摘要：民事訴訟目的應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人運用民事訴訟制度的目的和國家確立民事訴訟制度的目的的統(tǒng)一，兩方面有重合之處，也可能存在沖突。民事訴訟目的學(xué)說應(yīng)當(dāng)能夠最大限度接近真實、合乎情理地解釋絕大多數(shù)民事訴訟現(xiàn)象，使兩方面的交集最大化。現(xiàn)有的相關(guān)學(xué)說，如權(quán)利保護(hù)說、維護(hù)法律秩序說、糾紛解決說、程序保障說、利益保障說、平衡論、多元說和多層次說等，均存在一定不足，在很大程度上是因為其理論模型過于簡單化、理想化。通過糾紛產(chǎn)生和解決過程的大視野審視民事訴訟現(xiàn)象，本文提出“司法保護(hù)說”，認(rèn)為當(dāng)事人參加民事訴訟的目的是以法律為攻擊防御手段，從民事訴訟中獲得利益、減少不利益；國家確立民事訴訟制度的目的是通過司法程序保護(hù)當(dāng)事人的合法正當(dāng)權(quán)益，對不合法、不正當(dāng)?shù)闹鲝垊t不予支持和保護(hù)。這一學(xué)說契合民事訴訟實踐，有效整合了民事訴訟目的的兩個方面，對民事訴訟制度的完善也具有一定意義。

關(guān)鍵詞：民事訴訟目的；訴訟現(xiàn)象；糾紛解決說；司法保護(hù)說

中圖分類號：DF72文獻(xiàn)標(biāo)識碼：ADOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2014.02.11

一、民事訴訟目的的界定與相關(guān)學(xué)說的衡量標(biāo)準(zhǔn) （一）民事訴訟目的之界定

關(guān)于何謂“民事訴訟目的”，一度眾說紛紜，主要存在三種不同學(xué)說。第一種觀點可謂“國家意志說”。代表性表述如：民事訴訟目的也叫民事訴訟制度的目的或訴訟目的，是一種國家意志。民事訴訟目的的主體是國家，而不是直接實施訴訟活動的法院或訴訟參與人。參見：田平安.民事訴訟法學(xué)[M].北京：法律出版社，2005：33類似表述可見：宋朝武.民事訴訟法學(xué)[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2007：6-7；李祖軍.契合與超越：民事訴訟若干理論與實踐[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2007：103；駱東平.民事訴訟法學(xué)[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2010：11-12.民事訴訟目的，也稱民事訴訟法目的，是以觀念形態(tài)表達(dá)的國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人均不是民事訴訟目的主體，其在進(jìn)行民事訴訟的目的均不能稱為民事訴訟目的[1]。這種觀點脫離現(xiàn)實，完全是國家本位主義立場，無視當(dāng)事人的訴訟目的，必然導(dǎo)致超職權(quán)主義的訴訟模式，幾乎將當(dāng)事人作為訴訟客體，與以人為本、正當(dāng)程序等法治理念格格不入；此外，其將國家目的和法院目的對立起來，忽視了代表國家行使審判權(quán)的法院，二者在很大程度上存在重合之處，故存在不能自洽的矛盾。

現(xiàn)代法學(xué)王登輝：民事訴訟目的之反思與司法保護(hù)說之倡導(dǎo) 第二種觀點可謂“目標(biāo)說”或“結(jié)果說”。大體上可分為兩類，一類如“民事訴訟的目的，是指統(tǒng)治階級基于其客觀需要和對民事訴訟本質(zhì)屬性及規(guī)律的認(rèn)識，而預(yù)先設(shè)定的民事訴訟活動的理想結(jié)果，也即立法者制定民事訴訟法所追求的目標(biāo)”[2]?！懊袷略V訟目的，是以觀念形式表達(dá)的國家進(jìn)行民事訴訟所期望達(dá)到的目標(biāo)，是統(tǒng)治者按照自己的需要和基于對民事訴訟及其對象固有屬性的認(rèn)識，預(yù)先設(shè)計的關(guān)于民事訴訟的結(jié)果的理想模式?！?參見：常怡.民事訴訟法學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2005：38.類似表述可見，李祖軍.民事訴訟目的論[M].北京：法律出版社，2000：15；董少謀.中國民事訴訟法[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2007：18；肖建華，王世進(jìn).民事訴訟法學(xué)[M].重慶：重慶大學(xué)出版社，2010：19.民事訴訟的目的，是指“國家在創(chuàng)設(shè)和進(jìn)行民事訴訟時意欲達(dá)到的結(jié)果”[3]。不過，統(tǒng)治階級與立法者不能等同，“統(tǒng)治階級的客觀需要”的內(nèi)涵遠(yuǎn)比“統(tǒng)治階級自己的需要”更豐富。“理想結(jié)果”和“理想模式”的表述均不恰當(dāng)，但訴訟目的不是理想問題，不宜界定為某種理想結(jié)果、理想目標(biāo)或理想模式。“國家進(jìn)行民事訴訟”的說法欠妥，有詞不達(dá)意之嫌，易使人誤解為國家作為民事主體參與國際民事訴訟。應(yīng)當(dāng)明確，法院代表國家行使審判權(quán)，從事的活動是審判，而非訴訟。這類觀點其實更接近于“國家意志說”。另一類如“民事訴訟目的是指國家基于民事訴訟本身的特點和內(nèi)在的本質(zhì)屬性所預(yù)先設(shè)定的、通過訴訟所要達(dá)到的最終目標(biāo)。由于民事訴訟具有主體多元化和活動程序化的特征，所以訴訟目的也具有多重性”參見： 彭世忠.民事訴訟法學(xué)[M].廣州：華南理工大學(xué)出版社，2008：43.不過該書第47頁寫道，“令人遺憾的是，從整體上看，我國尚未改變以追求絕對客觀真實為訴訟目的的基本格局?！边@既與前面的論述相矛盾，又與現(xiàn)實不符，體現(xiàn)了濃厚的國家本位主義色彩。。這種觀點也是從國家的視角而言的，不過比國家意志說稍微緩和，也在一定程度上忽視了當(dāng)事人的訴訟目的；通?？梢源嬖诙鄠€目的，即使不是最終目標(biāo)也不可否認(rèn)其為目的之一，而此說似乎并不這樣認(rèn)為。

第三種觀點可謂“功能說”。其認(rèn)為，“民事訴訟目的是從主觀意志的角度來看待民事訴訟的作用……是民事訴訟功能的主觀反映，符合民事訴訟功能所確定的目的才能實現(xiàn)。在此意義上，可以說民事訴訟功能即民事訴訟目的。”[4]這種觀點的主要不足是：第一，“主觀意志”的主體不清。第二，將功能和目的混為一談。第三，民事訴訟功能是多方面的，不同案件中實現(xiàn)的功能會有所不同，且存在價值沖突，有時需要有所取舍。第四，民事訴訟目的是否、應(yīng)否由功能確定，值得商榷。實現(xiàn)了民事訴訟功能，就一定能實現(xiàn)民事訴訟目的嗎？符合此功能而不符合彼功能時，目的能否實現(xiàn)？例如，某一已審結(jié)的案件，是否符合民事訴訟功能，是否符合民事訴訟目的，具有較強的不確定性，也不易識別；當(dāng)事人不服生效裁判的案件、未審結(jié)的再審案件中是否實現(xiàn)了民事訴訟目的，更無法明確回答。第五，事實上，不符合民事訴訟功能所確定的目的也是可以實現(xiàn)的——至少可以在一些錯案中實現(xiàn)，而在被正式確認(rèn)為錯案前，其是否實現(xiàn)了民事訴訟目的，此說恐怕難以回答。如果沒有實現(xiàn)民事訴訟目的就結(jié)案，或者如果實現(xiàn)了民事訴訟目的也有可能是錯案，均難以令人信服。

審判目的作為國家確立民事訴訟制度的目的的重要組成部分和體現(xiàn)，將其同當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟的目的統(tǒng)合到“訴訟目的”這一概念中來，并無大礙，且在理論和實踐中也將法院作為訴訟主體。一方面，民事訴訟目的包含當(dāng)事人運用民事訴訟制度、提起和參加民事訴訟的目的。社會產(chǎn)生了公權(quán)力解決民事糾紛的需求，才有國家創(chuàng)立民事訴訟制度的必要，國家不可能無視當(dāng)事人的要求和期待，應(yīng)當(dāng)重視特定歷史條件下的社會心理和習(xí)慣。當(dāng)事人的目的存在于各自意識之中，而民事訴訟制度及國家確立該制度的目的是客觀存在。另一方面，民事訴訟目的也包含國家設(shè)立、完善民事訴訟制度的目的。民事訴訟制度突出體現(xiàn)為相關(guān)法律等規(guī)范性文件，其目的往往與民事訴訟立法目的趨同，集中表現(xiàn)在《民事訴訟法》第2條。該條揭示了立法初衷，具有一定的主觀性，而當(dāng)事人的訴訟目的則是具有較強不可控性的客觀存在。在個案中，當(dāng)事人目的和國家目的、民事訴訟制度的客觀功能有一致的部分，甚至可能大部分是重合的，但由于當(dāng)事人的利益需求和國家利益、公序良俗的要求不盡一致，當(dāng)事人利用民事訴訟制度的目的，完全有可能與國家確立民事訴訟制度的目的大相徑庭。故本文認(rèn)為，所謂“民事訴訟目的”，是指當(dāng)事人運用民事訴訟制度的目的和國家確立民事訴訟制度的目的的統(tǒng)一，兩方面不可偏廢。

民事訴訟目的，與民事訴訟制度的功能存在較多重合之處，如糾紛解決、程序保障、權(quán)利保護(hù)、秩序維護(hù)等，但前者主觀性較強，而后者客觀性較強。把客觀功能、表現(xiàn)形式與主觀目的混為一談，是欠妥的。目的和動機不可等同，不過鑒于“民事訴訟目的”一語也可涵攝“民事訴訟動機”，單獨討論“民事訴訟動機”無甚必要，故本文不予區(qū)分。民事訴訟目的，與民事訴訟的原因、任務(wù)不同，毋庸贅述。

（二）民事訴訟目的論及其衡量標(biāo)準(zhǔn)

