黃海港

【摘 要】隨著建筑工程事業(yè)的發(fā)展，能否選擇恰當(dāng)?shù)墓芾砟Ｊ竭@將對整個工程過程的實(shí)施起著至關(guān)只要的作用。BOT方式作為一種國際通行的投融資方式和管理模式必將為我國的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和工程項目管理做出更大的貢獻(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】BOT；工程項目；融資；風(fēng)險

1.BOT的定義

BOT（Build-Operate-Transfer）即建造—運(yùn)營—移交方式，所謂BOT項目融資，是政府與投資企業(yè)簽訂協(xié)議，授予項目公司特許經(jīng)營權(quán)，由項目公司籌集資金，完成項目建設(shè)，這種方式是20世紀(jì)80年代興起的一種基礎(chǔ)設(shè)施工程項目管理方式，其最大的特點(diǎn)就是將基礎(chǔ)設(shè)施的經(jīng)營權(quán)有期限地抵押以獲得項目融資，或者說是基礎(chǔ)設(shè)施國有項目民營化。

在這種模式下，首先由項目發(fā)起人通過投標(biāo)從委托人手中獲取對某個項目的特許權(quán)，隨后組成項目公司并負(fù)責(zé)進(jìn)行項目的融資，組織項目的建設(shè)，管理項目的運(yùn)營，在特許期內(nèi)通過對項目的開發(fā)運(yùn)營以及當(dāng)?shù)卣o予的其它優(yōu)惠來回收資金以還貸，并取得合理的利潤。特許期結(jié)束后，將項目無償?shù)匾平唤o政府，在BOT模式下，投資者一般要求政府保證其最低收益率，一旦在特許期內(nèi)無法達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)，政府應(yīng)給予特別補(bǔ)償，近幾年來，BOT成功的例子舉不勝舉，例如咸陽渭河三橋、京承高速公路二期、遂渝高速高路和南京過江隧道等一批BOT項目的建設(shè)取得了很大的成功。

2.BOT融資方式的特點(diǎn)

BOT是一種獨(dú)具特色、形式多樣、運(yùn)作靈活的融資方式，與其他融資方式相比，具有以下特點(diǎn)：

1）BOT項目的法律主體，一方為業(yè)主政府，一方為投資者組建的項目公司。

2）BOT項目特許期滿后，項目公司需將該項目無償或部分有償轉(zhuǎn)讓給業(yè)主政府。

3）項目建設(shè)融資數(shù)量龐大，動輒幾十億元。

4）BOT項目的執(zhí)行過程非常復(fù)雜。

5）BOT項目經(jīng)營周期長，涉及的經(jīng)濟(jì)實(shí)體多，合同關(guān)系復(fù)雜，其運(yùn)行過程中充斥著各種難以預(yù)期的因素，且業(yè)主政府一般即不提供任何直接的項目融資擔(dān)保，又在實(shí)際中盡量避免各種需承擔(dān)的責(zé)任，加上每個BOT項目都各具特點(diǎn)，無先例可循，因此，BOT項目的風(fēng)險很高。

3.BOT的風(fēng)險分析與管理策略

任何BOT項目融資，絕對的和萬無一失的情況是不存在的，事實(shí)情況是風(fēng)險無處不在，無時不有。對風(fēng)險加以識別的目的，在于在風(fēng)險識別的基礎(chǔ)上，按一般的風(fēng)險分擔(dān)原則確定風(fēng)險由最有能力承擔(dān)的一方承擔(dān)，并通過對此風(fēng)險的管理，達(dá)到控制、預(yù)防風(fēng)險的目標(biāo)，從而使BOT項目融資順利實(shí)施。可見，風(fēng)險識別是風(fēng)險管理的前提和基礎(chǔ)，風(fēng)險管理是是風(fēng)險識別的目的和歸宿。

以項目發(fā)起人和項目公司對風(fēng)險能否控制為標(biāo)準(zhǔn)，可將風(fēng)險進(jìn)分為系統(tǒng)風(fēng)險和非系統(tǒng)風(fēng)險。下面分別闡述這兩類風(fēng)險的識別與管理。

