韓立新　任憲龍

摘要：受海盜侵擾，船公司在船上使用私營海上武裝保安的情況越來越多，由此也引發(fā)諸多法律問題。其中，私營海上保安公司（PMSC）的責任保險問題值得關注。根據(jù)IMO和海上行業(yè)保安協(xié)會對PMSC的責任保險要求，其所需責任保險項目眾多。國際保險市場已開發(fā)出一種適合PMSC的綜合性定制式新的保險機制。面對保險市場上的新機遇，我國保險公司欲開展此種責任保險新業(yè)務時，應充分注意其法律風險和資信風險，做好風險防范，慎重設計保險條款。

關鍵詞：私營海上保安公司；責任保險；保險市場

中圖分類號：F8402文獻標識碼：A文章編號：1000176X（2014）01006605

海盜行為給本就復雜多變?yōu)碾y重重的海上環(huán)境蒙上恐怖的陰影。2008年開始，處于海上交通要道的索馬里海岸，海盜行為頻發(fā)不斷，過往商船接連被襲擊劫持，沿索馬里海盆、亞丁灣的東非地區(qū)成為海上航行的高危地區(qū)（HRA），商船及船員的安全受到嚴重威脅。國際社會認識并關注到海上安全的緊迫性，相繼通過一系列措施，包括組成國際海軍在高危地區(qū)巡邏以壓制和打擊索馬里海盜，2012年初見成效。但國際海軍受資源和成本限制，再加上索馬里海盜使用母船和受“擠出”效應影響，活動范圍擴展到印度洋和轉移到西非幾內亞灣地區(qū)，國際海軍難以全面覆蓋，“安全間隙”依然存在，航運業(yè)為求自保，不得不自己尋求和采取有效抗擊海盜行為的措施。為迎合航運業(yè)的海上航運安全需求，私營海上保安公司（PMSC）悄然興起并迅速發(fā)展，由于其能為航運業(yè)提供密切的一對一和“定制式”的保護，成為航運業(yè)普遍選擇的保護方式。私營海上保安公司為商船提供海上武裝保安服務，不僅確保了航運公司船舶和船員的安全，同時也為保險業(yè)界帶來了無限商機。因為許可商船使用私營海上武裝保安的國家均在許可私營海上保安公司的法律法規(guī)中規(guī)定私營海上保安公司必須具備充足的責任保險。目前航運業(yè)協(xié)會和海上保險業(yè)界均采取了務實的態(tài)度，出臺措施積極給予指導。本文僅就私營海上保安公司的責任保險結合波羅的海航運公會（BIMCO）制定的海上保安服務合同（GUARDCON）中的保險條款進行初步分析，在介紹私營海上保安公司和私營海上武裝保安人員基礎上，分析私營海上保安公司承擔的合同責任和國際海事組織（IMO）針對商船使用私營海上武裝保安的暫行指南里的保險要求，國際保險市場上私營海上保安公司責任保險的開展狀況，為我國欲介入和開展私營海上保安公司責任保險的保險公司進行風險預警并提出建議。

一、私營海上保安公司的興起

（一）私營海上保安公司及私營海上武裝保安人員界定

依照IMO海上安全委員會（MSC）于2012年5月25日通過的《經(jīng)修訂的高危海域航行船舶的船舶所有人、船舶經(jīng)營人及船長在船上使用私營合同制武裝保安人員的暫行指南》（MSC1/Circ1405/Rev2）第2條定義條款中所做的界定，私營海上保安公司（以下簡稱“PMSC”）是指為防御海盜，而被雇傭的私人合約商，由其在船上提供武裝和非武裝的保安人員。私人合同制武裝保安人員（以下簡稱“PCASP”）是指私營海上保安公司的武裝雇員[1]。

依照BIMCO針對航運公司在商船上使用私營海上武裝保安制定的標準合同格式GUARDCON中第二部分第一節(jié)第一條定義條款的表述，私營海上保安公司是指與雇傭私營海上武裝保安的航運公司簽訂GUARDCON合同的一方締約人（稱之為“Contractors”）。保安人員是指由與航運公司訂立GUARDCON契約的締約人直接使用或受其雇傭并在船上履行保安服務的人員[2]。