所謂“民事訴訟目的論”，指以民事訴訟目的為研究對象的相關(guān)學(xué)說。國外相關(guān)學(xué)說主要有：權(quán)利保護(hù)說（德國學(xué)者薩維尼提出）、維護(hù)法律秩序說（德國學(xué)者標(biāo)羅提出）、糾紛解決說（日本學(xué)者兼子一提出，代表人物還有三月章）、程序保障說（英美國家通說，代表人物還有日本學(xué)者井上治典）、權(quán)利保障說（日本學(xué)者竹下守夫提出）、擱置說（代表人物有日本學(xué)者新堂幸司和高橋宏志）、多元說。權(quán)利保護(hù)說認(rèn)為，民事訴訟目的應(yīng)當(dāng)是保護(hù)社會成員的私法權(quán)利。權(quán)利保障說從憲法上權(quán)利保障的角度闡述民事訴訟的目的，認(rèn)為訴訟制度所保障的權(quán)利實為實體法上的“實質(zhì)權(quán)”，即法律應(yīng)予保護(hù)的利益、價值，民事訴訟的目的就是保護(hù)這種“實質(zhì)權(quán)”。維護(hù)法律秩序說認(rèn)為，國家設(shè)立民事訴訟制度的目的在于維護(hù)實體法所確立的私法秩序以滿足社會整體的需要。糾紛解決說認(rèn)為，國家運用強制力解決當(dāng)事人之間的糾紛才是民事訴訟的目的。程序保障說從“正當(dāng)程序”的觀念出發(fā)，認(rèn)為民事訴訟的正當(dāng)性來自其程序的正當(dāng)，因此，民事訴訟制度的目的在于“為實現(xiàn)當(dāng)事人自律性的紛爭解決提供程序保障”。多元說主張，對于民事訴訟的目的的認(rèn)識，應(yīng)站在制度設(shè)置、運作者的國家和作為制度利用者的國民雙重立場下進(jìn)行，依此，糾紛的解決、法律秩序的維護(hù)及權(quán)利的保護(hù)都應(yīng)視為民事訴訟制度的目的。擱置說認(rèn)為目的論過于抽象，不如將其擱置起來而將時間和精力用于討論更現(xiàn)實、更具體的問題上去。以下從略。具體請見：江偉.民事訴訟法[M].3版北京：高等教育出版社，2007：6；李祖軍.民事訴訟目的論[M].北京：法律出版社，2000：95-152；常怡.比較民事訴訟法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2002：39-71；李祖軍，蔡維力.民事訴訟法學(xué)[M].重慶：重慶大學(xué)出版社，2003：24-30；張衛(wèi)平.民事訴訟法必讀資料[M].北京：法律出版社，2004：1-35；等等。相關(guān)論述極易覓見，故茲不贅述。國內(nèi)較流行的學(xué)說主要有糾紛解決說[5]、程序保障說參見：章武生，吳澤勇.也論民事訴訟目的[J].中國法學(xué)，1998，（6）：95；章武生.民事訴訟法新論[M].北京：法律出版社，2002：88；章武生，等.司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)[M].修訂版.北京：法律出版社，2003：164.、多元說和多層次說參見：劉榮軍.論民事訴訟目的[J].政法論壇，1997，（5）：76-80；何文燕，廖永安.民事訴訟目的之界定[J].法學(xué)評論，1998，（5）：86-87；江偉.民事訴訟法[M].3版北京：高等教育出版社，2007：4-6如后文所述，多元說或多層次說也存在一些差異。等。或許由于民事訴訟目的過于抽象，以及通說（多元說）似乎業(yè)已形成，對該問題的爭議漸已塵埃落定，但不乏值得商榷之處。

關(guān)于民事訴訟目的論的衡量標(biāo)準(zhǔn)，鮮有學(xué)者論述。有學(xué)者提出目的論研究的兩個標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)弄清楚民事訴訟在我國民事糾紛解決方式這一系統(tǒng)中所處的位置，應(yīng)能為我國民事訴訟制度設(shè)計提供實踐性、政策性的指導(dǎo)。但這兩個標(biāo)準(zhǔn)不是、也不宜成為民事訴訟目的學(xué)說的衡量標(biāo)準(zhǔn)。因為前一個標(biāo)準(zhǔn)似乎是目的論研究的前提性條件，若表述為“科學(xué)認(rèn)識民事訴訟在我國民事糾紛解決方式這一系統(tǒng)中所處的位置”似乎更合適；后一標(biāo)準(zhǔn)過于模糊，將學(xué)說的功能、影響與其自身混為一談，而且很難說某一學(xué)說對我國民事訴訟制度設(shè)計沒有提供實踐性、政策性的指導(dǎo)；僅有這兩個標(biāo)準(zhǔn)失之片面。（參見：章武生，等.司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)[M].修訂版.北京：法律出版社，2003：152-154；章武生，段厚省.民事訴訟法學(xué)原理[M].上海：上海人民出版社，2005：7-9）既然衡量標(biāo)準(zhǔn)不甚明晰，則所提倡之學(xué)說，未免偏重感性。有學(xué)者提出，“企圖將民事訴訟目的界定為唯一的某個方面是不可取的，它將復(fù)雜的訴訟現(xiàn)象簡單化了，與訴訟的實際顯然不符?？茖W(xué)的態(tài)度和方法應(yīng)當(dāng)是從實體和程序相結(jié)合的角度來探究多元化的民事訴訟目的?！盵6]這一觀點甚可贊同，可惜鮮見有人循此思路進(jìn)一步展開研究。也有學(xué)者提出，確定我國民事訴訟目的的基本思路是：兼顧訴權(quán)和審判權(quán)對民事訴訟目的的追求；兼顧國家確立民事訴訟制度目的與社會對民事訴訟制度的價值評價；突出民事訴訟與其他糾紛解決方式在目的上的差異性[7]。這些論斷雖然不是關(guān)于民事訴訟目的論衡量標(biāo)準(zhǔn)的正面論述，但對該標(biāo)準(zhǔn)的確立具有較大借鑒意義。

馬克思主義認(rèn)識論認(rèn)為，從感性認(rèn)識到理性認(rèn)識是認(rèn)識的第一次飛躍，用理性認(rèn)識指導(dǎo)實踐是認(rèn)識的第二次飛躍。這對法學(xué)研究也具有重要指導(dǎo)意義。作為社會科學(xué)的一個分支，從觀察、分析現(xiàn)象入手，多歸納、少演繹，盡可能得出合理、正確的認(rèn)識，是法學(xué)研究的重要方法。只能合理解釋民事訴訟中正?，F(xiàn)象、積極現(xiàn)象、典型現(xiàn)象而不能較合理地解釋非正常現(xiàn)象、消極現(xiàn)象、非典型現(xiàn)象的學(xué)說，只看到原告的訴訟目的而無視被告的訴訟目的的學(xué)說，把國家確立民事訴訟制度的目的或者當(dāng)事人的訴訟目的作為民事訴訟目的的學(xué)說，均存在較大片面性。本文認(rèn)為，民事訴訟目的論的衡量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)滿足以下三點：其一，應(yīng)當(dāng)能夠最大限度接近真實、合乎情理地解釋絕大多數(shù)民事訴訟現(xiàn)象，包括正常現(xiàn)象和非正?，F(xiàn)象、積極現(xiàn)象和消極現(xiàn)象、典型現(xiàn)象和非典型現(xiàn)象。其二，應(yīng)當(dāng)涵攝絕大多數(shù)當(dāng)事人的目的，是對各方當(dāng)事人的目的的歸納和抽象。其三，應(yīng)當(dāng)使當(dāng)事人的訴訟目的和國家確立民事訴訟制度的目的的交集最大化，盡可能實現(xiàn)兩者的統(tǒng)一。當(dāng)然，本文所提的衡量標(biāo)準(zhǔn)也是筆者的感性認(rèn)識，未必正確，亦大可商榷。明確其衡量標(biāo)準(zhǔn)，從而準(zhǔn)確厘清民事訴訟目的，具有基礎(chǔ)性意義。如前所述，國家確立民事訴訟制度的目的集中體現(xiàn)在《民事訴訟法》第2條，下文將著重分析當(dāng)事人的訴訟目的，再尋求其二者的交集。

二、當(dāng)事人的民事訴訟目的 其實，前述學(xué)說大概建立在下面“典型案件”的理論模型之上：甲、乙對雙方的民事權(quán)利義務(wù)存在爭議，協(xié)商未果，甲訴至法院，要求判令乙承擔(dān)一定的民事責(zé)任。雙方均全力以赴，明確請求和主張，認(rèn)真準(zhǔn)備，積極舉證、質(zhì)證、辯論，力求勝訴。法庭經(jīng)調(diào)查、辯論、評議，作出裁判，或者雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，甲、乙遂息訟。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，這一理論模型確實可以代表諸多民事案件，前述學(xué)說可以較合理地解釋模型中的民事訴訟目的。然而，現(xiàn)實比模型要復(fù)雜得多。如果跳出法院視線內(nèi)的民事訴訟這一狹隘視野，在糾紛產(chǎn)生和解決過程的大視野中審視民事訴訟現(xiàn)象，或許會有新的發(fā)現(xiàn)。陳瑞華教授指出：“研究價值應(yīng)當(dāng)將研究對象客觀化，從價值的反面切入進(jìn)行研究，才能得出科學(xué)的結(jié)論?！盵8]壯漢是典型的人，但僅研究壯漢而不研究病人，恐怕難以正確認(rèn)識疾病，也難以對癥下藥。僅研究正常的、典型的民事訴訟中當(dāng)事人的訴訟目的是不夠的，可能是緣木求魚；研究非正常、非典型的民事訴訟中當(dāng)事人的訴訟目的，或許更有利于探究當(dāng)事人的訴訟目的。不妨先回到現(xiàn)實看看形形色色的民事訴訟現(xiàn)象。

（一）從“非典型”民事案件看當(dāng)事人的訴訟目的

需要說明的是，下面的案例，乃是常見的民事案件，謂之“非典型”，僅因為其與理論模型存在較大差異之故。

【例一】周某因遭人忌恨而引發(fā)訴訟，鑒定結(jié)論認(rèn)定其患有精神病，法院遂宣告其為無民事行為能力人，把周某投入精神病院。周某對醫(yī)生說：“你不給我吃藥，我就不鬧；如果給我吃藥，我就鬧。”醫(yī)生一看果真如此，便未給周某吃藥。住院期間，周某認(rèn)真學(xué)習(xí)法律。周某出院后，要求原審法院撤銷原判決被拒。周某就寫了一張借條，讓李某告自己欠李某2000元不還；先付給李某辛苦費1000元，答應(yīng)法院判決其還錢后再付給李某1000元。李某持借條起訴，周某本人應(yīng)訴，承認(rèn)借條系自己書寫，同一法院判決周某敗訴。判決生效后，周某拿出之前的民事判決書，要求法院：要么撤銷后案判決，要么撤銷前案判決。法院只好撤銷宣告前案判決。

【例二】老太太甲之子丙與乙婚后感情一直很好，甲乙婆媳感情亦佳。丙意外死亡，未立遺囑。后甲乙共同生活，感情甚篤。一年后，甲起訴乙，要求繼承分割丙的遺產(chǎn)。庭審中，甲陳述自己并不愿與乙爭訟于法庭，是甲游手好閑的次子丁為了分得財產(chǎn)而慫恿甲起訴，并要求甲把訴訟分得的財產(chǎn)供丁支配。

【例三】妻子甲起訴丈夫乙要求離婚，法院判決不準(zhǔn)離婚。六個月后，甲又起訴要求與乙離婚，法院判決不準(zhǔn)離婚。甲遂離家不歸，分居滿二年后，又起訴要求與乙離婚。甲聲稱：如果再判決不準(zhǔn)離婚，則自殺；乙揚言：如果判決離婚，則殺死甲。

【例四】原告欲提起案情類似的多起訴訟，又恐全部敗訴，故不同時提出，而是先對其中一個被告提起訴訟，視法院生效裁判決定是否繼續(xù)一齊或者分批提起其他多個訴訟，或者去其他法院起訴，或者不再起訴。這種現(xiàn)象不妨稱為“試探訴訟”。

【例五】某人駕汽車不慎將甲刮擦帶倒后揚長而去。兩分鐘后，乙駕汽車路過，下車將甲扶起，甲抓住乙不放，要求乙賠償一萬元，乙拒絕；甲又要求乙賠償五千元“私了”，乙又拒絕。甲便訴至法院，稱乙將其撞倒，造成輕微傷，要求乙賠償一萬元。乙證明自己并非肇事者。

【例六】甲舉家喬遷新居后與乙簽訂一份《協(xié)議》，約定甲將原有舊房一套以十萬元的價格售予乙，乙先交九萬元購房款，過戶后再付剩余一萬元。次日乙支付了九萬元購房款并入住，甲及其妻一直未協(xié)助辦理產(chǎn)權(quán)變更登記。十年后，甲起訴乙，以甲售房未獲其妻同意系無權(quán)處分、房屋仍登記在甲名下為由，要求法院判決：確認(rèn)《協(xié)議》無效、房屋所有權(quán)歸甲，乙一家騰退并補繳租金。法院判決駁回甲的訴訟請求。甲及其妻申訴、投訴不止。

