胡進(jìn)婧

摘要：為了更好的預(yù)防洗錢活動(dòng)，維護(hù)金融秩序，遏制洗錢犯罪及相關(guān)犯罪，我國(guó)于2006年10月31日中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)反洗錢法》，自2007年1月1日起施行。但我國(guó)反洗錢工作目前還面臨著對(duì)犯罪構(gòu)成的認(rèn)定不統(tǒng)一、上游犯罪過(guò)窄等一系列的問(wèn)題，給司法實(shí)踐帶來(lái)了不小的阻礙。

關(guān)鍵詞：洗錢；洗錢罪；反洗錢對(duì)策

如今，洗錢犯罪不得不說(shuō)已經(jīng)嚴(yán)重威脅到了我國(guó)乃至世界的金融安全，雖然我國(guó)已于2007年1月1日起實(shí)施了《中華人民共和國(guó)洗錢法》，但是隨著中國(guó)加入WTO，我國(guó)刑法也逐漸受到國(guó)際化潮流的影響，我國(guó)在洗錢罪的刑事立法上的不足之處日益顯露出來(lái)，因此如何預(yù)防和監(jiān)控洗錢活動(dòng)，嚴(yán)厲打擊和遏止洗錢犯罪及其上游犯罪也變得更加迫切。盡管我國(guó)目前對(duì)洗錢犯罪已經(jīng)制定了一定數(shù)量的法律法規(guī)，但是總的來(lái)說(shuō)在刑事立法上面還存在著一定的不完善之處。

我國(guó)對(duì)洗錢犯罪在刑事立法上的不完善主要表現(xiàn)在上游犯罪的范圍仍然較為狹窄。

從國(guó)際立法上來(lái)看，如美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家都對(duì)洗錢罪上游犯罪擴(kuò)大至所有犯罪。再?gòu)膰?guó)際公約上看，都規(guī)定了較寬的范圍。如《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》第23條規(guī)定“締約國(guó)應(yīng)尋求將洗錢罪‘適用于范圍最為廣泛的上游犯罪，至少應(yīng)將根據(jù)本公約確立的各類犯罪列為上游犯罪”。這里，“根據(jù)本公約確立的各類犯罪”包括賄賂本國(guó)公職人員犯罪、賄賂外國(guó)公職人員或國(guó)際公共組織官員犯罪、濫用職權(quán)罪、資產(chǎn)非法增加罪、私營(yíng)部門內(nèi)的賄賂罪、公職人員貪污、挪用或者以其他累死方式侵犯財(cái)產(chǎn)罪、影響力交易罪、私營(yíng)部門內(nèi)的侵吞財(cái)產(chǎn)罪、窩贓罪、妨害司法罪。我國(guó)《刑法修正案（六）》規(guī)定的上游犯罪的范圍與公約相比，明顯狹窄。①

在洗錢犯罪的主體范圍方面，根據(jù)《聯(lián)合國(guó)腐敗公約》的相關(guān)規(guī)定，“明知財(cái)產(chǎn)為犯罪所得，為隱瞞或者掩飾該財(cái)產(chǎn)的非法來(lái)源，或者為協(xié)助任何參與實(shí)施上游犯罪者逃避其行為的法律后果而轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移該財(cái)產(chǎn)的行為”都屬于洗錢行為，也就意味著該公約將洗錢犯罪的正犯、共犯以及協(xié)助犯罪人實(shí)施洗錢行為的人都包括在內(nèi)了。我國(guó)對(duì)洗錢罪主體的規(guī)定只限于協(xié)助毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪這7類犯罪分子實(shí)施洗錢行為的人，并沒(méi)有將這7類犯罪的正犯及共犯包含在內(nèi)，這可以看出，我國(guó)在對(duì)洗錢罪的主體的規(guī)定上面還不完善，這樣不利于打擊洗錢犯罪。

