代 杰

(1．廣西大學(xué) 法學(xué)院，廣西 南寧 530004;2．中國(guó)社會(huì)科學(xué)院 法學(xué)研究所，北京 100009)

“犯罪所得”這一概念作為掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的主要犯罪對(duì)象①，在《刑法修正案(六)》頒行之后，再次引起了人們的關(guān)注。根據(jù)《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》的界定，犯罪所得是指通過(guò)實(shí)施犯罪而直接或間接產(chǎn)生或者獲得的任何財(cái)產(chǎn)。犯罪所得及其收益從本質(zhì)上來(lái)講仍是贓物［1］，是行為人犯罪的直接作用對(duì)象，是寄托犯罪客體的物質(zhì)因素。犯罪所得與犯罪所生之物、違禁品、犯罪所得收益等若干概念之間的關(guān)系，是本文研究的對(duì)象。

一、犯罪所得與犯罪所生之物

所謂犯罪所生之物，是指犯罪行為和犯罪過(guò)程中產(chǎn)生的物［2］。如偽造貨幣罪行為人所制造的貨幣、制造淫穢物品罪行為人所制造的淫穢物品。犯罪所生之物強(qiáng)調(diào)某物是犯罪過(guò)程中產(chǎn)生的，是犯罪行為人實(shí)施犯罪所制造的。犯罪行為實(shí)施之前不存在此物，犯罪行為實(shí)施的過(guò)程也是犯罪所生之物產(chǎn)生的過(guò)程。犯罪所得之物與犯罪所生之物之間存在很多共同之處，但區(qū)別也非常顯著。

1.犯罪所得與犯罪所生之物的聯(lián)系

犯罪所得與犯罪所生之物二者之間存在很多的相似性，突出表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

第一，都是犯罪行為所作用的對(duì)象。犯罪所得不僅是掩飾、隱瞞犯罪所得罪的犯罪對(duì)象，也可能是上游犯罪行為的對(duì)象。犯罪所生之物是產(chǎn)生該物的犯罪行為的對(duì)象。

第二，都與犯罪行為之間存在一定的因果關(guān)系。犯罪所得是行為人通過(guò)實(shí)施犯罪行為取得了該物，其取得與犯罪行為存在因果關(guān)系。犯罪所生之物是行為人通過(guò)實(shí)施犯罪行為制造了該物，其產(chǎn)生與犯罪行為存在因果關(guān)系。比較而言，后者與犯罪行為之間的因果關(guān)系更為密切。

第三，一般都以出手為目的。犯罪所得是行為人通過(guò)實(shí)施犯罪行為所獲得的。作為贓物，行為人獲得之后多將其出讓。犯罪所生之物多為違禁品，只有將犯罪所生之物出售給他人，才能獲得利益。因此，無(wú)論是犯罪所得還是犯罪所生之物，行為人取得之后一般都是出手而非自用。

2.犯罪所得與犯罪所生之物的區(qū)別

犯罪所得與犯罪所生之物在產(chǎn)生時(shí)間、所有權(quán)屬性、物品本身性質(zhì)和法律屬性等方面存在顯著區(qū)別。

第一，產(chǎn)生時(shí)間不同。犯罪所得在行為人實(shí)施犯罪行為之前即已存在，行為人實(shí)施犯罪行為，并非制造該物，而是從他人處取得該物。犯罪所生之物在犯罪行為實(shí)施之前不存在，而是通過(guò)犯罪行為生產(chǎn)出了該物。例如偽造貨幣罪的犯罪行為制造出的假幣、制造淫穢物品罪的犯罪行為制造出的淫穢物品等，在犯罪行為人實(shí)施犯罪之前都不存在，正是由于行為人實(shí)施犯罪行為它們才得以產(chǎn)生。

第二，所有權(quán)屬性不同。犯罪所得不能由犯罪行為人取得所有權(quán)，一般仍歸屬于原權(quán)利人②。而犯罪所生之物，基于所有權(quán)原始取得的方式之一——生產(chǎn)，行為人能夠取得其所有權(quán)。只是由于該物違反法律規(guī)定，生產(chǎn)該物的行為是犯罪，該物不能由制造者所持有。

第三，物品本身的性質(zhì)不同。一般而言，犯罪所得本身是中性的，不是法律所禁止的物品。而犯罪所生之物本身即帶有法律的負(fù)面評(píng)價(jià)，也正是由于該特性，該物之非法性才成立犯罪③。甚至可以說(shuō)，犯罪所得是因?yàn)榉缸镄袨樵撐锊啪哂蟹欠ㄐ裕缸锼锸且驗(yàn)樵撐锏姆欠ㄐ圆庞蟹缸镄袨椤?/p>

