/p>

對原股東的剩余收購對價完全依據(jù)并入收購方后的業(yè)績計算，因此績效考核的考核方法和收入確認的范圍就成為該部分的商業(yè)談判的主要內(nèi)容。

4.4運營資金的支持情況；

收購后的業(yè)務(wù)部，需要運營資金啟動和維持其前期的運營，因此原股東非常關(guān)心收購方在收購其業(yè)務(wù)后資金支持，以保證其能順利地開展業(yè)務(wù)。

該部分運營資金獨立于收購價款之外，但是實質(zhì)上也屬于投資的一部分，不同之處在于收購方能夠控制該部分款項的資金使用；

4.5新設(shè)公司獲取政府補貼資源的分配；

政府補貼在收入確認范圍里屬于重點討論的商業(yè)條款，關(guān)鍵在于政府補貼等收入將沖減業(yè)務(wù)成本而增加考核業(yè)績利潤，進而影響后期收購價款的支付。

5 經(jīng)驗和啟示

5.1項目時間計劃表

項目推進的時間非常重要。交易各項工作必須按照既定的時間來進行，否則延長的不僅僅是時間，還會節(jié)外生枝，出現(xiàn)很多難以預(yù)計的問題。同時戰(zhàn)略性收購區(qū)別于一般性并購的重要特征就是加快公司進入某一市場的時間，時間就是戰(zhàn)略的重點之一。

5.2交易的范圍

初步盡職調(diào)查對于交易范圍確定的重要性。對于本次收購的境外經(jīng)營主體在境內(nèi)除了設(shè)立子公司，另外在2009年初同一股東同時設(shè)立了第三家境內(nèi)子公司，關(guān)聯(lián)方有潛在的債務(wù)風(fēng)險。在明確本次收購的關(guān)鍵資源在于團隊本身后，放棄了風(fēng)險較大的整體收購并購方案，選擇重新設(shè)立公司的方式進行。

在重大并購項目中，戰(zhàn)略并購的目的將確定并購目標的關(guān)鍵資源，而對關(guān)鍵資源的正確判斷才能確定合理并購范圍，從而有效地完成戰(zhàn)略并購。如忽略掌握關(guān)鍵資源的關(guān)聯(lián)方，則可能需要支付額外的代價來取得經(jīng)營需要的關(guān)鍵資源。

5.3中介機構(gòu)合作

本次并購的并購律師對于并購的內(nèi)容和目的溝通時間較短，而且重要會議時主并購律師并未能及時參與會議，公司每周對于該并購項目的周會也沒有安排并購律師的參與，因此在律師起草投資意向書和投資協(xié)議時都產(chǎn)生了對并購方案理解上的偏差。因此，在并購項目執(zhí)行過程中，任何加入項目小組的相關(guān)各方都必須嚴格按照制定的時間計劃表同步獲取項目進展和最近的項目更新，并且各個相關(guān)部門、中介結(jié)構(gòu)的負責(zé)人必須參加本項目的重大會議和決議過程。

本次并購是在收購方即將境內(nèi)上市的環(huán)境下完成的，在境內(nèi)上市的前三年的任何公司形式的收購都需要對證件會進行披露；本次并購在最后即將簽訂投資協(xié)議主合同時，投資方案被上市律師否定，充分暴露了并購流程上的缺陷。任何重大的上市前并購，都將需要包括券商、審計師、律師在內(nèi)的專業(yè)意見；因此在每一個重大環(huán)節(jié)都應(yīng)該相應(yīng)的加入上市券商、上市審計師、上市律師。

戰(zhàn)略并購與其他形式的投資并購，具有戰(zhàn)略性的側(cè)重點，同時又具有一般性的投資性質(zhì)，對于軟件行業(yè)來說，戰(zhàn)略型的并購更多的將偏向于對客戶資源、行業(yè)經(jīng)驗、管理團隊的收購，而這些關(guān)鍵資源，歸根結(jié)底，終究會體現(xiàn)在人力資源的形式上，因此，并購的技術(shù)和方案只是戰(zhàn)略并購的實現(xiàn)方式，真正成功的戰(zhàn)略并購，都基于在對于并購目標正確的價值觀判斷，也就是對于人的判斷之上。