通過IMO指導航運公司使用私營海上武裝保安的暫行指南和BIMCO制定的GUARDCON標準合同格式中對私營海上保安公司和私營海上武裝保安人員的界定，我們可以確定，私營海上保安公司就是專門從事為航運公司提供海上保安服務的公司。其主要是通過與航運公司締結海上保安服務合同并派出保安服務人員（武裝或非武裝的）在航運公司的商船上提供保安服務。私營海上武裝保安人員由私營海上保安公司使用或雇傭，并被以分包形式或被派駐到需要提供保安服務的商船上以武器和相關保安設備來武裝，具體履行保安服務合同下義務的人員。此處，對私營海上武裝保安人員的界定借鑒并吸取了GUARDCON標準合同格式下提及的提供保安服務的分包人。但需要注意到的是，面對西非幾內亞灣地區(qū)的國家（如尼日利亞、多哥和貝寧等）在其領海內禁止商船上使用PCASP，故而進入該水域通常PMSC會將保安服務分包給當?shù)氐能婈?，此時PMSC的責任保險是否涵蓋這些人員是不確定的[3]， 對此保賠協(xié)會國際集團（International Group of P&I Clubs）在其《海盜行為—常見問題解答》中關注到該問題，在其第七個問題中作出了分析，目前保險市場上開始逐步調整來涵蓋此類人員[4]。

（二）商船使用私營海上武裝保安人員的現(xiàn)狀

使用私營海上保安公司提供的武裝保安人員隨船為穿越高危地區(qū)的商船提供保護已越來越普遍成為航運業(yè)的實踐做法。海上保險公司也支持航運業(yè)使用私營海上保安公司，為船舶雇傭自己的保安大幅減讓保險費達40%之多。2008年，總部在英國的哈特集團與一家保險公司發(fā)起成立第一家合資公司。在約定的條款下，所有的使用該公司警衛(wèi)的船舶在航行通過索馬里時將會享受明顯低的比率優(yōu)惠[5]。據(jù)位于英國的Eos風險管理公司首席執(zhí)行官大衛(wèi)約翰遜所言，自2008年以來，在靠近阿拉伯半島的廣大地區(qū)保護船舶的商機超過兩倍。至少有22家大的公司（大多數(shù)總部在英國）已進入這個市場[5]。從2011年3月中旬至4月中旬的16起未遂劫持案件來看，船上有武裝保安隊的三艘船舶中無一艘被劫持成功[6]。依據(jù)BIMCO 2011年的估計，穿越非洲合恩角高危水域的船舶中有5%—10%使用了PMSC[7]。據(jù)共同的地球未來基金估計，每年穿越亞丁灣船舶大約42000艘，其中至少有1/4已使用PMSCs，且認為這個比例還在上升[8]。2012年底，來自MAST（一個私營海上保安公司，在多個國家有分部）公司關于海盜活動與海上保安活動的報告中顯示，從事海上保安服務的公司數(shù)量達到300家。

一、PMSC合同項下的責任

PMSC在保安服務合同中承擔的責任關乎到其向保險人購買的保險范圍，因而有必要澄清PMSC在保安服務合同中的責任范圍。由于BIMCO制定的標準海上保安服務合同格式GUARDCON受到航運業(yè)、海上行業(yè)保安協(xié)會（SAMI）和保賠協(xié)會國際集團（International Group of P&I Clubs）的認可和廣泛使用，因而此處以GUARDCON中設定的責任條款展開分析。

PMSC承擔的合同責任集中體現(xiàn)在GUARDCON標準格式中第二部分第七節(jié)第15條責任與賠償?shù)囊?guī)定中[1]。該條共由五款組成，其中，（a）款分別就船舶所有人和與之訂約的締約人（Contractors）各自包含的成員作了界定：船舶所有人一方包括船舶所有人、登記的船舶所有人（如果不是實際所有人）和其每一個子公司和/或附屬企業(yè)、雇傭人、主管、辦公人員、代理人和保險人、船員，以及其他任何得到船長允許隨船旅行的人員（保安人員除外）；締約人（Contractors）一方包括：締約人及其子公司和/或附屬企業(yè)、受雇人、分包人員（包括但不限于保安人員）、主管、辦公人員、代理人和保險人。（b）款體現(xiàn)相互之間的風險分配，使用了“各負其責”（Knock for Knock）原則，每一方對其自己的財產的損失/損害和/或己方人員的死亡/受傷或其組內的實體損失/損害負責；承擔的責任不能向另一方追索； 雙方當事人同意保持彼此不受損失和免除彼此責任。（c）款是關于第三人因船舶所有人或締約方自己的過失造成的損害向船舶所有人或締約方索賠后，船舶所有人或締約方各自相互免除追償，其中使用“不合法的行為”意在涵蓋漁民被保安人員不合法的使用武力殺死的情形。該款第三項解決了第三方（包括船員）因保安人員攜帶的武器意外或過失發(fā)射造成傷害的索賠，船舶所有人承擔責任后可向締約方追索，該規(guī)定構成了“各負其責”的例外。（d）款設定了船舶所有人和締約方合同責任限額為500萬美元，同時承認船舶所有人根據(jù)國際公約和國內法享有的限制其責任的權利，而締約方則無此項權利。