【例七】某房地產(chǎn)開發(fā)商與數(shù)百名業(yè)主簽訂了《商品房買賣合同》，并實際交房。幾個月后房價下跌20%，眾業(yè)主紛紛起訴開發(fā)商，強烈要求解除合同，或者撤銷合同、確認(rèn)合同無效，退還購房款，還找媒體控訴開發(fā)商，圍攻開發(fā)商經(jīng)營場所。二個月后，房市回暖，業(yè)主申請法院調(diào)解。又過一個月，房價上漲超過原售價，業(yè)主紛紛撤回起訴。

【例八】某公司借用本單位職工的名義購買房產(chǎn)，與銀行簽訂了多份《個人住房貸款合同》，公司以職工名義償還貸款并對該房產(chǎn)行使占有、使用、收益的權(quán)利。清償貸款后，公司提起“所有權(quán)確認(rèn)”之訴，受諸被告職工委托的同一訴訟代理人答辯稱，眾被告完全認(rèn)同原告的訴訟請求，從不認(rèn)為登記在其名下的房產(chǎn)屬于自己所有。法院順利調(diào)解結(jié)案。后該公司自稱：以職工名義辦理個人住房貸款比較優(yōu)惠；不去房地產(chǎn)管理部門直接過戶而要法院的調(diào)解書，是因為打官司便宜。

【例九】乙欲從甲處借款八十萬元，甲提出預(yù)先扣除利息十萬元，要求乙與之簽訂一份《存量房買賣合同》，約定乙將自有住房售予甲，并將房屋所有權(quán)證和土地使用權(quán)證放于甲處作為抵押。乙均同意。甲向乙實際提供借款七十萬元，乙出具收條載明乙收到甲的購房款八十萬元。乙未能按約定清償借款。甲訴至法院要求乙履行《存量房買賣合同》，將該房屋變更登記至自己名下；而乙辯稱甲是專放高利貸的，雙方不存在真實的房屋買賣合同關(guān)系，只存在民間借貸關(guān)系。

【例十】甲持刀迫使乙書寫了一張借條，載明“某年某月某日乙從甲處借得人民幣二萬元，應(yīng)于一年后歸還”。乙未報警。一年后，甲訴至法院要求乙償還二萬元。乙稱借條系被甲持刀逼迫而寫，但無證據(jù)證明。法院判決乙向甲償還二萬元。乙憤而自殺。

此外，假離婚真逃債，偽造債務(wù)憑證從而在離婚時使配偶少分財產(chǎn)，為干擾執(zhí)行而濫提異議之訴、申請再審等現(xiàn)象，不勝枚舉。與民事糾紛的汪洋大海相比，上述案例實在是滄海一粟。

（二）從訴訟現(xiàn)象看當(dāng)事人的民事訴訟目的

一切訴訟案件，均屬于訴訟現(xiàn)象。狹義的訴訟現(xiàn)象，主要指訴訟案件、當(dāng)事人在訴訟中的行為——當(dāng)然包括訴訟行為在內(nèi)。當(dāng)事人的訴訟目的均通過其行為來體現(xiàn)。而廣義的訴訟現(xiàn)象，包括狹義的訴訟現(xiàn)象，以及當(dāng)事人在訴訟前后的相關(guān)行為、訴訟觀念等。原被告兩造的訴訟目的最為重要、最為典型，著重研究兩造的訴訟目的是研究當(dāng)事人的訴訟目的的要徑。

上面十個案例主要反映了原告的訴訟目的。欲探究被告的訴訟目的，除反訴請求外，還應(yīng)當(dāng)著重觀察、研究其在訴訟中的行為。實踐中，被告聞有人狀告自己，一躲了之，讓法院耗費大量時間和精力送達(dá)起訴狀副本等訴訟文書。法院公告送達(dá)期限屆滿后，再領(lǐng)取訴訟文書，拒不提供準(zhǔn)確的法律文書送達(dá)地址。見到法院打來電話，拒不接聽，長期關(guān)機，或者頻繁換號也不告知法院。不提交書面答辯狀。濫提管轄權(quán)異議，法院裁定駁回則提出上訴。不參加庭前證據(jù)交換。在電話中信誓旦旦表示一定會來開庭，卻不簽收開庭傳票，在開庭前一日，編造理由要求延期開庭；或者當(dāng)天不到庭，迫使法院改期開庭。在庭審時無正當(dāng)理由仍申請合議庭成員回避。明知無必要仍申請鑒定、評估、審計，在相關(guān)機構(gòu)等開展工作時又撤銷申請，或者索性不交納相關(guān)費用。通過其配偶或子女提起宣告其為無/限制民事行為能力人的訴訟，從而迫使本案中止審理。庭審時，或“知之為不知，不知為知之”，或守口如瓶、裝聾作啞，或信口開河、長篇敘事，或顧左右而言他，答非所問，或“以其昏昏，使人昭昭”，或詞不達(dá)意，張冠李戴，顛三倒四，顛倒黑白，虛實相間，真?zhèn)坞y辨，渾水摸魚……每次庭審結(jié)束后提出調(diào)查取證申請，或者提交幾份“證據(jù)”，堅決要求再次開庭質(zhì)證，將證據(jù)隨時提出主義進(jìn)行到底。與法官談話時故意激怒法官，偷拍偷錄，要挾、威脅法官，頻繁找領(lǐng)導(dǎo)“反映情況”；讓親友給法官打匿名電話。預(yù)料將敗訴則躲避宣判，玩人間蒸發(fā)。明知無理也提出上訴，或者雖然內(nèi)心明白裁判是合法的，但不愿繳納上訴費，遂申請檢察院抗訴，同時向幾級法院申請再審，向信訪局投訴……此外，可參見：李龍.民事訴訟欺詐與應(yīng)對策略研究[J].人民司法，2006，（5）：78-82；以及央視國際.訴訟也有欺詐——揭秘拖延訴訟期間欺詐[EB/OL].（2006-01-23）[2013-01-03].http：//www.cctv.com/program/fljt/20060123/102574.shtml；等等。再多言就有傳授濫用訴訟權(quán)利的方法之嫌了。其許多行為貌似行使訴訟權(quán)利，實則濫用訴訟權(quán)利、消極應(yīng)訴，拖延時間，徒增紛擾。

民事訴訟目的和訴訟觀念也存在較密切的關(guān)系。不少當(dāng)事人，作為原告時積極訴訟，不斷催促法院快立、快審、快判、快執(zhí)；作為被告時異常消極，也會一躲二拖。有的當(dāng)事人，特別是經(jīng)常作為被告或者第三人參加訴訟的當(dāng)事人，在一些案件中態(tài)度積極，在另一些案件中態(tài)度消極。這些絕不是簡單的好訟或者厭訟的觀念問題，也不是法制觀念淡薄與否的問題，而是因為其清楚地認(rèn)識到：前一類案件中如果不積極參加訴訟，有可能被判決敗訴、承擔(dān)法律責(zé)任；在后一類案件中，民事權(quán)利義務(wù)爭議主要存在于其他當(dāng)事人之間，自己不會承擔(dān)責(zé)任，無論法院如何判決均可接受。

對這些紛繁復(fù)雜的訴訟現(xiàn)象，通常學(xué)說難以給出合理的、較有說服力的解釋。

（三）當(dāng)事人的民事訴訟目的概覽

原告（含有獨立請求權(quán)的第三人）的訴訟目的，突出表現(xiàn)為希望法院完全支持其千差萬別的訴訟請求，但深層目的隱藏在背后。一般而言，原告的訴訟目的主要有：獲得司法救濟，維護(hù)其主觀認(rèn)為享有的或者應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)益；在法院主持下解決糾紛；通過訴訟向?qū)Ψ疆?dāng)事人施壓，增加談判砝碼，促進(jìn)相關(guān)爭議解決；了解法院的立場、態(tài)度（如例四）；懷著試一試的心情提起訴訟（如例五）；為了出口氣、爭口氣、爭面子；拖延履行義務(wù)的時間；通過本案訴訟為另案取證；擴大對方當(dāng)事人的損失（如例十）；明知很可能不會勝訴，甚至無意起訴，只希望法院采取財產(chǎn)保全措施給對方施加壓力、造成損失或者影響其經(jīng)營；侵吞國有資產(chǎn)；希望法院錯判，使其利益“合法化”（如例八、例十）；與對方當(dāng)事人串通，騙取法院裁判文書，損害國家、集體、第三人的合法權(quán)益。概言之，原告的訴訟目的是通過司法程序保護(hù)其合法利益、不當(dāng)利益、不法利益，或者實現(xiàn)其不法意圖。

從實踐看，被告參加民事訴訟的目的主要有：希望法院駁回原告的訴訟請求，保護(hù)自己的利益；減小責(zé)任，減輕損失；參加“討價還價”以免承擔(dān)較大的民事責(zé)任；解決糾紛，排除騷擾；與對方當(dāng)事人串通騙取法院裁判文書……被告的訴訟目的一般是希望法院駁回原告的全部訴訟請求，同意對方的離婚請求等少數(shù)情形除外；如果不可能，則希望法院盡可能少地支持原告的訴訟請求，減小己方的民事責(zé)任……概言之，被告的訴訟目的是自身利益最大化和責(zé)任最小化。

第三人參與訴訟的目的主要有：防止原告和/或被告的行為對自己的利益造成損害；維護(hù)自身權(quán)益；使案件事實更易查清；避免被告敗訴后向自己行使追償權(quán)；盡快解決糾紛，減少對該糾紛的時間、精力、財力的投入。

研究民事訴訟目的，既要關(guān)注當(dāng)事人參與訴訟的目的，也不能忽視應(yīng)當(dāng)參加訴訟而不愿參加、消極參加訴訟的當(dāng)事人的目的。實踐中，不少公民、組織對待訴訟非常消極，一躲二拖，花樣翻新，不勝枚舉。當(dāng)事人不肯參加訴訟的原因主要有：放棄實體權(quán)利、明知必定敗訴、無所謂、不愿見其他當(dāng)事人、覺得上法庭很沒面子、恐對方當(dāng)事人庭后攔截或毆打、宗教和習(xí)俗等方面的原因。

此外，委托訴訟代理人參加訴訟的目的，無外乎獲得代理費等利益，附隨目的是維護(hù)己方當(dāng)事人的利益；鑒定人、翻譯人員等其他訴訟參與人參與訴訟，實為從事執(zhí)業(yè)事務(wù)或提供勞動以獲取報酬，其目的并非訴訟目的，對研究民事訴訟目的幾無實益，毋庸贅述。

三、民事訴訟目的諸學(xué)說批判 在實踐中，當(dāng)事人的訴訟目的是什么呢？是為了保護(hù)私權(quán)、權(quán)益嗎？是為了維護(hù)私法秩序嗎？有的當(dāng)事人在個案中不存在私權(quán)，權(quán)益并未受損（如例五、例六、例七、例八、例十的原告），或為了損害他人的權(quán)益才起訴（如例五、例十的原告），根本不是為了維護(hù)私法秩序。是為了解決糾紛嗎？但有的當(dāng)事人是為制造糾紛和激化矛盾而來（如例五、例十的原告）。是為了獲得程序保障嗎？可許多當(dāng)事人根本不愿意來法院，也盡量遠(yuǎn)離訴訟程序，甚至完全放棄訴訟權(quán)利。難道當(dāng)事人不存在訴訟目的？研究民事訴訟目的無意義？顯然不是。當(dāng)事人的目的是客觀存在的——而在真相大白前，外界卻不易識別、難以確信。

