張仁瀞

摘 要 通過(guò)閱讀博登海默的《法理學(xué)--法律哲學(xué)與法律方法》一書(shū)，了解到該書(shū)運(yùn)用整體論的方法，介紹了西方從古希臘到二十世紀(jì)七十年代的各種法哲學(xué)流派的思想和理論，論證了法律是秩序與正義的綜合體，探討了解決法律問(wèn)題的方法論，從而完整地構(gòu)建了綜合法理學(xué)體系。為今后進(jìn)一步研究法理學(xué)提供了豐富的寫(xiě)作素材和詳實(shí)的理論基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞 法律哲學(xué)的歷史 秩序需求 正義探索

《法理學(xué)——法律哲學(xué)與法律方法》一書(shū)是綜合法理學(xué)派代表人物博登海默先生花費(fèi)30余年的心血構(gòu)建其綜合法理學(xué)理論體系的專著。該書(shū)邏輯嚴(yán)密，從結(jié)構(gòu)到各個(gè)章節(jié)的論述都是層層鋪開(kāi)、絲絲入扣，為我們把握眾多的西方法理學(xué)流派的精神和實(shí)質(zhì)，從而達(dá)到對(duì)法律的客觀全面的認(rèn)識(shí)提供了難得的智力支持。同時(shí)， 該書(shū)理論綜述部分資料豐富、詳盡，是我們走進(jìn)西方法理學(xué)的入門(mén)讀物之一。

一、對(duì)本書(shū)結(jié)構(gòu)的解讀

全書(shū)除前言部分外，正文共分三部分：在第一部分“法律哲學(xué)的歷史導(dǎo)讀”中，作者從法律哲學(xué)的歷史沿革出發(fā)，描述了自古希臘和古羅馬到當(dāng)代西方法律思想方面各時(shí)期代表人物的理論觀點(diǎn)，為我們?nèi)媪私馕鞣讲煌瑫r(shí)期不同流派學(xué)者的主流觀點(diǎn)提供了難得的查閱機(jī)會(huì)。第二部分“法律的性質(zhì)與作用”中提出了綜合法理學(xué)的一些基本命題，如秩序、正義等，從而深刻把握與分析法律的性質(zhì)與作用。第三部分“法律的淵源和技術(shù)”是對(duì)法律淵源和法律技術(shù)作了專題探討。從對(duì)三部分結(jié)構(gòu)進(jìn)行分析之后我們不難發(fā)現(xiàn)，對(duì)價(jià)值目標(biāo)的圓滿闡述和對(duì)法律作用的分析使得第二部分成為全書(shū)的核心部分，第一部分是第二部分寫(xiě)作的基礎(chǔ)，而第三部分則是圍繞第二部分展開(kāi)，即實(shí)現(xiàn)這些價(jià)值目標(biāo)、作用的技術(shù)和手段的綜合。另外，在正文后面附錄了博登海默先生的一篇論文《美國(guó)法律哲學(xué)的新走向》和一份關(guān)于他的論著的參考文獻(xiàn)。在這部六百頁(yè)的巨著里，既有對(duì)西方法哲學(xué)歷史的回顧，也有對(duì)法理學(xué)重要問(wèn)題的探討；既有對(duì)各法學(xué)流派合理成分的借鑒與吸收，也有對(duì)各流派的片面和極端觀點(diǎn)的批判和摒棄，正如博登海默所言：“這些學(xué)說(shuō)最為重要的意義乃在于它們組成了整個(gè)法理學(xué)大廈的極為珍貴的建筑之石，盡管這些理論中的每一種理論只具有部分和有限的真理。我們必須建構(gòu)一種能夠充分利用人們過(guò)去所做的一切知識(shí)貢獻(xiàn)給綜合法理學(xué)，盡管我們最終仍可能發(fā)現(xiàn)，我們所描述的法律制度的整體圖式必定也是不全面的。”更讓筆者感到震撼的是每一章下面那些豐富詳實(shí)的腳注，給人一種“ 通古今之變，成一家之言” 的厚重感，不同凡響的氣勢(shì)，通讀全書(shū)， 再掩卷思量，讓人產(chǎn)生一種高山仰止的慨嘆！