透視GUARDCON中的責任條款規(guī)定，我們可以看出PMSC的責任來自于：（1）對船舶所有人團體財產遭受的損失或造成的損害（包括但不限于船舶）和對船舶所有人團體的任何個人的人身傷害、疾病或死亡（無論是否在船上）引發(fā)的任何責任。（2） 在履行本合同中因任何不合法和/或過失行為或疏忽造成第三方損害的責任。（3）承擔PCASP攜帶的武器走火或過失發(fā)射導致的第三方（包括船員）損害的責任。

二、PMSC運營必備的保險要求

PMSC運營必須具備充足的責任保險，這關乎到PMSC的許可和認證問題，同時也關乎到其在合同項下承擔的責任風險的分散和化解問題，因而，需要對PMSC的保險范圍及要求做一分析。

1IMO暫行指南中的PMSC保險要求

《經(jīng)修訂的高危海域航行船舶的船舶所有人、船舶經(jīng)營人及船長在船上使用私營合同制武裝保安人員的暫行指南》第5條第3—4款的規(guī)定[2]和《船舶穿越高危水域私人武裝保安公司提供私人合同武裝保安人員登船的暫行指南》（MSC1/Circ1443）第3條第4—5款規(guī)定[3]體現(xiàn)了PMSC運營需具備的保險要求和應當投保的項目。

依照該兩份指南PMSC應當在合同期內持有和保持下列保險：（1）適當?shù)暮痛瑬|所要求水平的公眾和雇主的責任保險。（2）人身意外傷害，醫(yī)療費用，住院和遣返費用的保險。（3）PCASP使用武器引發(fā)的意外事故、受傷和損害險，關于武器攜帶與使用可能引發(fā)任何索賠的責任險。

2海上行業(yè)保安協(xié)會認證程序中PMSC的保險要求

海上行業(yè)保安協(xié)會（SAMI）是一個全球性的組織，是海上保安行業(yè)公司的代表并聚焦全球海上安全問題。它擁有來自35個不同國家的國際會員超過180多個。海上行業(yè)保安協(xié)會成為溝通保安與航運之間的橋梁[4]。SAMI的會員認證程序分為三個階段，其中在第一階段認證中就會對申請者的保險狀況進行審查，看其是否存在適當?shù)娘L險覆蓋[5]。

SAMI對PMSC的具體保險要求為，PMSC必須具備與其從事運營相稱的，包括：（1）其人員在公海和領海攜帶和使用武器引發(fā)的意外事故、人身傷害和損害的保險。（2）雇主責任險，最低額500萬美元。（3）針對己方和第三人責任的公共責任保險，最低額為500萬美元。（4）人身意外傷害，醫(yī)療費用，住院和遣返費用保險。（5）職業(yè)責任保險[5]。

通過對比和綜合IMO暫行指南和SAMI的認證保險要求，可見PMSC開展運營保險是必備的，且通常應當保險的范圍包括公共責任險、雇主責任險、攜帶和使用武器引發(fā)的意外事故、人身傷害和損害的保險、人身意外傷害，醫(yī)療費用、住院和遣返費用保險以及職業(yè)責任保險。PMSC所需的保險項目較多，雖能更好地分散和化解風險，但也在一定程度上加重了PMSC的負擔。另外，船東使用PMSC提供的海上保安服務時還要注意PMSC的保險與其所在的保賠協(xié)會的保賠保險之間可能產生的影響，船東應當在與其保賠協(xié)會充分咨詢和協(xié)商后來確定。

三、GUARDCON標準保險條款與保險公司提供的保險機制

鑒于PMSC需要保險的項目眾多，單一的保險產品和機制無法滿足PMSC的保險需求，為此，GUARDCON中載有PMSC的保險投保的標準格式，成為PMSC投保的具體指南。另外，保險業(yè)界也根據(jù)PMSC保險的要求和范圍，開始“量身定做”適合其保險需求的實用而又簡便的“集合式”保險產品機制。