與此同時(shí)，洗錢犯罪的行為方式目前也還是一項(xiàng)爭(zhēng)議較多的話題，有學(xué)者認(rèn)為《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》里面并沒(méi)有將洗錢的中介限定為金融機(jī)構(gòu)，“易于涉及洗錢的其他機(jī)構(gòu)”以及自然人都可以成為洗錢的中介，公約里面“在得到財(cái)產(chǎn)時(shí)，明知其為犯罪所得而仍獲取、占有或者使用”的規(guī)定也可以推導(dǎo)出洗錢行為即使沒(méi)有中介也同樣可以實(shí)施，最好的證明就是目前很多犯罪分子通過(guò)直接投資等手段將犯罪所得合法化，不同于我國(guó)法律主要強(qiáng)調(diào)的通過(guò)金融機(jī)構(gòu)來(lái)進(jìn)行洗錢的規(guī)定，從而規(guī)避法律制裁。這點(diǎn)也是我國(guó)與國(guó)外對(duì)洗錢行為的規(guī)定的差異之處。由于《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》并沒(méi)有將洗錢行為局限于和金融機(jī)構(gòu)有關(guān)的行為，因此在國(guó)外，洗錢行為的方式也并不局限于金融范圍，而是包括了所有可能使犯罪所得的非法資金合法化的行業(yè)部門。這點(diǎn)也是我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)完善的一個(gè)方面。

還應(yīng)注意的是，從我國(guó)《刑法》第一百九十一條：“對(duì)于個(gè)人犯洗錢罪的，沒(méi)收違法所得及其產(chǎn)生的收益，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額5%以上20%以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額5%以上20%以下罰金；單位犯洗錢罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役?！敝幸材芸闯觯覈?guó)刑法對(duì)于洗錢罪的處罰力度也相對(duì)較輕。洗錢犯罪往往數(shù)額較大，處罰力度輕就使得洗錢的犯罪成本相對(duì)較低，無(wú)法有效遏止該類犯罪的發(fā)生。因此，關(guān)于洗錢犯罪，我國(guó)現(xiàn)行刑法也應(yīng)當(dāng)作出一定修正：

首先，出于打擊犯罪的需要，應(yīng)當(dāng)提高洗錢罪規(guī)定的罰金刑處罰的數(shù)額比例。

其次，由于單位洗錢的數(shù)額要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多余自然人，其對(duì)國(guó)家金融管理秩序的侵害遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于自然人，加上單位的組織性較強(qiáng)、有足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，其規(guī)避法律、逃避刑法追訴的可能性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)自然人，因此應(yīng)加大對(duì)單位犯洗錢罪的處罰力度。

再次，增設(shè)“情節(jié)特別嚴(yán)重”這一量刑檔次。因?qū)ο村X犯罪的量刑檔次中只規(guī)定了情節(jié)嚴(yán)重這一量刑檔次，沒(méi)有區(qū)分不同的情形規(guī)定不同的刑罰，較好地做到罪刑相適應(yīng)。②

另外，金融機(jī)構(gòu)在反洗錢的工作中也存在著很多問(wèn)題與不足，因此，還要構(gòu)建我國(guó)金融業(yè)反洗錢控制制度體系。該體系可從以下幾方面入手：

（一）因反洗錢工作量大、業(yè)務(wù)技能要求高，并且要求業(yè)務(wù)人員能夠及時(shí)發(fā)現(xiàn)可疑的支付交易信息，一般的業(yè)務(wù)人員不一定能夠及時(shí)發(fā)現(xiàn)，不利于開(kāi)展反洗錢活動(dòng)，因此，應(yīng)設(shè)立專門的部門和工作崗位，吸取具備較強(qiáng)分析能力且能對(duì)客戶信息有相當(dāng)程度了解的業(yè)務(wù)人員。同時(shí)，加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)相關(guān)業(yè)務(wù)部門之間的協(xié)作，形成一套較為完整的反洗錢工作機(jī)制，保障反洗錢工作以及金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管工作的順利進(jìn)行。

（二）由于金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員處于反洗錢斗爭(zhēng)的第一線，因此就要求金融機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員完善并嚴(yán)格執(zhí)行反洗錢的金融制度，依法履行反洗錢職責(zé)，正確處理好反洗錢與發(fā)展業(yè)務(wù)之間的關(guān)系，依法經(jīng)營(yíng)，且與司法機(jī)關(guān)以及行政機(jī)關(guān)做到全面合作，從而將反洗錢的規(guī)定與賬戶和先進(jìn)管理的具體工作切實(shí)聯(lián)系起來(lái)。（作者單位：四川大學(xué)）

注解：

① 申希捷.《論洗錢罪的立法完善》[J].山西煤炭管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2009（03）

② 徐光亞、孔魯亞.《論洗錢罪的立法完善》[J].廣州市公安管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2009（03）