（一）對(duì)本書(shū)第一部分的解讀

在該書(shū)的第一部分——法律哲學(xué)的歷史導(dǎo)讀中，博登海默按不同年代的時(shí)間順序描述了從古希臘到二十世紀(jì)七十年代的西方各法哲學(xué)流派的法律思想、理論和主義，他的這種法律思想的介紹在很大程度上是客觀描述的，幾乎沒(méi)有對(duì)其進(jìn)行做任何評(píng)價(jià)，只是在結(jié)論性意見(jiàn)一節(jié)，他在肯定歷史上的各法學(xué)流派優(yōu)點(diǎn)的同時(shí)，也比較實(shí)事求是的分析了歷史法學(xué)派和實(shí)證分析主義的缺陷。其實(shí)，每個(gè)法學(xué)流派的存在都具有時(shí)代的局限性，與他們各自所處的時(shí)代背景有關(guān)，他們所關(guān)注的是他們那個(gè)時(shí)代所關(guān)注的問(wèn)題，但這又成就了他們不朽的理論思想。因此，博登海默總結(jié)道：“法律是一個(gè)帶著許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈，在同一時(shí)間里想用一盞探照燈照亮每一間房間、凹角和拐角時(shí)極為困難的，尤其當(dāng)技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)受到局限的情況下，照明系統(tǒng)不適當(dāng)或是不完備時(shí)，情況就更是如此了”。因此，本人認(rèn)為這就是博登海默的目的所在，他是想通過(guò)綜合的方式把各個(gè)法學(xué)流派的思想整合在一起，從而真正形成一門(mén)綜合法理學(xué)的理論體系。

但是，本人覺(jué)得西方法學(xué)思想的流派實(shí)在太多，并且每個(gè)流派的觀點(diǎn)也有所不同，理解起來(lái)真的很困難，單獨(dú)來(lái)看這些法學(xué)流派對(duì)法律思想的闡釋和論證，它們就像一座充滿幻境的迷宮，到處都是陷阱，難以抉擇、令人迷惑，最為關(guān)鍵的是本人對(duì)這些法學(xué)流派的觀點(diǎn)還是存在很多理解上的疑惑。一邊讀一邊想，還是沒(méi)有辦法完全理解，甚至有點(diǎn)懵，感覺(jué)第一部分混亂而無(wú)緒。在筆者看來(lái)，要想讀懂每個(gè)法學(xué)流派的觀點(diǎn)必須結(jié)合他們當(dāng)時(shí)所處的時(shí)代背景，結(jié)合不同流派的專著認(rèn)真研讀，區(qū)分每個(gè)觀點(diǎn)的異同點(diǎn)，總結(jié)學(xué)派代表人物的主流觀點(diǎn)，或許能較好地了解這個(gè)時(shí)期為何產(chǎn)生這種學(xué)派，也有利于我們更好的從整體上把握作者描寫(xiě)第一部分的用意。但這是一個(gè)龐大的工程，任重而道遠(yuǎn)。

（二）對(duì)本書(shū)第二部分的解讀

本書(shū)的第二部分——法律的性質(zhì)與作用，是本書(shū)的核心部分。其主要對(duì)法律的性質(zhì)和法律秩序所應(yīng)達(dá)到的基本目標(biāo)和正義進(jìn)行了哲學(xué)分析。作者在第十章到第十二章論述了法律的性質(zhì)，認(rèn)為法律的價(jià)值目標(biāo)由實(shí)質(zhì)和形式兩個(gè)部分組成，即正義與秩序，既然正義與秩序都是法律的基本價(jià)值，兩者該怎么聯(lián)系在一起發(fā)揮效應(yīng)的呢？作者認(rèn)為：“一個(gè)法律制度若要恰當(dāng)?shù)耐瓿善渎毮?，就不僅要力求實(shí)現(xiàn)正義，而且還須致力于創(chuàng)造秩序。”所以“在一個(gè)健全的法律制度中，秩序與正義這兩個(gè)價(jià)值通常不會(huì)發(fā)生沖突，相反，它們往往在一個(gè)較高的層面上緊密相連，融洽一致?！奔捶芍荚趧?chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序，它包含兩個(gè)元素，秩序和正義。秩序關(guān)注的是法律制度的形式結(jié)構(gòu)，而正義關(guān)注的是法律規(guī)范和制度性安排的內(nèi)容。社會(huì)把秩序與正義緊緊聯(lián)系起來(lái)，無(wú)論是法律制度的形式還是內(nèi)容，都是人類為了滿足在社會(huì)中生活的需要。再到第十三章和第十四章，作者探討了法律的作用，包括指出了與其他社會(huì)控制力量（如權(quán)力、行政、道德、習(xí)慣等）的區(qū)別以及分析了法治的利弊。