（一）權(quán)利保護(hù)說批判

權(quán)利保護(hù)說目前已基本無支持者。這里的“權(quán)利”指社會成員的私權(quán)，不妨理解為各方當(dāng)事人及潛在的當(dāng)事人的實體權(quán)利，作擴大解釋也不排斥程序權(quán)利。其實，原告起訴大多是為了通過司法途徑實現(xiàn)和保護(hù)自身權(quán)利，很少是提請法院保護(hù)雙方的權(quán)利。法院全部支持了原告的訴訟請求，是否等于保護(hù)了原告的權(quán)利、損害了被告的權(quán)利？全部駁回原告的訴訟請求，是否未保護(hù)原告的權(quán)利？無原則的折中是否最佳解決方案？答案當(dāng)然是否定的。

訴訟雖為最重要的救濟途徑之一，但并不必然使被損害的權(quán)利得到保護(hù)。第一，法院審判活動的目的之一，固然是為了保護(hù)權(quán)利，但并非所有的權(quán)利都能通過訴訟得到保護(hù)，例如民事訴訟受案范圍即受案件性質(zhì)、司法政策的影響。第二，訴訟風(fēng)險是客觀存在的，權(quán)利能否得到保護(hù)，在很大程度上和當(dāng)事人自身行為密切相關(guān)。當(dāng)事人即使存在民事權(quán)利，如果所提訴訟請求不合法律規(guī)定，或舉證不足，或超過時效（訴訟時效、舉證時限等），亦可能得不到司法的保護(hù)，因自身原因造成“有理無處訴”的情形。例如，責(zé)任主體為丙，但原告甲只起訴乙要求乙承擔(dān)民事責(zé)任，不要求丙承擔(dān)民事責(zé)任，結(jié)果必然是敗訴。又如，乙租賃甲的房屋，租賃期滿后既不騰退，又不交租金?，F(xiàn)甲只要求乙騰退，法院判決乙騰退，卻不能主動判決乙支付合同期滿后的占有使用費，因為“判超所請”是錯誤的。又如，原告遭受損失十萬元，但舉證只能證明損失了七萬元，法院只會判決被告賠償原告損失七萬元；如果原告夸大損失，法院不會支持。再如，原告在違約之訴中提出精神損害賠償，法院不予支持；其實如果選擇侵權(quán)之訴，該請求有望得到支持。第三，審判程序并不直接實現(xiàn)權(quán)利，不少案件中的“權(quán)利”只有在強制執(zhí)行程序中才能得到最終保護(hù)。如果勝訴的一方當(dāng)事人在法定期間內(nèi)未申請強制執(zhí)行，則判決喪失強制執(zhí)行效力，對其權(quán)利保護(hù)仍是有限的。

權(quán)利保護(hù)說存在主觀化、理想化的色彩，嚴(yán)重脫離實際。第一，權(quán)利保護(hù)說表面上主要是基于當(dāng)事人的立場，其實很大程度上是原告的立場，有失偏頗。第二，權(quán)利保護(hù)說有礙形成正確的審判觀，仿佛法官判決誰勝訴，就是保護(hù)了誰、想保護(hù)誰。一般而言，法官判決誰勝訴，是依法應(yīng)當(dāng)如此，并非幫忙、施以恩惠；法官判決誰敗訴，也是依法應(yīng)當(dāng)如此，并非有意為難誰。第三，權(quán)利保護(hù)說蘊含了厭訟的因子，不利于形成正確的訴訟觀念。其給人的感覺是，被告損害了原告的利益，所以原告起訴；原告可能享有權(quán)利，被告被推定為侵權(quán)方、無理方，于是人們以當(dāng)被告為恥，部分被告（及部分第三人）一躲二拖也就層出不窮了。法院工作量之大、辛苦勞累，與此觀念有一定關(guān)聯(lián)。如果人們摒棄了這種先入為主的觀念，則可以平常心當(dāng)被告了，就不必引以為恥、不會“一訟成世仇”了。第四，權(quán)利保護(hù)說在一定程度上忽視了程序原理及其價值，客觀上會導(dǎo)致忽視當(dāng)事人的主體地位及訴權(quán)對審判權(quán)的制約，有“重實體，輕程序”之嫌。權(quán)利保護(hù)說不利于正確解析法律關(guān)系，可能導(dǎo)致法官不當(dāng)釋明、濫用訴訟指揮權(quán)，引發(fā)當(dāng)事人的不滿，不利于妥善解決糾紛。第五，其給法院提出了“如何保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利”的難題，使法官容易陷入“被告侵犯了原告的什么權(quán)利”的思考中，一定程度上體現(xiàn)了“侵權(quán)法情結(jié)”，表明部分學(xué)者對請求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)檢索法了解有限。第六，權(quán)利保護(hù)說具有內(nèi)在的保守傾向，其“權(quán)利”很可能局限于類型化了的實體權(quán)利和明文規(guī)定的程序權(quán)利，可能阻礙權(quán)利的與時俱進(jìn)，反而不利于權(quán)利的保護(hù)。

本文對權(quán)利保護(hù)說的批判，基本適用于與之接近的私權(quán)保護(hù)說、權(quán)利保障說。

（二）維護(hù)法律秩序說批判

民事法律中的秩序，本文理解主要是誠實信用、公序良俗、交易安全和習(xí)慣等。秩序是動態(tài)的、富有活力的原則性要求，而不是靜態(tài)的、僵化的教條，更不是簡單化了的恢復(fù)原狀、維持現(xiàn)狀，理解為接受和執(zhí)行生效裁判文書確立的秩序也許較為妥當(dāng)。維護(hù)法律秩序說主要體現(xiàn)了國家的立場。其主要缺陷在于：第一，以國家的部分目的、制度的部分功能當(dāng)作當(dāng)事人的訴訟目的，忽視了當(dāng)事人的訴訟目的和訴訟主體地位。第二，把一種非終極的秩序價值抬高到目的的地位，會忽視案件事實本身的價值。第三，較易導(dǎo)致忽視法的正義價值，在整體正義的名義下犧牲個案正義，較易造成實踐混亂，使法院在向前看和向后看之間進(jìn)退失據(jù)，自亂陣腳，一定程度上會使法外干預(yù)正當(dāng)化。另外，若說被告希望原告為了維護(hù)法律秩序來起訴他，顯然于情于理不通，充其量只能說原告起訴、被告應(yīng)訴的目的是維護(hù)其主觀認(rèn)為的“秩序”——與國家認(rèn)為的秩序不乏矛盾之處。

本文對維護(hù)法律秩序說的批判，基本適用于與之接近的維護(hù)私法秩序說。

（三）糾紛解決說批判

盡快妥善解決民事糾紛，既有利于保障當(dāng)事人的合法利益，又有利于維護(hù)社會和諧穩(wěn)定。就此而言，糾紛解決說具有重要意義。前述例三中，原告多次被判決不準(zhǔn)離婚后又起訴離婚，能否認(rèn)為前案判決未解決糾紛？恐怕不能。又如，法院依法裁定準(zhǔn)許原告撤訴或者按撤訴處理，此時解決糾紛了嗎？不能一概而論。有的原告撤訴后又就同一事實理由起訴，前案中糾紛是否得到解決？糾紛解決說難以回答：若說前案糾紛已得到解決，則原告又起訴無必要也無意義，基于一事不再理原則，法院不應(yīng)受理其后訴，可事實上雙方的權(quán)利義務(wù)仍懸而未決；若說前案糾紛沒有得到解決，則前案中準(zhǔn)許其撤訴未實現(xiàn)訴訟目的，也許有人進(jìn)一步推導(dǎo)出其法律效果和社會效果不好——那么應(yīng)當(dāng)強行作實體處理？這是人們難以茍同的。有的當(dāng)事人對一審、二審、再審裁判均不服，上訪不已，糾紛得到解決了嗎？如果當(dāng)事人在結(jié)案后較長一段時間服判息訟，人們會認(rèn)為糾紛得到了解決；可是后來又就該案上訪申訴，那么糾紛解決了沒有呢？如果“糾紛已解決”可以逆轉(zhuǎn)為“糾紛未解決”，則說明糾紛是否解決尚無客觀的判斷標(biāo)準(zhǔn)，是不可控的，沒有糾紛能夠得到徹底解決。

其實，“糾紛解決”一語本身即存在含義不明的問題。從法院的角度，“糾紛解決”一語至少有兩種解釋：一是法院提出了合法的糾紛解決方案，或者同意了當(dāng)事人的合意方案，并依法結(jié)案，裁判已發(fā)生法律效力；二是依法結(jié)案后不存在申請再審、申訴上訪。由于對“糾紛解決”的理解不同，存在兩種極端：一種是法官機械司法，基本不考慮社會效果，很少做調(diào)解、辨法析理工作，導(dǎo)致當(dāng)事人上訪不已——這種情形已基本不存在；另一種是，法官“唯結(jié)果論”，以“不鬧”這一社會效果為導(dǎo)向，以“擺平”為手段，時而違心地撇開法律規(guī)定，結(jié)果是勞碌苦累、焦頭爛額。人們通常在第二種含義上使用“糾紛解決”一詞，其實如果作第一種理解，也許更為合理。從當(dāng)事人的角度看，在判決結(jié)案的民事案件中，所謂“糾紛解決”大致包含以下幾種情形：（1）己方勝訴；（2）己方雖然敗訴，但較為服氣，不愿繼續(xù)訴訟；（3）部分勝訴、部分?jǐn)≡V，心服口服。事實上，有的當(dāng)事人并不希望糾紛得到解決，至少敗訴方不希望糾紛以這種結(jié)局解決（強制執(zhí)行之多、之難，即為顯例），甚至參加訴訟、上訪也是為了拖延時間，制造新的糾紛。如果無視這些現(xiàn)實，以為裁判一出，當(dāng)事人就服判息訟，糾紛解決，目的實現(xiàn)，顯然是過于樂觀了。即使案件“事實清楚，程序合法，法律適用正確，裁判公正”，也有不少被反復(fù)申訴、上訪的?？赡苡腥苏J(rèn)為，這些情形屬于未實現(xiàn)民事訴訟目的——顯然有失公允。理想狀態(tài)下，裁判公正和糾紛解決是充分必要條件關(guān)系。而在實踐中，糾紛解決和裁判公正相互不是充分必要條件：法院裁判是公正的，未必能化解糾紛；糾紛得到解決，未必因為裁判的公正性，甚至未必具有十足的合法性。

此外，法院一律判決原告勝訴，或者一律判決原告敗訴，均不可否認(rèn)其為糾紛解決的一種方式，但這顯然是不可取的。歸謬法充分暴露了糾紛解決說的內(nèi)在矛盾。有學(xué)者認(rèn)為，民事訴訟目的在于公正解決糾紛；“公正性”和“解決糾紛”在民事訴訟目的中是有機結(jié)合在一起，不可任意分割的兩個內(nèi)涵[7]53。這一觀點比單純的“糾紛解決說”更合理。

過分強調(diào)糾紛解決存在以下誤區(qū)：

一是把功能混同于目的。對法院的功能和價值認(rèn)識不當(dāng)，會造成對法院定位錯誤，僅將法院視為與人民調(diào)解委員會等無本質(zhì)差異的糾紛解決機構(gòu)，忽視了法院是法律的執(zhí)行者、捍衛(wèi)者、法治中國的建設(shè)者。這在一定程度上反映了法律虛無主義、司法工具主義的傾向，其消極影響是不言而喻的。