3.1系統(tǒng)風(fēng)險的識別與管理

系統(tǒng)風(fēng)險又稱不可控制風(fēng)險，一般是指與東道國宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境有關(guān)的、超出發(fā)起人和項目公司控制范圍的風(fēng)險，其內(nèi)容包括：

3.1.1戰(zhàn)爭、罷工、革命、內(nèi)亂等社會風(fēng)險

這些社會風(fēng)險主要針對東道國政局的穩(wěn)定性而言如何，進(jìn)行BOT項目融資時，發(fā)起人和債權(quán)人要考慮以下幾個問題：

1）發(fā)生罷工、內(nèi)亂時，東道國政府對國內(nèi)局勢是否有絕對的控制權(quán)。

2）爆發(fā)戰(zhàn)爭的可能性，例如在兩伊戰(zhàn)爭中，許多石油化工項目不得不被迫取消或廢棄，其中一個項目是投資45億美元的伊朗霍梅尼石油化廠，在伊拉克的連續(xù)空襲下前功盡棄，日本的三菱銀行為此損失了10億美元。

3）政權(quán)更迭的可能性以及更迭后新政府會不會繼承前政府對項目融資的各項承諾等，比如美國的一家電力工程公司（ENRON）在印度馬哈拉施特拉邦（以下稱“馬邦”）承接的一個項目就是一個后任政府不認(rèn)帳的例子：1995年8月，印度的一家國有公司和馬邦現(xiàn)政府取消了前政府與美國電力工程公司簽訂的耗資28億美元的發(fā)電廠建設(shè)項目合同，其理由是這個項目的簽訂違背了馬邦的利益，損傷了馬邦人民的自尊心，是愚蠢的行為。印度的這家國有公司還堅持，美國的那家電力公司在當(dāng)初與馬邦前政府簽訂項目協(xié)定時缺少公開和透明度。最后，這家美國電力公司不得不再與馬邦現(xiàn)政府達(dá)成一項新的折衷方案。

風(fēng)險管理方法：

1）投保。向有關(guān)國家和保險公司、出口信貸機(jī)構(gòu)、多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)等投保，轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

2）明確界定不可抗力的外延范圍。

3）盡可能準(zhǔn)確預(yù)測新政府首腦的人選及其對項目協(xié)議履行的態(tài)度。

3.1.2政治風(fēng)險。

政治風(fēng)險是指由于各種政治因素，如戰(zhàn)爭、國際形勢變幻、政權(quán)交替、政策變換而導(dǎo)致項目資產(chǎn)和項目收益受到損害的風(fēng)險。

政治風(fēng)險的大小與該項目所在國政府的穩(wěn)定性及政策的穩(wěn)定性有關(guān)，政治因素的變化往往是難以預(yù)料的，因此，其造成的風(fēng)險也往往是很難避免的，主要的政治風(fēng)險可能來自：項目可能需要政府的許可證、經(jīng)營特許權(quán)或其他形式的批準(zhǔn)；項目本身對國家的基礎(chǔ)設(shè)施或安全有重要的影響，項目對東道國政府的社會政策或國際形象有重大影響等。

風(fēng)險管理方法：

1）保險。降低項目政治風(fēng)險程序的辦法之一是政治風(fēng)險保險，包括純商業(yè)性質(zhì)的保險。

2）股權(quán)安排。

3）條款安排。

4）政府機(jī)構(gòu)擔(dān)保，在特許權(quán)協(xié)議中明確界定正義和項目公司的權(quán)利和義務(wù)，由政府做出擔(dān)保，避免由此而帶來的風(fēng)險。

3.1.3不可抗力風(fēng)險

不可抗力是指當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的自然事件和社會事件。不可抗力事件造成的損失大致可分為直接損失和間接損失兩種，直接損失是指對項目設(shè)施本身造成的損失，間接損失是指項目設(shè)施喪失功能而導(dǎo)致的收益損失。（“不可抗拒的自然風(fēng)險即因地震、洪水、臺風(fēng)、海嘯、雷擊、火山爆發(fā)以及意外事故等引起的風(fēng)險。這類風(fēng)險是BOT項目融資參與各方無法控制的。