1、秩序需求

博登海默認(rèn)為，無(wú)論是在自然界還是在人類的社會(huì)生活中，盡管也存在很多的無(wú)序和混亂現(xiàn)象，但常規(guī)性壓倒了脫軌性，規(guī)則壓倒了例外，秩序壓倒了無(wú)序。即在自然進(jìn)程和社會(huì)進(jìn)程中，秩序都存在著某種程度的一致性、連續(xù)性和確定性。人類一直以來(lái)都試圖確立某種適于生存的秩序形式，這種需求秩序的心理根源于兩種欲望和沖動(dòng)：一是人具有重復(fù)在過(guò)去被認(rèn)為是令人滿意的經(jīng)驗(yàn)或安排的先向取向；二是人們受到他人專橫待遇時(shí)會(huì)產(chǎn)生反感，傾向于作出逆反反應(yīng)，法律在本質(zhì)上是對(duì)專斷權(quán)利行使的一種限制，這樣法律就成了秩序的一個(gè)載體。法律欲把有序關(guān)系引入到私人和群體的交往。欲要通過(guò)法律建立有序模式，就要賦予法律普遍性要素，如同在大自然中的進(jìn)程一樣，我們賦予連續(xù)一致性以法律這個(gè)稱謂。

2、正義探索

本書(shū)第十二章是作者論述正義的重點(diǎn)。各個(gè)時(shí)代法學(xué)家的思想都有涉及正義這一概念，博登海默從評(píng)述柏拉圖、亞里士多德、沃德、馬克思、恩格斯、斯賓塞、康德、索利、羅爾斯、霍布斯、邊沁、烏爾比安、西塞羅、阿奎那、哈特等學(xué)者對(duì)正義的理解入手，揭示了正義的目標(biāo)--“滿足個(gè)人的需要和主張，并與此同時(shí)，促進(jìn)生產(chǎn)進(jìn)步和提高內(nèi)聚性的秩序”。從目標(biāo)得知，秩序要求我們?cè)谏鐣?huì)生活中確立有規(guī)則的制度，但我們必須看到，創(chuàng)造這些規(guī)則的目的是應(yīng)對(duì)和滿足生活的需要，就像迪金森所言“我們所需要的不只是一個(gè)具有確定的一般性規(guī)則的制度，我們還需要該制度中的規(guī)則是以正義為基礎(chǔ)的，換言之，是以對(duì)人性的某些要求和能力的考慮為基礎(chǔ)的”。另外，作者還討論了正義與理性、自然法、自由、平等、安全、共同福利等法哲學(xué)范疇的關(guān)聯(lián)，但這個(gè)問(wèn)題太復(fù)雜，作者也不得不感嘆“正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無(wú)常、隨時(shí)可呈不同形狀并具有極不相同的面貌。當(dāng)我們仔細(xì)查看這張臉并試圖解開(kāi)隱藏其表面背后的秘密時(shí)，我們往往會(huì)深感迷惑”。

3、法律是正義與秩序的綜合體

法律旨在創(chuàng)設(shè)一種正義的社會(huì)秩序，博登海默認(rèn)為，“一個(gè)法律制度若要恰當(dāng)?shù)赝瓿善渎毮?，就不僅要求力求實(shí)現(xiàn)正義，而且還致力于創(chuàng)造秩序”。即不存在無(wú)正義的秩序和無(wú)秩序的正義這兩種極端情況，所以需要正義與秩序兩者存在一種平衡。也就是說(shuō)“在一個(gè)健全的法律制度中，秩序與正義這連個(gè)價(jià)值通常不會(huì)發(fā)生沖突，相反，他們往往會(huì)在較高的層面上緊密相連、融洽一致。”可見(jiàn)，作者在“一較高的層面上”將秩序和正義連接起來(lái)的中介乃是法律，那如何保證兩者在法律中均衡的價(jià)值糾紛？作者并沒(méi)有在書(shū)中作出明確的說(shuō)明，這也是本人最為疑惑的地方。

（三）對(duì)本書(shū)第三部分的解讀

在第三部分法律的淵源和技術(shù)中，博登海默先生探究了法律制度為實(shí)現(xiàn)其目標(biāo)而運(yùn)用的工具、方法和技術(shù)方面的機(jī)制。具體分為法律淵源、法律與科學(xué)方法、司法過(guò)程中的技術(shù)展開(kāi)論述。而這幾章的具體內(nèi)容也體現(xiàn)著博登海默先生的綜合理念。以法律淵源部分為例，博登海默先生集中批判了法律實(shí)證主義將法律視為國(guó)家命令進(jìn)而將法律淵源局限于法律正式淵源的觀點(diǎn)，認(rèn)為這必將導(dǎo)致法官獨(dú)斷專行。因此，他認(rèn)為法律淵源還包括正義標(biāo)準(zhǔn)，理性與事物之性質(zhì)、個(gè)別衡平、公共政策、道德信念和社會(huì)傾向、習(xí)慣法等一系列非正式淵源。即他將法律淵源劃分為兩類，正式淵源與非正式淵源，當(dāng)正式淵源完全不能為案件的解決提供審判規(guī)則時(shí)，依賴非正式淵源也就理所當(dāng)然地成為一種強(qiáng)制性的途徑。在法律技術(shù)的章節(jié)，博登海默重點(diǎn)論述了法律自身的概念，各種推理方法以及司法過(guò)程中的技術(shù)。