第四，法律處置不同。此與上述第二點(diǎn)密切相關(guān)。對(duì)于犯罪所得，如果存在被害人(即原權(quán)利人)，且被害人享有追索權(quán)的，應(yīng)當(dāng)返還。如果不存在被害人的，應(yīng)當(dāng)收歸國(guó)有。對(duì)于犯罪所生之物，應(yīng)當(dāng)予以收繳、銷毀。

二、犯罪所得與違禁品

違禁品是指國(guó)家禁止私自制造、銷售、購(gòu)買、使用、持有、存儲(chǔ)、運(yùn)輸?shù)奈锲罚?］。常見的違禁品如毒品、淫穢物品、槍支彈藥、管制刀具等。由于犯罪所得與違禁品都具有法律上的可責(zé)難性，在范圍上也多有重合之處，因此犯罪所得與違禁品的關(guān)系是一個(gè)頗具爭(zhēng)議的話題，違禁品是否應(yīng)當(dāng)納入犯罪所得的范疇亦無(wú)定論。

1.違禁品與犯罪所得的聯(lián)系

違禁品與犯罪所得的聯(lián)系之處突出表現(xiàn)在:都具有法律上的可責(zé)難性。所謂法律上的可責(zé)難性，是指法律從負(fù)面來(lái)判定某物品的性質(zhì)，除某些特殊情況外，禁止人們持有或者進(jìn)行以持有為基礎(chǔ)的其他活動(dòng)，如運(yùn)輸、儲(chǔ)存、銷售等。進(jìn)言之，持有行為本身即以具備違法性，無(wú)需行為人以持有該物品從事其他違法活動(dòng)為前提。

違禁品的可責(zé)難性是非常明顯的。多數(shù)違禁品為法律所禁止，少數(shù)被限制。以被禁止的違禁品(如毒品、淫穢物品)為例，此類物品就不應(yīng)該被制造出來(lái)，制造被禁止的違禁品的行為一般都違法。被禁止的違禁品在被制造出來(lái)后，應(yīng)當(dāng)立即銷毀，不能使用或者流通。

犯罪所得的可責(zé)難性根源于其獲得方式。犯罪所得是行為人通過(guò)實(shí)施犯罪行為而得到的，一方面，該財(cái)物的所有權(quán)仍屬于原權(quán)利人④，另一方面，該財(cái)物是犯罪行為的實(shí)施結(jié)果和重要證據(jù)，因此，犯罪所得禁止犯罪行為人及其他明知或者應(yīng)知該物來(lái)源的人占有和處分。

2.違禁品與犯罪所得的區(qū)別

有學(xué)者指出:“……我們把它們⑤分為二類:一類是國(guó)家法令禁止或限制在市場(chǎng)上流通的贓物，如毒品、槍支等;另一類是可以在市場(chǎng)上流通的贓物?！保?］此觀點(diǎn)認(rèn)為贓物包括違禁品。也有人認(rèn)為違禁品包括贓物［5］。筆者認(rèn)為，犯罪所得與違禁品是兩個(gè)不同的概念。

第一，定義角度不同。違禁品是從法律對(duì)物本身的態(tài)度來(lái)定義的。凡法律禁止、限制私人生產(chǎn)、銷售、使用和持有的，是違禁品。與之相對(duì)應(yīng)的是非違禁品。犯罪所得是從物的取得方式來(lái)定義的。凡行為人通過(guò)實(shí)施犯罪直接獲得的物，是犯罪所得。與之相對(duì)應(yīng)的是非犯罪所得，包括一般違法行為所得和合法所得。

第二，物的性質(zhì)不同。違禁品本身帶有法律責(zé)難性，無(wú)論在何種情況下都禁止(或限制)私人生產(chǎn)、使用、銷售和持有。犯罪所得并非如此。在行為人實(shí)施犯罪行為之前，犯罪所得是原權(quán)利人的合法財(cái)產(chǎn)。即使行為人實(shí)施犯罪行為后取得財(cái)物，犯罪所得也并非自此就絕對(duì)禁止占有，他人善意取得該物的，仍然可以合法取得該物的所有權(quán)。

第三，禁止占有的原因不同。違禁品是由于自身的性質(zhì)而被法律所禁止。犯罪所得因?yàn)槠淙〉迷蚨唤钩钟?。如果該物不是因?yàn)榉缸镄袨槎〉茫呛戏ㄊ侄稳〉?，就可以被占有。違禁品的取得一般無(wú)所謂合法與非法，都是非法的。

3.違禁品可以成為犯罪所得

關(guān)于犯罪所得與違禁品之間還存在一個(gè)問(wèn)題，違禁品能否成為犯罪所得。有學(xué)者認(rèn)為:“我國(guó)刑法第64 條⑥將違禁品同供犯罪所用的本人財(cái)物列在一起，既然供犯罪所用的財(cái)物不作為贓物，違禁品也不能作為贓物犯罪的對(duì)象?！保?］筆者以為:違禁品可以成為犯罪所得，不應(yīng)將違禁品排除在犯罪所得范疇之外。