二是對糾紛本身存在認(rèn)識誤區(qū)。糾紛是客觀存在的，其產(chǎn)生、發(fā)展和解決遵循自身規(guī)律。產(chǎn)生民事糾紛是必然的，訴訟爆炸也屬正常，而非不正常；司法解決可以達(dá)到動態(tài)的和諧，而非不和諧。民事訴訟是各方參與者在民事案件司法解決這個“場”中的矛盾運動，總體而言屬于零和博弈，以勝敗并存為常態(tài)，以雙贏、多贏、無所謂輸贏為例外。勝敗皆服固然好，卻是可遇而不可求的?！叭桃蝗獭?、“不要打官司”、“退一步海闊天空”等空洞說教，捂、搪、壓、和稀泥，是不能解決問題的。糾紛既已存在，如果經(jīng)過司法程序猶不能得到解決，就會通過其他途徑解決，例如五花八門的私力救濟手段，可能釀成更大的不和諧、不穩(wěn)定因素。需要注意的是，“糾紛解決說”在實踐中似乎已變異為“矛盾化解說”了。這里的“糾紛”，一般限于本案中的民事糾紛；這里的“矛盾”，則不限于本案，可能涉及到拆遷、勞動、社會保障、組織人事等諸多方面，包括與民事案件無關(guān)、與法院受案范圍無關(guān)的其他復(fù)雜矛盾。化解矛盾的要求高于解決糾紛。裁判已生效，一般可以認(rèn)為是糾紛“解決”，但離矛盾“化解”可能仍存在一定差距。矛盾未化解的標(biāo)志，在很大程度上等同于存在上訪。即把當(dāng)事人的申請再審、申訴、上訪，乃至正常的上訴，認(rèn)為是糾紛未圓滿解決的表現(xiàn)、法官辦案效果欠佳的表征。例如，被執(zhí)行人逃匿又查不到財產(chǎn)導(dǎo)致執(zhí)行難，申請執(zhí)行人上訪不止；又如一起普通的人身損害賠償糾紛，原告將所獲賠償款用盡后上訪不已，要求法院解決其后期生活費問題、社保問題、戶口問題、子女上學(xué)及就業(yè)問題，以及各種超出司法職能、超出人們想象力的問題。這些是糾紛解決而矛盾未化解的典型。當(dāng)前社會流行的俗語——“搞定就是穩(wěn)定，擺平就是水平，沒事就是本事”，蘊含了剛性維穩(wěn)的邏輯，雖然主要不是針對法院的，卻在一定程度上反映了當(dāng)前普遍存在畏懼矛盾的心理、過分強調(diào)矛盾化解的傾向。過分強調(diào)民事訴訟的糾紛解決功能，可能加劇“立案難”——對一些矛盾尖銳的案件，在當(dāng)?shù)爻雒纳显L戶的案件，預(yù)料將難審理、難結(jié)案、難執(zhí)行的案件等，有的法院很可能不予受理且不出具裁定書。這就出現(xiàn)了一個悖論：一方面，法院將受案范圍內(nèi)的一些民事案件拒之門外，阻礙了當(dāng)事人訴權(quán)的實現(xiàn)，相當(dāng)于拒絕裁判；另一方面，法院又被動地耗費大量時間和精力去接訪、去協(xié)調(diào)、去安撫，盡量滿足當(dāng)事人的要求（不只是訴求）有的地方還發(fā)生過法院滿足不服判決的上訪人的過分要求后，又以敲詐勒索罪將其定罪判刑的案例。不能不說，現(xiàn)實比想象更加非理性。，力求當(dāng)事人息訴罷訪。過分強調(diào)糾紛解決功能，還會造成并加劇法院采用強迫調(diào)解、變相強迫調(diào)解、以拖促調(diào)等難謂合法的手段辦案，其弊甚多。有學(xué)者指出，“謀利型上訪千奇百怪、超乎想象，底層民眾的狡黠大大出人意料。……除了謀利型上訪之外，精神病人的上訪、沒有合法或合理依據(jù)的偏執(zhí)型上訪也可以歸入無理上訪之列?！瓋H僅將息訪當(dāng)作考評基層政府的要求，就必然會混淆有理上訪和無理上訪，進(jìn)而最終放縱無理上訪，謀利型上訪正是在這種環(huán)境下催生的?！盵9]如果僅因為存在申訴、上訪，就搞“有錯推定”，認(rèn)為裁判不合法，審判質(zhì)量不高，效果不好，由此對法院工作、司法能力產(chǎn)生不當(dāng)懷疑，可能加劇法外干預(yù)，則是走向了另一個極端——當(dāng)然，極少數(shù)確有問題的除外。

三是對糾紛解決機制存在認(rèn)識誤區(qū)，以為某種、某些機制優(yōu)于其他機制，某種結(jié)案方式優(yōu)于其他方式。事實上，各種糾紛解決機制和結(jié)案方式，各有所長，各有千秋，相互補充，相輔相成，不應(yīng)分割對立、非此即彼、厚此薄彼，刻意追求某種比較“好看”的結(jié)果。當(dāng)前，不少法院在結(jié)案方式上存在“揚調(diào)抑判”的傾向，追求過高的調(diào)解率（據(jù)傳，不少地方定指標(biāo)高達(dá)70%甚至更高）。有的地方認(rèn)為“有瑕疵的調(diào)解勝過最好的判決”，甚至提出“零判決”，嚴(yán)重背離了“司法權(quán)的本質(zhì)是判斷權(quán)”這一本質(zhì)屬性，反映了其不自覺的“去司法化”、“去規(guī)范主義”立場，也有極端化、脫離實際之嫌，或許因為未能正確領(lǐng)會高層精神。我國著力構(gòu)建多元化糾紛解決機制、大調(diào)解機制，是極為必要的，是英明之舉。江必新教授于2012年12月在第七屆中國法學(xué)青年論壇上指出：“調(diào)解也有其局限和不足，例如調(diào)解方式不能完全、有時也不必要分清是非曲直，不利于為當(dāng)事人及其他人提供行為指引；調(diào)解方式容易忽略案外人利益和公共利益等……不要把調(diào)解視為完美無缺的解糾方式。”[10]此實為真知灼見。從司法實踐來看，調(diào)解并非比判決更為經(jīng)濟，調(diào)解協(xié)議并非更易于執(zhí)行，調(diào)解結(jié)案的案件申請再審比率較高。[11]調(diào)解受當(dāng)事人和法官影響甚巨，因人而異、因案而異。調(diào)解源于也主要適用于熟人社會，其功能在陌生人社會受到一定限縮，對調(diào)解人的權(quán)威性和公信力有較高要求。在法官形象不佳、法院公信受損、司法權(quán)威未彰的時代背景下，對于憂心忡忡（或疑心重重）的當(dāng)事人而言，特別是他不了解這位法官、無充足理由相信法官一定會中立公正處理本案時，調(diào)解的難度愈加增大。調(diào)解過分倚重法官的調(diào)解能力，尤其是語言藝術(shù)，會使法官忙于見招拆招，疲于應(yīng)付。有的案件易調(diào)，有的案件難調(diào)；當(dāng)事人通情達(dá)理則易調(diào)，不講道理則難調(diào)。有時雙方當(dāng)事人明知某一解決方案是公平的、可接受的，但為了“面子”、“爭口氣”，或者增加討價還價的籌碼，不愿暴露自己的真實意思、底線，故意作拒絕該解決方案的意思表示。有的案件，背對背調(diào)解可以成功，而面對面調(diào)解幾乎不可能成功——這也是前述學(xué)說難以合理解釋的?！巴竿{(diào)”的難度也大于同案同判，不易推廣、批量生產(chǎn)，一些先進(jìn)經(jīng)驗相對而言較難發(fā)生擴張效果。較之判決，調(diào)解屬于較粗放的辦案方式。過分提倡這一粗放式作業(yè)，可能延長處于低水平重復(fù)建設(shè)的階段，一定程度上會加劇司法資源浪費；不符合司法職業(yè)化、精細(xì)化的大趨勢，對法治統(tǒng)一存在一定消極影響，也不利于法學(xué)繁榮及其與司法的良性互動。法官也有個性，有的長于說（相比寫判決書而言），有的長于寫（相比說服當(dāng)事人而言），有的擅長調(diào)解，有的善于判決……如果無視這些差別，追求整齊劃一，可能導(dǎo)致方鑿圓枘，用人之短，用人失當(dāng)，影響法官才能的發(fā)揮和全局工作的開展。

那么，會不會由于不強調(diào)調(diào)解而導(dǎo)致法官怠于調(diào)解呢？本文的回答是否定的。這是因為：第一，“和為貴”、“和氣生財”、“家和萬事興”等觀念深入人心，不少當(dāng)事人也希望法院“以調(diào)促和”。第二，“事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大”的簡單民事案件絕對數(shù)量龐大，這些案件較易達(dá)成調(diào)解。第三，一些常見民事案件設(shè)有調(diào)解前置程序。第四，調(diào)解結(jié)案則當(dāng)事人不能上訴，上訴率、發(fā)回重審率和改判率不會增大，上訪率也會下降，辦案風(fēng)險小于判決結(jié)案。第五，調(diào)解書遠(yuǎn)比判決書更容易撰寫，更容易通過庭、院領(lǐng)導(dǎo)簽批。第六，許多法院對調(diào)解結(jié)案多的法官，有精神和物質(zhì)上的獎勵。作為“理性經(jīng)濟人”和“理性法律人”，法官有充足的動力著重調(diào)解、優(yōu)先調(diào)解，不會因為自己長于寫而拙于調(diào)（這里的“拙”是相對的，不是絕對的）就不做調(diào)解工作，不會無視當(dāng)事人的調(diào)解意愿而強行判決。因此，調(diào)解基本不需要外部提倡、強調(diào)。大體而言，“能調(diào)則調(diào)，當(dāng)判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了”符合現(xiàn)實需要和訴訟規(guī)律，應(yīng)當(dāng)貫徹落實，不應(yīng)作片面化、極端化理解。故筆者建議，回歸司法本義，正確認(rèn)識民事訴訟的意義和功能，完善涉法涉訴信訪終結(jié)機制；不妨僅把調(diào)解率和撤訴率作為司法統(tǒng)計項目而不作為民事法官考評指標(biāo)，或者雖然作為考評指標(biāo)，但二者之和達(dá)到30%即為優(yōu)秀。

四是將社會效果的豐富內(nèi)涵作了片面化、庸俗化的理解。在一定程度上把無鬧訪、無申訴上訪等社會效果等同于糾紛徹底解決，可能釀就無原則的息事寧人的立場——“群眾工作藝術(shù)”未見效時，“人民內(nèi)部矛盾用人民幣解決”即為顯例，難免偏離公正價值和法治精神。這類個案的“和諧”的負(fù)面示范作用不容小覷，未必能夠真正促進(jìn)社會和諧。本案相關(guān)矛盾得到化解，固然是社會效果的一部分，但從長遠(yuǎn)看絕不是最重要的部分。維護(hù)法律的尊嚴(yán)和權(quán)威、重申規(guī)則、創(chuàng)制規(guī)則，也是“兩個效果”的重要組成部分——而這似乎已被淡忘。我國當(dāng)前正處于社會轉(zhuǎn)型期，立法產(chǎn)品捉襟見肘，司法機關(guān)不得不先“摸石頭”，而高水平的判決不妨視為可用作鋪路石的“石頭”，而調(diào)解似乎無此功效。能夠成為法院工作標(biāo)桿的、能夠成為法治里程碑的、能夠載入史冊的，是論理充分、以理服人的判決書，而不太可能是欠缺說理的調(diào)解書、撤訴裁定書。歷史地看，重大案件，特別是爭議大、關(guān)注度高、有較強代表性和新穎性的案件，法院宜判決以明示立場，宣示規(guī)則，樹立標(biāo)桿，引領(lǐng)輿論，達(dá)以點帶面之效，乃至形成指導(dǎo)性案例，從而在更大范圍內(nèi)指導(dǎo)審判活動和社會活動。合法合理的判決愈多，先例愈多，則可供當(dāng)事人選擇的社會規(guī)則愈多，愈有利于后來案件的解決，社會效果愈好。如果各方當(dāng)事人基于對某些社會規(guī)則的認(rèn)同而達(dá)成解決糾紛的共識，或者在法院主持下同意某種解決方案，定分止?fàn)?，“以今日之判促明日之調(diào)”，是有利于糾紛解決的。有學(xué)者指出：案例研究作為一種實證方法非常重要，其目的至少有兩點：發(fā)現(xiàn)具體的裁判規(guī)范和通過案例批判促進(jìn)裁判進(jìn)步[12]。法院恪守法律、公正司法，凝聚、彌補和強化社會共識，適當(dāng)認(rèn)可、創(chuàng)制社會規(guī)則，提高規(guī)范、行為及其效果的可預(yù)測性，是臻于法治之途。