風(fēng)險管理方法：

1）投保。

2）尋求政府資助和保證。

3）當(dāng)事人各方協(xié)商分擔(dān)。

4）當(dāng)事人各方協(xié)商分擔(dān)，如果尚在貸款償還期間，應(yīng)當(dāng)由政府、項目發(fā)起人、債權(quán)人三方按照事先約定的比例分但損失，如果在貸款已經(jīng)償還結(jié)束的運(yùn)營期間，則由政府和項目發(fā)起人按照事先約定的比例分擔(dān)損失。

3.1.4經(jīng)濟(jì)風(fēng)險

經(jīng)濟(jì)風(fēng)險包括以下兩種：

市場風(fēng)險：由于BOT項目投資大、回收期長，面臨變幻莫測的市場，股本投資者不希望其投資收益取決于其產(chǎn)品市場中的表現(xiàn)，不希望直接面對市場風(fēng)險，比如項目建成投入運(yùn)行后，因市場競爭、新技術(shù)的出現(xiàn)以及管理機(jī)制等因素影響，造成實(shí)際收于低于設(shè)計收入，現(xiàn)金流量不足，難以補(bǔ)償項目經(jīng)營成本支出和按時歸還貸款的風(fēng)險。

風(fēng)險管理方法：

1）做好國內(nèi)外市場調(diào)研分析。對市場有充分的認(rèn)識，了解市場動態(tài)，根據(jù)項目公司自身的實(shí)力來有效規(guī)避風(fēng)險。

2）通過簽訂或取或付的產(chǎn)品購買合同?；蚬┗蚋兜拈L期供貨合同鎖定產(chǎn)品的價格，確保項目收益。

3）政府或其公營機(jī)構(gòu)保證。如政府或其公營機(jī)構(gòu)在特許權(quán)協(xié)議中明確承諾項目運(yùn)營的頭幾年內(nèi)保證最低車流量或使用量以確保項目的成功，以此來分散在BOT高速公路、隧道、橋梁、發(fā)電項目中的風(fēng)險。

4）建立獨(dú)立賬戶。針對現(xiàn)金流量時高時低的情況，通過設(shè)立獨(dú)立賬戶，優(yōu)先支付項目債務(wù)利息。政府在項目建設(shè)期，提供附屬貸款，保證償還債務(wù)利息。

3.1.5金融風(fēng)險

包括外匯風(fēng)險和利率風(fēng)險。外匯風(fēng)險涉及到東道國通貨的自由兌換、經(jīng)營收益的自由匯出及匯率波動所造成的貨幣貶值問題。利率風(fēng)險是指在經(jīng)營過程中，由于利率變動直接或間接造成項目價值降低或收益受到損失。

風(fēng)險管理方法：運(yùn)用掉期等衍生工具，這種方法主要適用于硬通貨之間。

3.2非系統(tǒng)性風(fēng)險的識別和管理

非系統(tǒng)風(fēng)險又稱可控風(fēng)險，是BOT項目融資中的參與各方可以自行控制和處理的風(fēng)險，非系統(tǒng)風(fēng)險的管理主要是通過項目參與各方相互之間的約束和制約來完成的。各方通過反復(fù)協(xié)調(diào)商談判，達(dá)成各種內(nèi)部協(xié)議，這些協(xié)議明確界定了BOT項目融資參與各方的權(quán)利、義務(wù)，相關(guān)的風(fēng)險也被有效地分配和管理。

3.2.1信用風(fēng)險

BOT項目融資參與各方彼此都存在一個信用風(fēng)險的問題，對于債權(quán)人而言，面臨的主要風(fēng)險是不能歸還到期債務(wù)，債權(quán)人在采用項目融資方式放款時，必須選擇好理想的項目發(fā)起人和運(yùn)營商。對政府而方，主要是債權(quán)人和發(fā)起人是否有足夠的資金完成項目。政府分散風(fēng)險可以采取以下措施：政府確保發(fā)起人完成項目的最有效辦法是對保證的條件給予實(shí)質(zhì)性的落實(shí)，政府委派BOT法律專家或財務(wù)顧問與債權(quán)人和發(fā)起人接觸并協(xié)助其工作，并要求其將有關(guān)財務(wù)信息、擔(dān)保手續(xù)公開化，以便確認(rèn)屆時項目有足夠的資金到位。