第一，從文理解釋的角度看，刑法典條文中并未明確規(guī)定違禁品不屬于犯罪所得。無(wú)論我國(guó)刑法還是域外的刑法典，都沒(méi)有違禁品不得成為犯罪所得的規(guī)定。這是違禁品可以成為犯罪所得的基礎(chǔ)原因。

第二，違禁品與犯罪所得的定義角度不同，二者不是排斥的關(guān)系。有學(xué)者指出:“違禁品雖是國(guó)家明確禁止私人制造、持有、使用或轉(zhuǎn)移之物，但并不能因此否認(rèn)其財(cái)物的性質(zhì)，只不過(guò)是一種極其特殊的財(cái)物罷了?！保?］違禁品雖然禁止個(gè)人持有，但并不妨礙其成為上游犯罪的對(duì)象。因此，如果上游犯罪行為取得了違禁品，該違禁品也即成為犯罪所得。

第三，掩飾、隱瞞違禁品的法律處理。違禁品禁止(或限制)個(gè)人持有，刑法中存在若干以違禁品為犯罪對(duì)象的特定罪名，如運(yùn)輸、販賣、持有毒品罪，私藏槍支、彈藥罪，運(yùn)輸、販賣槍支、彈藥、爆炸物罪等。如果本犯的犯罪所得是槍支彈藥、毒品等，本罪的行為人予以掩飾、隱瞞的，可能構(gòu)成生產(chǎn)、銷售、運(yùn)輸、儲(chǔ)存、持有槍支彈藥、毒品等特別犯罪，為想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)從一重罪論處，不數(shù)罪并罰。反之，如果不將違禁品納入犯罪所得的范疇，就容易導(dǎo)致掩飾、隱瞞違禁物品的行為不能得到有效的打擊。

三、犯罪所得與犯罪所得收益

理論和實(shí)務(wù)界對(duì)犯罪所得收益的關(guān)注較少，究其原因，一是由于掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪乃《刑法修正案(六)》新增罪名，至今時(shí)間還不長(zhǎng)，人們對(duì)此認(rèn)識(shí)還不是很深刻。二是由于犯罪所得收益作為掩飾、隱瞞的對(duì)象，不具有普遍性。相比與掩飾、隱瞞犯罪所得罪的高發(fā)案率，掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪發(fā)案較少。關(guān)于犯罪所得收益的概念，有學(xué)者指出:“犯罪所得產(chǎn)生的收益是利用犯罪所得的贓物獲得的利益(廣義的贓物)”［8］?？少Y贊同!犯罪所得收益是犯罪所得所產(chǎn)生的天然孳息與法定孳息，不能包括間接收益以及收益的收益［9］。

1.犯罪所得與犯罪所得收益的聯(lián)系

犯罪所得與犯罪所得收益的聯(lián)系突出表現(xiàn)在:犯罪所得收益是犯罪所得的孳息。所謂孳息，是指原物自然產(chǎn)生的或者依法產(chǎn)生的收益。依其產(chǎn)生方式不同，孳息分為自然孳息與法定孳息。自然孳息是指按照物的自然屬性產(chǎn)生的孳息，例如動(dòng)物生產(chǎn)幼崽、果樹長(zhǎng)出果子等。法定孳息是指物依法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益，包括利息、租金等等［10］。因此，犯罪所得收益就是犯罪所得所產(chǎn)生的自然孳息和法定孳息。舉例言之，某甲盜竊耕牛一頭，該牛不久生產(chǎn)小牛一頭。某甲將該耕牛及小牛賣給知情人某乙，某乙的行為同時(shí)構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪和掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪，應(yīng)當(dāng)二罪并罰。

對(duì)于犯罪所得收益，人們往往關(guān)注犯罪所得的天然孳息和法定孳息，忽視射幸孳息。從收益獲得的可能性來(lái)講，犯罪所得收益包括必然產(chǎn)生的收益、可能產(chǎn)生的收益和偶然產(chǎn)生的收益。所謂必然產(chǎn)生的收益，一般來(lái)說(shuō)是指自然孳息，它根據(jù)犯罪所得的自然屬性就會(huì)產(chǎn)生?？赡墚a(chǎn)生收益是指該孳息產(chǎn)生的可能性很大，但并非必然。法定孳息如股息等即屬此類。偶然產(chǎn)生的收益是指該孳息產(chǎn)生的可能性很小，帶有極強(qiáng)的偶然性，典型如射幸孳息。所謂射幸孳息，是靠權(quán)利主體之機(jī)遇而偶然獲得的孽息［11］，如購(gòu)買彩票中獎(jiǎng)所獲獎(jiǎng)金。犯罪所得收益應(yīng)當(dāng)包括犯罪所得的射幸孳息。