（四）程序保障說批判

程序保障主要指保護(hù)當(dāng)事人的程序權(quán)利，規(guī)范法院審判權(quán)的行使，保障民事訴訟程序順利推進(jìn)。程序保障具有極其重要的價值：有利于查明案件事實，保障司法公正和效率，作出正確裁判；有利于吸納當(dāng)事人的不滿，一定程度上可減少上訴、再審、申訴上訪；有利于約束和保護(hù)審判人員，降低辦案風(fēng)險等。程序保障說具有明顯的平等對抗的競技主義色彩，對程序虛無主義、先定后審等具有很強的批判力。

不過，是否只要法院依法給予了當(dāng)事人充分的程序保障，民事訴訟目的就實現(xiàn)了呢？若果真存在徇私枉法行為，法官很可能更加注重程序保障，“認(rèn)認(rèn)真真走過場”，力避授人以柄，因為程序無瑕疵是比較容易做到的，而且在一定程度上可以降低事發(fā)的風(fēng)險。程序權(quán)利是重要的攻擊防御手段，當(dāng)事人固然希望程序保障周全完備，但這只是附隨目的，主導(dǎo)目的仍然是法院保護(hù)其權(quán)益。幾乎所有當(dāng)事人的訴訟目的都是勝訴，絕不是為了“享受”完善的程序保障而不問結(jié)果。對于原告，一起訴就馬上勝訴最好，幾乎無人把漫長的、多回合的訴訟當(dāng)作一種享受。一個普遍現(xiàn)象是，有理、有據(jù)、有勝訴信心的當(dāng)事人往往希望法院迅速裁判，程序越簡化越好，對程序要求不那么嚴(yán)格，有時會放棄程序權(quán)利。無理的一方當(dāng)事人往往會窮盡程序保障以拖延時間。例如，明知受訴法院有管轄權(quán)仍提出異議，明知無法定回避理由仍申請合議庭回避，明知無證據(jù)提交也要求三十日的舉證期限，不斷申請調(diào)查取證，編造理由申請延期開庭，無調(diào)解誠意仍申請二個月乃至更長的調(diào)解期限，明知裁判合法仍提起上訴等；若程序保障稍有不備，或者其故意制造程序瑕疵，則以程序違法為由提起上訴、申請再審，無限上訪。如果以原審中存在程序瑕疵為由提起上訴，幾乎不存在由勝訴方提出的情形，難道勝訴方都未認(rèn)識到存在程序瑕疵嗎？有的案件在開庭前就圓滿地調(diào)解或者撤訴結(jié)案了，當(dāng)事人還需要更多的程序保障（如行使舉證權(quán)、質(zhì)證權(quán)、辯論權(quán)、上訴權(quán)）嗎？答案是否定的。此外，《民事訴訟法》第十章規(guī)定對妨害民事訴訟的行為進(jìn)行制裁的目的之一，是為了保障程序的順利推進(jìn)；但當(dāng)事人實施妨害民事訴訟的行為，絕非為了獲得“程序保障”?？梢?，并非所有的當(dāng)事人都認(rèn)為具體案件中程序保障應(yīng)當(dāng)至為完備——他們只要求結(jié)果于己有利。

有學(xué)者指出，“好的法律應(yīng)該提供的不只是程序正義。它應(yīng)該既強有力又公平，應(yīng)該有助于界定公眾利益并致力于達(dá)到實體正義?！边@是龐德的社會利益理論的觀點。（參見：P·諾內(nèi)特，P·塞爾茲尼克.轉(zhuǎn)變中的法律與社會：邁向回應(yīng)型法[M].張志銘，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：82.）訴訟正當(dāng)性的出發(fā)點和落腳點，在于裁判正當(dāng)性——不僅來自程序正當(dāng)性，也來自個案中的實體公正，還有司法權(quán)威及其背后的國家強制力。當(dāng)前平等對抗的法律文化土壤還不夠深厚，原被告實力失衡、證據(jù)偏在等情形相當(dāng)普遍，法院有時需要對弱勢群體予以適當(dāng)傾斜，一味固守嚴(yán)格程序可能滑向?qū)嶓w不公正的深淵。程序保障說的不足在于片面性，把手段當(dāng)作目的，將其作為民事訴訟目的是值得商榷的。

（五）利益保障說批判

李祖軍教授提出，民事訴訟制度的目的應(yīng)是利益的提出、尋求、確認(rèn)和實現(xiàn)，即利益保障[13]；程序利益和實體利益都是民事訴訟所實現(xiàn)的目的，是利益保障中利益的重要構(gòu)成部分；利益保障又是作為程序設(shè)置者的國家所要達(dá)到的訴訟目的。 李祖軍教授認(rèn)為，“如程序之使用或減免使用時所可能導(dǎo)致的勞力、時間或費用的節(jié)省”為程序利益。而本文認(rèn)為，“程序利益”宜解釋為法院切實遵守《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定的制度、規(guī)則，保護(hù)訴訟參與人的訴訟權(quán)利，積極推進(jìn)訴訟程序等。（參見：李祖軍.利益保障目的論解說——論民事訴訟制度的目的[J].現(xiàn)代法學(xué)，2000，（2）：29-33；李祖軍.契合與超越：民事訴訟若干理論與實踐[M].廈門：廈門大學(xué)出版社2007：97-101）此即“利益保障說”。此說抓住了問題的關(guān)鍵，即當(dāng)事人提起訴訟是為了利益得到保障，也兼顧了當(dāng)事人和國家的雙重立場。但此說存在至少四個不足：第一，忽略了民事訴訟的司法特性。當(dāng)事人通過仲裁、人民調(diào)解、行政調(diào)解以及私力救濟也可以達(dá)到利益保障的目的，這一功能并非民事訴訟獨有。第二，對訴訟欺詐等行為缺乏解釋力和批判力，因為獲得非法利益與保障利益不能等同。第三，過多地站在當(dāng)事人的立場上，用當(dāng)事人的訴訟目的解釋國家確立民事訴訟制度的目的欠妥，而且較易使人誤解其內(nèi)涵為“雙方當(dāng)事人都認(rèn)為自己的利益得到了保障”。第四，體現(xiàn)了“實體正義至上”的傾向。當(dāng)事人的利益能否得到保護(hù)，固然取決于法院裁判是否公正，但在很大程度上也受當(dāng)事人的訴訟行為影響甚巨。例如，如果原告的訴訟請求并非明智，或者舉證未達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，即使存在利益也可能得不到司法保障。此種判決從樸素感情上講值得商榷，卻是合法的，其訴訟目的實現(xiàn)了嗎？這是難以回答的。

（六）平衡論批判

江偉教授首倡平衡論，指出：較合理的思路是在各種沖突的價值觀中找到一個平衡點。首先，民事案件事實追求客觀真實仍應(yīng)是民事訴訟的最高理念，不應(yīng)當(dāng)隨意拋開這個理念。其次，基于當(dāng)事人的程序保障、訴訟的促進(jìn)、訴訟經(jīng)濟等因素的考慮，人民法院在訴訟中，必須兼顧當(dāng)事人的實體利益及程序利益，將二者等量齊觀，不能厚此薄彼，同時賦予當(dāng)事人自由、平等地追求此二利益的機會。就此而言，民事訴訟目的并非僅僅是法院審判的目的，同時也是程序主體（當(dāng)事人）參與訴訟的目的。在民事訴訟目的上應(yīng)注意兩點：其一，保護(hù)實體權(quán)利或追求實質(zhì)真實應(yīng)當(dāng)作為民事訴訟目的的一個方面，但不宜無條件地將實體權(quán)利的保護(hù)列為民事訴訟制度運作的唯一、首要目的；其二，立法上應(yīng)充分兼顧當(dāng)事人的實體利益及程序利益，并賦予當(dāng)事人充分的程序選擇權(quán)，即民事訴訟目的應(yīng)當(dāng)“合當(dāng)事人目的”。在這個意義上，民事訴訟所要發(fā)現(xiàn)的真實，應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人所信賴的真實，是當(dāng)事人所選擇的真實。參見：江偉.市場經(jīng)濟與民事訴訟法學(xué)的使命[J].現(xiàn)代法學(xué)，1996，（3）：9；江偉.中國民事訴訟法專論[M].中國政法大學(xué)出版社，1998：17；江偉.探索與構(gòu)建——民事訴訟法學(xué)研究（上卷）[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2007：198.

平衡論看到了當(dāng)事人訴訟目的和國家目的的側(cè)重點有所不同，重視實體利益和程序利益的平衡，強調(diào)當(dāng)事人的權(quán)利，對民事訴訟立法、司法政策和宏觀實踐有重要指導(dǎo)意義——應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識程序正義的價值，程序正義和實體正義并重，既不能只重形式正義而忽視程序要求，也不能為了實現(xiàn)實體正義而違反正當(dāng)程序。故是值得稱道的。但其忽視了當(dāng)事人訴訟目的和國家目的還有矛盾、相悖的一面，對訴訟欺詐等消極現(xiàn)象缺乏解釋力和批判力?！百x予當(dāng)事人充分的程序選擇權(quán)”也欠缺可行性，例如當(dāng)事人的訴訟契約無效，約定由無管轄權(quán)的法院管轄，或要求人民陪審員擔(dān)任審判長等，這些是不會被準(zhǔn)許的?！昂袭?dāng)事人目的”，有時是可以做到的，但并非為了迎合或者遷就當(dāng)事人，而是依法應(yīng)當(dāng)、可以如此；有時做到了卻是錯誤的，或者無法做到。“客觀真實”近似自在真實，無論與“民事訴訟所要發(fā)現(xiàn)的真實”是否同義，皆與無所附麗的“當(dāng)事人所信賴的真實”、相對客觀的“當(dāng)事人所選擇的真實”不可同日而語。事實上，平衡有時是不存在的。例如，法院提出公平便捷的調(diào)解方案，一方或雙方當(dāng)事人拒不接受；原告有充分的事實和法律依據(jù)，但已超過訴訟時效，被告提出訴訟時效抗辯；當(dāng)事人在裁判生效后才找到某關(guān)鍵證據(jù)，以及訴訟代理人不慎將當(dāng)事人的關(guān)鍵證據(jù)原件遺失，復(fù)印件的真實性又被對方否認(rèn)；當(dāng)事人因嚴(yán)重違反法庭紀(jì)律被趕出法庭，以致形成不利于己的訴訟形勢……這些情形下該如何平衡？對方當(dāng)事人不會主張平衡，因為他只追求自身利益最大化和責(zé)任最小化，甚至刻意追求錯誤判決。

平衡的主體是國家審判權(quán)的代表——法院。平衡論實際上也是國家本位主義的，盡管倡導(dǎo)者很可能不認(rèn)同這一點。另外，平衡有無原則和底線？平衡的方法是什么？與“和稀泥”有何區(qū)別？平衡論最大的問題在于欠缺可操作性，平衡的方法帶有一定的恣意性，對個案的指導(dǎo)意義是有限的。

