符連峰，趙蓬勃

(阜陽市人民檢察院，安徽 阜陽 236000)

組織賣淫罪是一種侵犯社會(huì)治安管理秩序和良好社會(huì)風(fēng)尚的犯罪，是刑法嚴(yán)厲打擊的。協(xié)助組織賣淫罪指的是為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者以其他方法協(xié)助組織他人賣淫的行為。關(guān)于協(xié)助組織賣淫罪的相關(guān)規(guī)定和理論研究不多，實(shí)踐中對(duì)協(xié)助組織賣淫的認(rèn)識(shí)、處理中均存在不同程度的偏差，有必要認(rèn)真梳理。

一、協(xié)助組織賣淫罪的形態(tài)

(一)保鏢、打手、管賬人

最高人民法院、最高人民檢察院于1992年12月11日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于執(zhí)行〈全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定〉的若干問題的解答》第一條第二款對(duì)在組織他人賣淫的共同犯罪中起幫助作用的行為規(guī)定為協(xié)助組織賣淫罪，并以舉例的形式列舉了三種行為人，即“如充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等”。2008年6月25日最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)》第七十七條規(guī)定，在組織賣淫的犯罪活動(dòng)中，充當(dāng)保鏢、打手、管賬人等，起幫助作用的，應(yīng)予立案追訴。保鏢、打手、管賬人是典型的協(xié)助組織賣淫行為，尤其在有明確的法律依據(jù)，司法實(shí)踐中不會(huì)出現(xiàn)問題。

(二)招募、運(yùn)送

2011年2月25日全國人大常委會(huì)刑法修正案(八)第四十八條對(duì)協(xié)助組織賣淫罪進(jìn)行了修訂，將1997年刑法條文“協(xié)助組織他人賣淫的，處……”修改成“為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處……”。招募與運(yùn)送成為協(xié)助組織賣淫罪的典型行為。招募是指通過廣告、互聯(lián)網(wǎng)等方式向不特定的人宣傳，招雇、招聘、募集欲通過賣淫非法獲利的不特定人從事賣淫活動(dòng)，但本身并不參與組織賣淫活動(dòng)的行為。運(yùn)送是指按照組織賣淫者的安排，提供交通工具接送、輸送賣淫人員的行為。這些為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員的人，通常只是收取為數(shù)不多的“介紹費(fèi)”、“人頭費(fèi)”，但正是這些招募、運(yùn)送行為，為賣淫場(chǎng)所輸送了大量的賣淫人員，使這種非法活動(dòng)得以發(fā)展延續(xù)。因此，將這兩種行為規(guī)定為犯罪予以打擊。 刑法修正案(八)對(duì)協(xié)助組織賣淫罪中增加的“為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員”的行為，是在組織者的操縱、指使下，為組織賣淫犯罪提供幫助、創(chuàng)造條件，本身就是協(xié)助組織賣淫的一種行為方式。在司法實(shí)踐中，對(duì)于這種行為也是按協(xié)助組織賣淫罪來處理的。因此，有人認(rèn)為此處修正并沒必要。如果在司法實(shí)踐中存在爭(zhēng)議，完全可以用司法解釋的方式予以解決。 這種觀點(diǎn)有一定道理，修正后的法條并沒有對(duì)協(xié)助組織賣淫的行為進(jìn)行過多的列舉，沒有給司法實(shí)務(wù)明確的指引。但該處修正實(shí)際上明確了協(xié)助者的“招募”行為應(yīng)當(dāng)以協(xié)助組織賣淫罪論處，因?yàn)榻M織賣淫罪的行為方式也包括“招募”。

(三)其他方法和行為

1.看門望風(fēng)?？撮T望風(fēng)者在很多犯罪里都是幫助行為，成立幫助犯。賣淫嫖娼活動(dòng)進(jìn)行時(shí)負(fù)責(zé)觀察周圍動(dòng)靜，在公安機(jī)關(guān)查處賣淫嫖娼活動(dòng)時(shí)及時(shí)給予提醒，使賣淫嫖娼違法活動(dòng)難以被發(fā)現(xiàn)，給賣淫者和嫖客吃定心丸。此種行為認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪應(yīng)當(dāng)是沒有爭(zhēng)議的。