2.犯罪所得與犯罪所得收益的區(qū)別

首先，從物理外觀看，犯罪所得多數(shù)情況下表現(xiàn)為實(shí)物，少數(shù)情況下為貨幣;犯罪所得收益多數(shù)情況下表現(xiàn)為貨幣，少數(shù)情況下為實(shí)物。因此，有人將前者說(shuō)成贓物，后者說(shuō)成贓款。還需注意的是:犯罪所得收益是財(cái)產(chǎn)性的收益，非財(cái)產(chǎn)性收益不屬于犯罪所得收益的范疇。

其次，從來(lái)源看，犯罪所得原為他人財(cái)物，后由于行為人實(shí)施犯罪行為而被該人所取得。而犯罪所得收益則是犯罪所得的孳息⑦。從語(yǔ)言上來(lái)講，犯罪所得收益很容易被理解成為犯罪行為產(chǎn)生的收益，這種似是而非的理解應(yīng)當(dāng)予以澄清。犯罪所得是指犯罪行為直接所得，主要是財(cái)物。而這些財(cái)物本身又可能會(huì)產(chǎn)生利益，這些收益即為犯罪所得收益。例如張某盜竊母牛一頭，不久該母牛產(chǎn)下小牛，本案中母牛是犯罪所得，而小牛則是犯罪所得收益。

再次，從與犯罪行為的聯(lián)系看，犯罪所得與犯罪行為之間是直接聯(lián)系的，而犯罪所得收益與犯罪行為之間則為間接聯(lián)系。犯罪所得是犯罪行為直接所得，因此二者是直接聯(lián)系在一起的。所以要確定哪些財(cái)物屬于犯罪所得就比較容易。犯罪所得收益與犯罪行為之間需要通過(guò)犯罪所得這個(gè)中間紐帶聯(lián)系起來(lái)，因此屬于間接聯(lián)系。確定犯罪所得收益相對(duì)困難。

四、結(jié)論

犯罪所得作為贓物犯罪最重要的犯罪對(duì)象，理論研究者很容易犯眼高手低的問(wèn)題，即重視研究犯罪所得的性質(zhì)、轉(zhuǎn)化等復(fù)雜疑難問(wèn)題，忽視了犯罪所得與其他相關(guān)概念的關(guān)系。犯罪所得的本質(zhì)特征就在于該物是通過(guò)犯罪行為取得的，也就意味著該物不屬于犯罪行為人。犯罪所得在犯罪行為實(shí)施以前就已經(jīng)客觀存在，該物本身并不具有可譴責(zé)性，而是由于其取得方式的非法性，使得它具有罪惡的品性。犯罪所得收益與犯罪所得的聯(lián)系非常緊密，二者之間是原物與孳息的關(guān)系。

注 釋:

① “掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”，這一罪名包括掩飾、隱瞞犯罪所得罪和掩飾、隱瞞犯罪所得收益罪，前者的犯罪對(duì)象是犯罪所得，后者的犯罪對(duì)象是犯罪所得收益。掩飾、隱瞞犯罪所得罪在實(shí)踐中發(fā)案率高，司法機(jī)關(guān)接觸的多為掩飾、隱瞞犯罪所得。因此可以說(shuō)犯罪所得是掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的主要犯罪對(duì)象。

② 有時(shí)也存在原權(quán)利人喪失所有權(quán)的情形，如受賄所得財(cái)物。行賄者喪失對(duì)所賄財(cái)物的所有權(quán)，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由國(guó)家收繳。

③ 犯罪所生之物本身多為違禁品，禁止或者限制個(gè)人制造和持有。

④ 原權(quán)利人已經(jīng)死亡的，應(yīng)當(dāng)作為遺產(chǎn)，由繼承人繼承。

⑤ 指贓物，亦即犯罪所得——作者注。

⑥ 《中華人民共和國(guó)刑法》第64 條:“犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還;違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒(méi)收，沒(méi)收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫(kù)，不得挪用和自行處理?！痹摋l規(guī)定被人們稱為刑事司法沒(méi)收、刑事沒(méi)收、或者特別沒(méi)收。參見胡成勝:《我國(guó)刑法第64 條“沒(méi)收”規(guī)定的理解與適用》，載《河北法學(xué)》2012年第3 期，第158 頁(yè)。

⑦ 應(yīng)當(dāng)注意的是:如果某物原為贓物，后喪失贓物屬性，其孳息則非犯罪所得收益。同理，該物為贓物前(即被行為人通過(guò)實(shí)施犯罪行為而取得之前)的孳息也非犯罪所得收益。

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