1GUARDCON標準保險條款

GUARDCON中的保險條款是該標準格式的核心條款之一。該條款體現(xiàn)在GUARDCON格式第二部分第六節(jié)第12條的規(guī)定中[1]。該條共由六款組成，其中，（a）款設定了締約方在合同期內必須保持涵蓋其責任的最低限度的保險范圍。主要為雇主責任保險、綜合責任保險、職業(yè)責任保險和為每一個保安人員投保的每人不少于25萬美元的人身事故保險。而且締約方應當確保在船上使用武器或保安裝備不使以上保險無效。（b）款規(guī)定，（a）款中的保險應當向聲譽良好的保險公司投保，（a）款中雇主責任險和綜合責任險應當不少于500萬美元的保險限額（當事人可協(xié)議提高），可參考市場實踐規(guī)則確定合理的免賠額，并且締約方應當按照要求向船舶所有人提供數(shù)份能夠提供信息核實締約方符合合同中的保險要求的保險證明。（c）款規(guī)定船舶所有人的船舶應加入國際船東互保協(xié)會集團的成員之一的船東互保協(xié)會，或其他聲譽良好的國際海事責任保險人。（d）款解決了綁架與贖金險與PMSC保險之間的關系。通常綁架與贖金險是不披露的，一旦披露會導致其無效。但綁架與贖金險通常會擴展涵蓋船上的每一個人包括臨時雇傭人員，這樣就會包括船上的PCASP。一旦船舶被劫持，船上保安人員就會離船，PMSC的PCASP就不再涵蓋在綁架與贖金險的范圍內，那么PMSC應當注意到船東的保險已經(jīng)不再對此做出回應，需要PMSC自己尋求替代性的安排[6]。（e）款規(guī)定各方當事人應當盡合理努力來確保其保險公司放棄其對另一方的代位求償權。這是基于GUARDCON第15條責任條款下使用的“各負其責”原則的必然要求和安排。

2保險公司提供的保險機制

通過上述分析可見，PMSC的保險項目涉及多個方面，必然對保險市場提出新的需求。主營保險經(jīng)紀與風險管理的Marsh公司在SAMI的支持和眾多利益攸關者的幫助下，開發(fā)出一種適合PMSC的綜合性定制式新的保險機制，該機制對于PMSC來說，管理簡便，使其花費更多的時間用在保安上，一攬子式的購買也能使PMSC受益[7]。

Marsh開發(fā)的該種適合PMSC的新的保險項目，基于IMO暫行指南（MSC1/Circ 1405/Rev2）的要求，與其對PMSC設定的保險要求保持一致。Marsh開發(fā)的保險項目設定了涵蓋所有PMSC必備的核心一攬子保險，也設定了非核心保險供PMSC選擇。該核心一攬子保險包含五種保險，劃分為三部分：A部分為綜合或公共責任（GL or PL）、職業(yè)責任（PI）和海上雇主責任（MEL）；B部分為雇主責任（EL）；C部分為人身意外傷害（PA）[7]。這樣劃分可以使Marsh基于價格競爭的基礎上使用不同的保險人，也能使其提供作為許可的符合地方要求的文件。另外，Marsh開發(fā)的新的保險項目為船東提供了一種值得信賴的保險計劃，同時也為SAMI確立了一種“最佳實踐”標準保險，以便其向其會員提供并成為指導會員進行保險的可參照標準，對于保險人來說，該機制也為保險人分散風險和簡化管理提供了很大的便利。

四、我國保險公司開展PMSC責任保險業(yè)務的風險及建議

責任保險是順應工業(yè)革命后分散危險（賠償風險）的需要而產生的，是以被保險人依法應當對第三人承擔的損害賠償責任為標的而成立的保險合同[8]。從上文論述可知，PMSC的責任保險實際上是將責任保險發(fā)展出的公眾責任保險、雇主責任保險、職業(yè)責任保險等幾種類型的保險的綜合，關鍵點在于保險公司如何在符合法律規(guī)定的要求下提供一種適當機制來滿足PMSC購買其責任保險的要求，正如本文第三部分提到的Mash公司為迎合PMSC的責任保險而創(chuàng)制的綜合機制一樣，我國的保險公司若要介入PMSC責任保險市場，也應當根據(jù)市場的需求開發(fā)適當?shù)呢熑伪ｋU機制。