2.皮條客。皮條客一般是妓女和嫖客之間的中介人，在賣淫者和嫖客之間穿針引線、牽線搭橋、勾通撮合。以這個(gè)定義來看，皮條客是一個(gè)廣義的概念，涉及組織賣淫罪、協(xié)助組織賣淫罪和介紹賣淫罪。構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪的行為主要是“媽咪”。“媽咪”在古代被稱為“鴇母”，一般是受賣淫組織者聘請(qǐng)、安排對(duì)賣淫人員進(jìn)行日常管理，為賣淫活動(dòng)的有序進(jìn)行發(fā)揮了重要作用，應(yīng)當(dāng)以協(xié)助組織賣淫罪論處。

3.收銀員、服務(wù)員。在設(shè)置相對(duì)固定的賣淫場(chǎng)所的組織賣淫活動(dòng)中，一般都是依托于桑拿、浴場(chǎng)、會(huì)所等，而這些組織在形式上與正規(guī)企業(yè)的經(jīng)營方式無異，多采用現(xiàn)代企業(yè)管理模式，有老板、經(jīng)理、主管、領(lǐng)班、收銀員、服務(wù)員等。處于領(lǐng)導(dǎo)、管理層的人員比較容易認(rèn)定為犯罪。處于最低層次的收銀員、服務(wù)員，一般從事收銀、登記等工作，屬于組織賣淫活動(dòng)的外圍幫助行為，只領(lǐng)取較少的工資收入，是否構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪呢？有人援引2014年3月26日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問題的意見》第七條規(guī)定，對(duì)受雇為賭場(chǎng)從事接送參賭人員、望風(fēng)看場(chǎng)、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼等活動(dòng)的的人員，除參與利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資的以外，一般不追究刑事責(zé)任。認(rèn)為在組織賣淫活動(dòng)中收銀員的作用比開設(shè)賭場(chǎng)中為賭場(chǎng)從事接送參賭人員、望風(fēng)看場(chǎng)等人員的作用小，收銀員工作更多的體現(xiàn)是一種工作職責(zé)，是發(fā)生在賣淫活動(dòng)結(jié)束后的，社會(huì)危害性較小，不構(gòu)成犯罪。這實(shí)際上是斷章取義，沒有弄明白二罪之間的區(qū)別。該意見第七條明確規(guī)定了，辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場(chǎng)的案件，重點(diǎn)打擊賭場(chǎng)的出資者、經(jīng)營者。而協(xié)助組織賣淫罪是單列的罪名，目的即在于打擊組織賣淫的輔助行為。近年來，賣淫嫖娼行為有蔓延之勢(shì)，協(xié)助組織他人賣淫的行為試工也在發(fā)生變化，傳統(tǒng)的保鏢、打手、管賬人越來越少見，大量存在的收銀員、服務(wù)員的作用便凸顯出來。《刑事審判參考》第722號(hào)、768號(hào)指導(dǎo)案例便是明證。

二、協(xié)助組織賣淫罪與其他犯罪的關(guān)系

(一)與組織賣淫罪從犯的區(qū)分

組織賣淫罪與協(xié)助組織賣淫罪原本是共同犯罪的關(guān)系，前者是正犯，后者是幫助犯，這是根據(jù)二者在共同犯罪中的分工來劃分的。認(rèn)定協(xié)助組織賣淫罪時(shí)要注意與組織賣淫罪的從犯區(qū)分。主、從犯是根據(jù)各人在共同犯罪過程中的作用進(jìn)行區(qū)分的。因此，不能一概將在組織賣淫罪中起次要作用的都認(rèn)定為協(xié)助組織賣淫罪。區(qū)分的關(guān)鍵在于行為人的行為是 “組織”行為還是“協(xié)助”行為。組織行為是直接、核心行為，協(xié)助行為是外圍、輔助行為。在具體的辦案過程中，要結(jié)合行為人在整個(gè)犯罪過程中的角色、行為、作用綜合判斷，如果行為人在主要組織者的安排、授意下，對(duì)賣淫者進(jìn)行管理、協(xié)調(diào)，對(duì)賣淫活動(dòng)直接進(jìn)行安排、調(diào)度，則其行為顯然不再是外圍的協(xié)助行為，而是組織行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為組織賣淫罪。