3.2.2競爭性風(fēng)險

BOT項目的私人發(fā)起人，在特許期內(nèi)項目的利用量比較穩(wěn)定，但如果東道國政府再在同一區(qū)域建設(shè)或許可建設(shè)與該BOT項目的客戶分流，利用量減少，從而使債權(quán)人和投資者面臨現(xiàn)金流量不足，本息償還和收益得不到保證的風(fēng)險。

風(fēng)險管理方法：

1）通過簽訂或取或付的產(chǎn)品購買合同，或供或付的長期供貨合同鎖定產(chǎn)品的價格，確保項目收益。

2）政府補(bǔ)貼。在現(xiàn)有的公共基礎(chǔ)設(shè)施定價體系不完善的情況下，通過政府補(bǔ)貼使 BOT項目的發(fā)起人投資該產(chǎn)業(yè)能在一個比較合理的價格基礎(chǔ)上獲得合理的投資回報，就成為東道國政府進(jìn)行BOT項目融資的基礎(chǔ)。

項目的非系統(tǒng)性風(fēng)險是多種多樣的，包括技術(shù)故障風(fēng)險，運(yùn)營維修風(fēng)險，不能完工風(fēng)險等，在經(jīng)營過程中隨時有可以碰到，而且，非系統(tǒng)性風(fēng)險的規(guī)避并沒有某一特定的形式，必須根據(jù)項目公司的自身情況和當(dāng)時的政策來決定，選擇出適合本項目公司的方法。

3.2.3市場風(fēng)險

由于BOT項目投資大、回收期長，面臨變幻莫測的市場，股本投資者不希望其投資收益取決于其產(chǎn)品市場中的表現(xiàn)，不希望直接面對市場風(fēng)險。比如項目建成投入運(yùn)行后，因市場競爭、新技術(shù)的出現(xiàn)以及管理機(jī)制等因素影響，造成實(shí)際收入低于設(shè)計收入，現(xiàn)金流量不足，難以補(bǔ)償項目經(jīng)營成本支出和按時歸還貸款的風(fēng)險。

風(fēng)險管理方法：

1）做好國內(nèi)外市場調(diào)研分析。

2）通過簽訂或取或付的產(chǎn)品購買合同、或供或付的長期供貨合同鎖定產(chǎn)品的價格，確保項目收益，其中產(chǎn)品購買合同是BOY項目融資能力的基礎(chǔ)，合同中規(guī)定的產(chǎn)品購買價格要涵蓋產(chǎn)品的固定成本，而且合同必須在整個項目貸款期內(nèi)都有效。在BOT電站、供水等項目中可以采用這種方式。

3）政府或其公營機(jī)構(gòu)保證。

4）建立獨(dú)立帳戶。

5）治本策略。項目公司經(jīng)過可行性研究，自己投資建立自己的原材料供應(yīng)基地或通過縱向兼并，徹底解決BOT項目在原材料方面的后顧之憂。

4.小結(jié)

BOT項目從根本上說離不開東道國政府的指導(dǎo)、指引和支持。在BOT項目融資中，要充分認(rèn)識到各類風(fēng)險，所有參與方要經(jīng)常交流信息，就真正的風(fēng)險達(dá)成共誤解，以此為基礎(chǔ)進(jìn)行合理而穩(wěn)妥的風(fēng)險處理。

BOT項目融資中的各類風(fēng)險被準(zhǔn)確識別后，所有參與方通過交流信息，就真正的風(fēng)險達(dá)成共識，以此為基礎(chǔ)進(jìn)行合理而穩(wěn)妥的風(fēng)險處理。由律師通過以下基本法律文件框架分配相應(yīng)的風(fēng)險，建立起牢固的風(fēng)險結(jié)構(gòu)，這種結(jié)構(gòu)要足以防范BOT項目融資可能遇到的種種最壞情況。