IMO僅以暫行指南的方式來指導商船上使用私營海上武裝保安，具體是否許可交于各船旗國自己決定。目前，我國對是否允許私營海上武裝保安在懸掛中華人民共和國國旗的船舶上提供服務并沒有任何的法律規(guī)定，而且若從許可的角度分析，我國私營保安公司如要取得并使用武器存在不可逾越的法律障礙，短期內修改武器管制的法律制度允許私營海上武裝保安人員持有槍支也是不可能的，因此，在我國大陸地區(qū)范圍內不存在私營海上保安公司的生存土壤，但并不影響允許在懸掛其它國旗的商船上使用私營海上武裝保安的國家成立，對于其需要滿足的責任保險可在我國的保險公司購買。 例如，鑒于中國香港地區(qū)法律環(huán)境的寬松，深港海事安保有限公司即成為在香港注冊的中國地區(qū)第一家海上保安公司，其主要經(jīng)營團隊在上海，韓國、斯里蘭卡均有其調度中心。其各項法律手續(xù)完備，并有中國人民財產保險股份有限公司提供符合國際標準的海上保安責任保險。這樣我國的保險公司可為外國的PMSC和我國的私營保安公司在國外設立的PMSC提供責任保險機制，但如此一來面臨的風險也會更多，主要的風險可能會涉及對國外的PMSC的資信狀況不容易調查，對PMSC為允許使用PCASP的船旗國商船提供服務可能涉及的多司法管轄區(qū)域的法律規(guī)定以及相關的國際法規(guī)則不了解等。我國的保險公司若要想提供保險服務，必須對此有較為充分和翔實地了解并作出預判，以便能在提供服務過程中有效止損。為此，對我國欲想提供PMSC責任保險的保險公司提出如下建議：

1提供服務前詳細審查PMSC的資信與管理狀況

審查的事項可包括但不限于：（1）PMSC合法成立并取得公司營運許可，其PCASP取得、持有與使用武器許可。也就是要審查PMSC符合注冊地的法律規(guī)定依法注冊，經(jīng)營范圍包括從事為商船提供海上武裝護航服務；PCASP必須取得其所在國的持有槍支的許可并有合法使用武器的培訓經(jīng)歷。（2）審查PMSC的資信狀況。可要求PMSC提供資信證明來審查，主要審查PMSC的規(guī)模、實力、人員配備與素質、管理方式、規(guī)章制度建設、以往運營操作的業(yè)務案例、財務運營狀況和監(jiān)督管理等方面。（3）PMSC應當屬于海上行業(yè)保安協(xié)會（SAMI）的成員，同時也應當是簽署了私營保安服務提供者國際行為守則（ICoC）的成員。（4）PMSC在其質量管理上應符合國際認證的質量管理標準，具體到該行業(yè)應當符合ISO28007質量認證標準。

2審查PMSC提供服務時的海上保安服務合同

實踐中，PMSC提供海上武裝保安服務時所使用的海上保安服務合同各式各樣，可能出現(xiàn)的風險就會較難預測，故而可以推薦PMSC使用BIMCO的GUARDCON格式，因為該格式經(jīng)專家起草并經(jīng)實踐驗證，可有效地減少風險。

3樹立風險意識，加強我國業(yè)務人員的涉外業(yè)務知識培訓

由于商船要穿越不同的司法管轄區(qū)域，PCASP在商船上提供武裝保安服務就要滿足這些多重法律制度的要求，另外還要符合相關的國際法規(guī)則，這也會對保險服務帶來法律風險。因而，對于要提供服務的保險公司來說這些問題也必須注意到，并做好自己業(yè)務人員關于國際法規(guī)則和相關許可使用私營海上武裝保安的國家的法律規(guī)定與指南的培訓，使其樹立風險意識，做好風險防范。

五、結論

IMO暫行指南已經(jīng)為PMSC的責任保險設定了最基本的保險要求和范圍，PMSC運營應當滿足暫行指南的要求。BIMCO制定的GUARDCON設定的保險條款明確具體，可以為PMSC進行投保起到指導作用。受SAMI支持并被SAMI推廣給其會員的Marsh開發(fā)的核心一攬子保險機制可使PMSC、船東和保險人受益，成為為PMSC提供“定制式”保險的良好范式。但是也應注意到PMSC責任保險與保賠保險的重疊（如海上保安服務抗擊海盜中造成船舶損害，通常保賠保險也承保該損害）和影響。另外，還要注意到，由于PMSC需要購買的保險眾多，這本身會造成PMSC過重的運營負擔。PMSC及其所需責任保險在中國尚屬新鮮事物。對于我國保險公司如要介入PMSC責任保險市場，應當審查PMSC的資信和管理狀況，樹立風險意識，做好風險防范，在保險條款的設計上還需要慎重，多借鑒國際上的成熟做法。

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