(二)與強(qiáng)迫賣淫罪的關(guān)系

強(qiáng)迫賣淫罪指的是使用暴力手段或者以暴力威脅的方法迫使他人賣淫的行為。協(xié)助組織賣淫罪的行為方式中也可能存在暴力手段或者以暴力相威脅，此時(shí)二罪在客觀方面的表現(xiàn)比較類似，區(qū)分的關(guān)鍵在于行為人的主觀方面。協(xié)助組織賣淫罪的行為人處于附屬地位，其主觀上僅具有為他人組織賣淫提供幫助的故意，不具有迫使他人賣淫的故意，而強(qiáng)迫賣淫罪的行為人是直接對(duì)他人進(jìn)行強(qiáng)制，迫使他人按照其意愿進(jìn)行賣淫活動(dòng)。如果行為人在協(xié)助他人組織賣淫的活動(dòng)中實(shí)施的暴力或暴力威脅方法，超出了組織者的意志范圍，體現(xiàn)出了行為的主動(dòng)性，符合了強(qiáng)迫賣淫罪的犯罪構(gòu)成要件，那么，對(duì)行為人就應(yīng)該以強(qiáng)制賣淫罪認(rèn)定。

(三)與介紹賣淫罪的關(guān)系

引誘賣淫是指以金錢等利益勾引、利誘本無賣淫意愿的人從事賣淫活動(dòng)的行為。介紹賣淫，是指在賣淫者與嫖客之間牽線搭橋，溝通撮合，使賣淫活動(dòng)得以完成的行為，包括為賣淫者介紹嫖客和賣淫場(chǎng)所。當(dāng)行為人采取引誘、介紹賣淫者到賣淫場(chǎng)從事賣淫活動(dòng)的方式為組織賣淫者招募人員，其行為便同時(shí)觸犯了協(xié)助組織賣淫罪與引誘、介紹賣淫罪。此時(shí)，應(yīng)按照想像競(jìng)合犯的理論，從一重罪論處。

三、協(xié)助組織賣淫罪的量刑

協(xié)助組織賣淫罪有兩個(gè)量刑幅度，屬于一般情節(jié)的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；屬于加重情節(jié)的，處五年以下十年以下有期徒刑，并處罰金。與其他犯罪由“情節(jié)嚴(yán)重”才構(gòu)成犯罪不同，協(xié)助組織賣淫罪中，“情節(jié)嚴(yán)重”為加重法定刑的情節(jié)加重犯，其基本刑并不要求“情節(jié)嚴(yán)重”，也即是一般情節(jié)即可。但這并不意味著所有的協(xié)助組織賣淫行為一律以犯罪論處，本罪的認(rèn)定還要受刑法第13條但書的限制，即將那些情節(jié)顯著輕微的行為排除在犯罪之外。不僅是協(xié)助組織賣淫罪，其他未要求“情節(jié)嚴(yán)重”的罪名也是如此，這是犯罪的嚴(yán)重危害社會(huì)性的本質(zhì)決定的。就本罪來說，具有下列情形的一般可以不認(rèn)為是犯罪。行為人系被欺騙參與協(xié)助組織賣淫行為的，知道真相后及時(shí)退出的；或者僅幫助組織賣淫者干一些無關(guān)緊要的雜活，如在賣淫場(chǎng)所打掃衛(wèi)生；系已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人，初犯偶犯的；參與時(shí)間較短，所起作用較小，認(rèn)罪悔罪，有立功表現(xiàn)的等。

“情節(jié)嚴(yán)重”是本罪的法定刑升格條件，刑法及司法解釋并未對(duì)何為“情節(jié)嚴(yán)重”給出明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中處理相差很大，給司法者提出了更高的要求。正確認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”，要綜合考慮行為人協(xié)助組織賣淫的次數(shù)和人數(shù)，持續(xù)的時(shí)間，是否協(xié)助組織未成年人、患有傳播性疾病的人賣淫，行為人的主觀惡性程度，當(dāng)?shù)氐纳鐣?huì)風(fēng)氣，立法背景，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策等因素，謹(jǐn)慎地作出合理的判罰，避免出現(xiàn)畸輕畸重的情形，做到法律效果與社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

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