（七）多元說、多層次說批判

大體而言，多元說認(rèn)為民事訴訟的目的不是單一的，而是綜合了糾紛解決、程序保障、權(quán)利保護(hù)、公共政策等。幾種代表性觀點如，“民事訴訟的目的應(yīng)當(dāng)既包括實體性目的也包括程序性目的，應(yīng)當(dāng)是以此為基礎(chǔ)的多個目的的統(tǒng)一。具體而言，實體性目的包括保護(hù)實體權(quán)利和維護(hù)法律秩序等，程序性目的則主要指為當(dāng)事人提供程序保障，保護(hù)當(dāng)事人的程序權(quán)利和程序利益?！眳⒁姡?江偉，劉學(xué)在.中國民事訴訟基本理論體系的闡釋與重塑[G]//樊崇義.訴訟法學(xué)研究：第5卷北京：中國檢察出版社，2003：88；江偉.民事訴訟法專論[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2005：61；江偉.民事訴訟法[M].3版北京：高等教育出版社，2007：7.“只有把民事訴訟目的與國家性質(zhì)、國情等聯(lián)系起來，并對民事訴訟與相關(guān)的民事程序制度進(jìn)行關(guān)聯(lián)考察，才有可能理解民事訴訟目的。……民事訴訟目的具有多重性和層次性。……對于民事訴訟目的的界定，不宜局限于單一的目的理論，而應(yīng)依據(jù)本國國情，科學(xué)合理地構(gòu)建一個層次分明且有內(nèi)在邏輯的目的體系，主要包括實現(xiàn)權(quán)利保障、解決民事糾紛、維護(hù)社會秩序?！眳⒁姡汉挝难啵斡腊?民事訴訟目的之界定[J].法學(xué)評論，1998，（5）：84-87；何文燕，廖永安.民事訴訟理論與改革的探索[M].北京：中國檢察出版社，2002：8，11-13.不過，在探討民事訴訟目的之初，就知道研究結(jié)果將是一個“目的體系”，似乎不合邏輯?，F(xiàn)代民事訴訟目的是多元的：保護(hù)民事權(quán)益，解決民事糾紛，維護(hù)私法秩序和創(chuàng)造民事實體法規(guī)范，形成公共政策等。參見：參考文獻(xiàn)[4]，第34-35頁。類似表述可見：齊樹潔.民事訴訟法[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2007：35-36多元說有兩層含義：通常情況下，法院行使審判權(quán)解決民事糾紛，能夠而且也應(yīng)當(dāng)兼顧各種目的同時實現(xiàn)；民事訴訟的主要目的是因案而異的[14]?！氨容^贊成目的多元論，并傾向于將程序保障作為最基本和最重要的目的。”[15]有學(xué)者提出，民事訴訟目的應(yīng)當(dāng)界定為“合理維護(hù)和實現(xiàn)當(dāng)事人的實體權(quán)益和程序利益”。對這些多元說觀點，有學(xué)者批評認(rèn)為，“從法理上講，實現(xiàn)民事實體法、保護(hù)私法權(quán)利、維護(hù)私法秩序及糾紛的解決，是在單一意義上相互貫通的關(guān)于民事訴訟目的的不同說法，而不能說成是民事訴訟的多個不同目的?！保▍⒁姡毫斡腊?民事訴訟理論探索與程序整合[M].北京：中國法制出版社，2005：36）這實質(zhì)上也是一種“多元說”。

多層次說與多元說相近，不同的是將幾種價值劃分了層次。大致認(rèn)為，民事訴訟的目的有多重性和層次性，一是實現(xiàn)權(quán)利保障，二是解決民事糾紛，三是維護(hù)社會秩序；或是類似的其他順序。例如，“雖然民事訴訟的諸多目的不可分割地融合在一起，但是，對于當(dāng)事人而言，私權(quán)保護(hù)、糾紛解決則是其運用民事訴訟的最直接的目的……至于私權(quán)保護(hù)、糾紛解決以外的目的，多由國家來考慮，而不應(yīng)當(dāng)將之強加于當(dāng)事人?！盵16]這一觀點考慮到當(dāng)事人和國家兩方面的利益需求和出發(fā)點不同，是符合現(xiàn)實的。

當(dāng)事人和國家的訴訟目的都不是單一的，而是綜合性的，這是多元說、多層次說的堅實的現(xiàn)實基礎(chǔ)。其“雙重立場”，揭示了民事訴訟目的的多重面相，較為全面，是可取之處。不過，其不少具體學(xué)說仍是基于前述模型的假說，一些觀點較為理想化；當(dāng)事人目的和國家目的有重合也有矛盾，甚至南轅北轍，各種合法、不合法的目的同時并存的現(xiàn)象可謂多見；包含了相關(guān)學(xué)說的固有缺陷，忽視了各學(xué)說之間可能存在的沖突；將各種學(xué)說合而為一，有簡單綜合之嫌，大而無當(dāng)，也沒有民事訴訟目的方面的獨到見解。李祖軍教授對多元說的批判[13]148-149，亦甚可贊同。另外，多層次說帶有較濃厚的主觀色彩，認(rèn)定某一目的居于上一層次、某一目的居于下一層次，缺乏充分理由。

（八）擱置說批判

擱置說認(rèn)為，民事訴訟目的論過于抽象，也無明確的優(yōu)劣基礎(chǔ)，與其對此爭論不休，倒不如把時間和精力都用到討論更現(xiàn)實、更具體的問題上去，故也叫“否定說”。值得注意的是，不少著作、教材已不再論及民事訴訟目的了，也許是因為作者、編者傾向于“擱置說”。例如：葉自強.中國民事訴訟法[M].北京：法律出版社，2004；田平安.民事訴訟法[M].北京：清華大學(xué)出版社，2005；田平安.民事訴訟法[M].北京：高等教育出版社，2007；田平安.民事訴訟法[M].2版北京：中國人民大學(xué)出版社，2007；潘劍鋒.民事訴訟法[M].北京：清華大學(xué)出版社，2008；趙鋼，占善剛、劉學(xué)在.民事訴訟法[M].2版武漢：武漢大學(xué)出版社，2010；江偉.民事訴訟法[M].5版北京：中國人民大學(xué)出版社，2011；李浩.民事訴訟法學(xué)[M].北京：法律出版社，2011；楊秀清.民事訴訟法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2011；肖建華.民事訴訟法學(xué)[M].廈門：廈門大學(xué)出版社，2011；許少波.民事訴訟法[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社，2011.但是，民事訴訟中無一事、無一行為是無目的的。即使當(dāng)事人參加訴訟無甚目的，僅僅為了體驗生活，或者享受訴訟程序，或者好玩，也不失為一種目的。國家確立民事訴訟制度的目的，不是讓法律體系顯得完整，更不可能是為了好玩，而是為了解決現(xiàn)實問題。擱置說充其量只表明部分學(xué)者認(rèn)為民事訴訟目的的研究意義不大，或者沒有研究價值，并不表明研究民事訴訟目的果真無價值。擱置說是不成立的，其影響是消極的。

（九）小結(jié)

綜上，各種學(xué)說的不足——內(nèi)在缺陷、直接和間接的消極影響，主要有：第一，視角片面、狹隘，只看到了法官視線內(nèi)的“正?！钡拿袷略V訟案件并對此展開研究，而沒有在糾紛產(chǎn)生、發(fā)展、解決的寬廣視野中研究民事訴訟目的。第二，脫離實際，不能符合實際地解釋許多民事訴訟現(xiàn)象，尤其是消極現(xiàn)象。第三，有的把功能和目的混為一談，把客觀混同于主觀，難以自圓其說。第四，對裁判缺乏有效指引，不利于法官因案制宜，探索個案的穩(wěn)妥解決方案。第五，缺乏客觀化的評判標(biāo)準(zhǔn)，影響了理論的力量。既有學(xué)說大多難以回答如下問題：如何判斷訴訟目的實現(xiàn)了沒有？如果沒有實現(xiàn)這一目的，又該如何？第六，對一些新興事物欠缺解釋力?？梢哉J(rèn)為，對新興事物不能積極回應(yīng)、不能作出合理解釋的學(xué)說，是落后的學(xué)說。例如，2011年3月21日最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序的若干規(guī)定》，申請司法確認(rèn)固然不是嚴(yán)格意義上的民事訴訟，但仍屬民事訴訟法學(xué)的研究范疇。而上述學(xué)說均無法對司法確認(rèn)作出令人信服的解釋。當(dāng)事人既然已就糾紛解決達(dá)成合意，為何要申請司法確認(rèn)呢？是為了解決糾紛嗎？可是糾紛已解決。是為了獲得程序保障嗎？那么，不申請司法確認(rèn)是不愿獲得程序保障嗎？其實除申請權(quán)外，很難說當(dāng)事人還有多少程序權(quán)利。是為了維護(hù)自身權(quán)利嗎？那么，不申請司法確認(rèn)的人是不愿意維護(hù)自身權(quán)利嗎？其實都有，但可能根本用不上。有學(xué)者指出：“司法確認(rèn)制度恰恰為其不正當(dāng)利益的實現(xiàn)提供了更加低成本、更不易被發(fā)現(xiàn)的路徑，即相較于虛假訴訟，‘虛假調(diào)解協(xié)議+司法確認(rèn)的方法更易于滿足當(dāng)事人的不正當(dāng)目的?！盵17]從筆者親身經(jīng)歷的數(shù)百件司法確認(rèn)案件來看，當(dāng)事人申請司法確認(rèn)的目的，是借此獲得申請法院強制執(zhí)行的權(quán)利，獲得司法保護(hù)，“備而可用可不用”。舊學(xué)說的不足呼吁著新學(xué)說的出現(xiàn)。

四、司法保護(hù)說之倡導(dǎo) （一）司法保護(hù)說的內(nèi)涵

通過在糾紛產(chǎn)生和解決過程的大視野中審視民事訴訟現(xiàn)象，在反思民事訴訟目的諸學(xué)說后，本文提出“司法保護(hù)說”。這里的“法”，是指廣義的法律規(guī)范，包括實體法和程序法，法律、行政法規(guī)、司法解釋、習(xí)慣法及其他裁判規(guī)則。一方面，當(dāng)事人參加民事訴訟的目的是以法律為攻擊防御手段在民事訴訟程序中獲得利益、減少不利益，希望通過訴訟途徑使其希冀得到的利益獲得司法保護(hù)（“希冀得到的利益”包括合法利益、正當(dāng)利益、不當(dāng)利益和不法利益），滿足其訴訟請求或者駁回對方的訴訟請求，并解決糾紛，即獲得司法保護(hù)。另一方面，國家確立民事訴訟制度的目的，不是簡單地保護(hù)權(quán)利、解決糾紛或者為此提供程序保障，而是要求司法機關(guān)“以事實為基礎(chǔ)，以法律為準(zhǔn)繩”，嚴(yán)格執(zhí)法，公正司法，從而維護(hù)正常的社會秩序，促進(jìn)社會和諧穩(wěn)定。具體而言，要求法院嚴(yán)格遵守司法程序、證據(jù)規(guī)則、法律適用規(guī)則等規(guī)范要求，居中裁判，依法給予當(dāng)事人充分的程序保障，保護(hù)各方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法正當(dāng)權(quán)益，對不合法、不正當(dāng)?shù)闹鲝垊t不予支持和保護(hù)，制裁不法，追求法律和事實的統(tǒng)一、國家意志和當(dāng)事人意志的統(tǒng)一。在程序推進(jìn)的不同階段、針對不同情況，法院有時要保護(hù)程序利益，有時要保護(hù)正常的庭審秩序，有時要保護(hù)實體利益。一言以蔽之，“司法保護(hù)說”認(rèn)為，當(dāng)事人參加民事訴訟的目的是以法律為攻擊防御手段從民事訴訟中獲得利益、減少不利益，國家確立民事訴訟制度的目的是通過司法程序保護(hù)當(dāng)事人的合法正當(dāng)權(quán)益，對不合法、不正當(dāng)?shù)闹鲝垊t不予支持和保護(hù)；兩方面的側(cè)重點有所不同，但統(tǒng)一于“合法”。合法，是實現(xiàn)民事訴訟目的的充分條件；違法，是審判沒有實現(xiàn)民事訴訟目的的唯一判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果沒有實現(xiàn)民事訴訟目的，應(yīng)當(dāng)依法啟動再審程序糾錯。某一裁判是否實現(xiàn)了司法保護(hù)這一目的，是比較容易判斷的，這是此說的一大優(yōu)勢。