二、讀完本書(shū)的感想

通讀完本書(shū)后發(fā)現(xiàn)，關(guān)于什么是正義的理解，的確很難下一個(gè)明確的定義。在本書(shū)中，作者介紹了各個(gè)時(shí)期各個(gè)學(xué)派的學(xué)者們對(duì)正義的探討。在第一部分就簡(jiǎn)要地介紹了柏拉圖對(duì)正義的理解，柏拉圖認(rèn)為，正義是“一個(gè)人應(yīng)當(dāng)做他的能力使他所處的生活地位中的工作”。人生來(lái)就是不平等的，正義的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)是“不據(jù)法律的”。接著他的學(xué)生亞里士多德對(duì)正義作出了進(jìn)一步的分析，他將正義劃分為分配正義與矯正正義。他認(rèn)為正義是存在于“某種平等”之中的。而中世紀(jì)經(jīng)院哲學(xué)最偉大的代表人物托馬斯·阿奎那，他把正義定義為“一種習(xí)慣，依據(jù)這種習(xí)慣，一個(gè)人根據(jù)一種永恒不變的意志使每個(gè)人獲得其應(yīng)得的東西”。后來(lái)，康德將正義定義為“一些條件之總和，在那些條件下，一個(gè)人的意志能夠按照普遍的自由法則同另一人的意志結(jié)合起來(lái)”。還有實(shí)證主義和法律現(xiàn)實(shí)主義的代表人物凱爾森和羅斯，他們兩個(gè)都認(rèn)為，“正義問(wèn)題是一個(gè)虛假問(wèn)題，是一個(gè)根本無(wú)法根據(jù)理性分析而被明智探討的問(wèn)題”。從以上學(xué)派的觀點(diǎn)可了解到正義是法理學(xué)永恒的話題，人類對(duì)正義的追求是無(wú)止境的，就像博登海默先生所說(shuō)的對(duì)正義的探求是永無(wú)止境的，而且是充滿了困難。筆者認(rèn)為正義不管是過(guò)去，現(xiàn)在，還是未來(lái)，它依然存在于我們的法理學(xué)中，因?yàn)檎x是法律內(nèi)在的最高價(jià)值與人類最基本的要求。

另外，《法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法》這本書(shū)作為綜合法學(xué)的代表作，筆者在認(rèn)真研讀時(shí)試圖想從中得出一些結(jié)論性的東西。但在讀完全書(shū)之后，卻令我失望。里面幾乎沒(méi)有什么結(jié)論而言，純粹是對(duì)不同流派的思想和主義的單一整合，充滿了矛盾和迷惑。在作者看來(lái)，秩序是必要的，正義也是不可缺少的。在實(shí)現(xiàn)秩序時(shí)，要關(guān)照正義，在追求正義時(shí)，要兼顧秩序。但事實(shí)卻是，這兩種價(jià)值往往是相沖突的，該如何實(shí)現(xiàn)兩者關(guān)照與兼顧的完美結(jié)合？這是我最想弄明白的，但卻是作者沒(méi)能回答的。

通過(guò)閱讀博登海默這本書(shū)，本人深深體會(huì)到有關(guān)他的綜合法理學(xué)的思想，特別是他把整個(gè)西方法理學(xué)各個(gè)學(xué)派的理論從“分化”走向“綜合”的觀點(diǎn)，體現(xiàn)了他的一個(gè)“綜合”思想構(gòu)架，內(nèi)容豐富，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，結(jié)構(gòu)清晰。該書(shū)涉及了現(xiàn)有知識(shí)范圍內(nèi)幾乎所有的法理學(xué)的因素， 不僅縱向介紹了西方法學(xué)史， 而且更力求對(duì)法律的價(jià)值、概念和事實(shí)都進(jìn)行闡述，為我們進(jìn)一步研究法理學(xué)提供了豐富的寫(xiě)作素材和詳實(shí)的理論基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

[1][美]博登海默著.法理學(xué)-法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來(lái)譯.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1999.

[2]葉明，葉世清.法理天空 用精取宏-評(píng)《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》[J]. 西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)， 2004，6（2）.

[3]蔡利平，袁靜. 創(chuàng)造一種包含有正義的社會(huì)秩序的法理學(xué)-讀博登海默的《法理學(xué)——法律哲學(xué)與法律方法》[J].天府新論，2005年11月.

[4]黃英.讀《法理學(xué)——法律哲學(xué)與法律方法》[J]. 天府新論，2007年12月.

[5]彭軍菊.正義，法理學(xué)中的永存話題-評(píng)博登海默《法理學(xué)：法律哲學(xué)與法律方法》[J].法律與社會(huì)，2011年04月（中）.

（作者單位：華南師范大學(xué)增城學(xué)院法律系）