之所以不用“法律保護(hù)說”，是為了與其他糾紛解決機制相區(qū)別。因為當(dāng)事人可以通過仲裁、行政調(diào)解等機制實現(xiàn)其目的，盡管法律在這些過程中所起的作用基本相同，但這些并不是司法解決。之所以不叫“法律實現(xiàn)說”，是因為有的案件中不可能“法律實現(xiàn)”，如存在法律漏洞，當(dāng)事人成功騙取司法裁判等。之所以不稱為“權(quán)益救濟說”，因為不少案件中當(dāng)事人的權(quán)益并未受損，也不認(rèn)為受到了損害，故談不上救濟。例如，離婚、變更撫養(yǎng)關(guān)系等人身關(guān)系訴訟。之所以不稱作“權(quán)益滿足說”，乃是由于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益只是國家確立民事訴訟制度的目的的一部分，且如此稱謂過于主觀，讓雙方當(dāng)事人覺得自身權(quán)益得到滿足是不太現(xiàn)實的。

（二）司法保護(hù)說的現(xiàn)實意義

司法保護(hù)說對法官審判具有一定指導(dǎo)意義。它使法官更清楚地認(rèn)識到，公正司法，就是對自己最好的保護(hù)。應(yīng)當(dāng)公正司法，保護(hù)合法，不保護(hù)不合法，制裁違法，盡量把每一起案件都辦成鐵案；裁判不應(yīng)被外界干擾左右，無須順應(yīng)所謂的“民意審判”和“輿論審判”；對辦案風(fēng)險有清醒認(rèn)識，要準(zhǔn)確把握當(dāng)事人的訴訟心理，不能被當(dāng)事人、訴訟代理人牽著鼻子走，不能因不當(dāng)言行或者誤判而損害司法形象和公信力。

司法保護(hù)說對完善法官考核與管理體制具有一定指導(dǎo)意義。其一，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)更加尊重司法規(guī)律，擯棄“不正確的政績觀”，不追求司法GDP，改革和完善數(shù)字化管理的模式，降低或者刪除不合規(guī)律、不切實際的考核指標(biāo)。其二，改革錯案追究制，明確和完善錯案的判斷標(biāo)準(zhǔn)、糾錯機制，將法官從“達(dá)摩克利斯之劍”下解脫出來。當(dāng)前錯案追究制過于嚴(yán)苛，責(zé)任主體及其大小的確定不當(dāng)，還實施法官錯案“終身追責(zé)制”，其實效和影響如何，值得探討。只要法官未違反程序規(guī)則、證據(jù)規(guī)則，未錯誤適用法律，未枉法裁判，就不應(yīng)認(rèn)為是錯案。如果根據(jù)在法庭辯論終結(jié)時法院獲取的全部訴訟資料和證據(jù)資料，只能這般認(rèn)定事實，即使與客觀真實有所出入，也不宜認(rèn)為是事實認(rèn)定錯誤。例如，當(dāng)事人一直躲避法院，放棄訴訟權(quán)利，不提交證據(jù)，或作虛假陳述，抗辯意見抓不住重點，則法院裁判在事實認(rèn)定問題上與客觀真實有一定出入實屬情有可原，即使依法糾正也不宜作為錯案追究。

法院裁判應(yīng)當(dāng)有理有據(jù)才可謂合法。若有理無據(jù)或有據(jù)無理，則不能得到司法保護(hù)。當(dāng)事人的訴求能否得到司法保護(hù)，主要取決于其主張是否有充分證據(jù)加以證明，以及與法律規(guī)范是否相符。對于敗訴的當(dāng)事人，除了遷怒于法官、歸咎于法院的情緒發(fā)泄，是否可以反思一下：是什么原因?qū)е伦约簲≡V？訴訟請求是否最利于實現(xiàn)自己的利益？舉證是否充分？是否有重要事實未向法庭陳述、舉證？是否記憶不清、邏輯混亂、晦澀難懂、答非所問？是否因為自己吞吞吐吐、閃爍其詞、反復(fù)無常以致法官以為其自己在撒謊？訴訟代理人水平如何，是否盡職盡責(zé)？如果不反思這些問題，而是一味捕風(fēng)捉影、無中生有地投訴法官貪贓枉法，上訪不已，實在是不可取的。當(dāng)然，如果確因個別法官司法能力有待提高或者枉法裁判，另當(dāng)別論。當(dāng)事人即使有理，也不一定能夠勝訴，常見原因有：訴訟請求不明智，關(guān)鍵證據(jù)缺失，關(guān)鍵證人未出庭，當(dāng)事人詞不達(dá)意、表達(dá)晦澀、虛假陳述過多以致湮沒了真實陳述，訴訟代理人水平較低或者存在重大過失等；對方反證有力，作了虛假否認(rèn)，實施了證明妨礙行為，訴訟技巧過高等。例如，女方起訴要求離婚，如果要求男方支付精神撫慰金或者精神損害賠償，可能得到部分或全部支持；如果要求支付“青春損失費”，則不會得到支持。

就律師而言，研究訴訟目的，既有利于洞悉當(dāng)事人的訴訟動機，制定恰當(dāng)?shù)脑V訟策略，也有利于保護(hù)自己。因裁判結(jié)果不如意而遷怒于訴訟代理人的當(dāng)事人，決非少數(shù)。幾乎所有的律師都有同感：很多當(dāng)事人只看結(jié)果，不問過程。當(dāng)事人非但會在法庭上遮遮掩掩、隱瞞真相、混淆視聽，甚至在己方律師向其了解案情時，其片面指摘、掩蓋事實、歪曲事實、顛倒黑白的，亦屬常見。這也可以印證，當(dāng)事人參與訴訟的目的，是為了通過司法程序獲得利益，而不是其他。有律師一針見血地指出：“人的一切行為都跟利益有關(guān)，冠冕堂皇的理由背后錢才是訴訟的目的，只有理解了這點才能制定更好的訴訟策略。”參見：王榮洲.錢是訴訟的目的[EB/OL].（2012-08-02）[2013-07-05].http：//article.chinalawinfo.com/Article_Detail.asp？ArticleId=71819；王榮洲博客：http：//blog.sina.com.cn/s/blog_ 8709f80c010179dp.html.盡管這是站在當(dāng)事人和訴訟代理人的立場上說的，忽視了國家確立民事訴訟制度的目的，但可以符合實際地解釋諸多民事訴訟現(xiàn)象，頗具可取之處。

（三）司法保護(hù)說的理論意義

作為基礎(chǔ)理論，民事訴訟目的與一些重要理論存在密切聯(lián)系。不妨以此為視角，對訴權(quán)理論、誠實信用原則、證明標(biāo)準(zhǔn)略作分析。

訴權(quán)理論與民事訴訟目的論存在“似曾相識”的有趣聯(lián)系。關(guān)于訴權(quán)，存在公法訴權(quán)說、司法行為請求權(quán)說（是德國通說）、具體訴權(quán)說（也稱具體的公法訴權(quán)說、權(quán)利保護(hù)請求權(quán)說，代表人物是德國學(xué)者拉邦德，是我國臺灣地區(qū)主流觀點）等多種學(xué)說，相關(guān)共識更為缺乏。大體而言，私法訴權(quán)說（德國學(xué)者薩維尼最早提出，19世紀(jì)末被拋棄）與權(quán)利保護(hù)說存在親緣關(guān)系，抽象訴權(quán)說（也稱抽象的公法訴權(quán)說，代表人物是德國學(xué)者德根科寶）與維護(hù)法秩序說存在親緣關(guān)系，二元訴權(quán)說（是蘇聯(lián)通說）與權(quán)利保障說存在親緣關(guān)系，本案判決請求權(quán)說（代表人物是德國艾尼克·布萊、日本學(xué)者兼子一，是日本通說）與程序保障說存在親緣關(guān)系，訴權(quán)否定說（代表人物有日本學(xué)者三月章、中村宗雄和法國學(xué)者狄驥）與擱置說存在著親緣關(guān)系。當(dāng)事人起訴是為了通過法院裁判保護(hù)其權(quán)益，實現(xiàn)其合法和不合法的意圖，而法院在實體審理前不易識別其是否為虛假訴訟、濫用起訴權(quán)等——即使認(rèn)為其屬此類情形，也不能成為不受理的理由。人人享有訴權(quán)，而基于某項事實理由行使訴權(quán)則是具體的。因此，訴權(quán)的行使不能是無條件的，而應(yīng)當(dāng)符合起訴的形式要件且不具有消極要件。從司法保護(hù)說出發(fā)，本文傾向于司法行為請求權(quán)說。

我國學(xué)者關(guān)于民事訴訟中誠實信用原則的相關(guān)論述較多，而其與民事訴訟目的相聯(lián)系的論述頗為罕見。張衛(wèi)平教授指出：“訴訟中的違法行為從廣義來講，都是違反誠實信用的行為，但如果對某一類行為法律已有明確規(guī)定的，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)直接適用該規(guī)定，無須適用誠實信用原則予以處理……只有在法律沒有明確規(guī)定的情況下才有適用誠實信用原則的空間……即使有了誠實信用原則，在缺乏具體制度規(guī)定和判例機制的情形下，期望通過一般性規(guī)定，從而非常有效地防止訴訟權(quán)利濫用是不太現(xiàn)實的?！\實信用可以直接適用的空間并非我們所想象那樣大?！盵18]筆者以為，當(dāng)事人出于自身利益而虛假陳述、實施證明妨害等行為是極普遍、極正常的現(xiàn)象，希望全體當(dāng)事人永遠(yuǎn)實話實說——記憶清晰、事無巨細(xì)、心思縝密是必要前提，猶如強加了“客觀公正義務(wù)”，是苛刻的要求，也是不切實際的幻想。法官應(yīng)當(dāng)具備世事洞明、明察秋毫、明辨是非的能力和素質(zhì)法官是人不是神，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)卦试S法官非故意犯錯——當(dāng)然不能是大錯，應(yīng)限于較小的過失，這與前面關(guān)于改革錯案追究制的論述并不矛盾。另外，2012年《民事訴訟法》第112條規(guī)定，“當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！边@進(jìn)一步明確了訴訟詐騙可構(gòu)成犯罪，也極具現(xiàn)實意義。，否則便是人人皆可勝任的職業(yè)了，就無需強調(diào)職業(yè)化、專業(yè)化、精英化了。當(dāng)然，將嚴(yán)重違反誠實信用原則的行為依法作為妨害民事訴訟行為加以處罰，妨害訴訟的證人、鑒定人、翻譯人員等承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，也是極有必要的——但這種處置并非源自誠實信用原則本身，而是因為這些行為妨害了司法、造成了危害。無論從實然還是應(yīng)然看，民事訴訟中的誠實信用原則均是宣示性規(guī)定。

民事訴訟目的對證明標(biāo)準(zhǔn)也存在重大影響，不過人們極少把這兩個問題聯(lián)系起來。一般認(rèn)為，民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)低于刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)。有學(xué)者認(rèn)為：即使認(rèn)為2001年《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第73條第1款確立了“高度蓋然性”的證明標(biāo)準(zhǔn)，這里的“高度蓋然性”因未涉及“內(nèi)心確信”而不同于大陸法系民事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)，且未在實踐中得到統(tǒng)一理解和適用……法定證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是內(nèi)心確信[19]。這一觀點頗有見地。鑒于司法證明并非“昨日重現(xiàn)”，一些疑難案件難以形成內(nèi)心確信仍應(yīng)作出裁判，內(nèi)心確信與法律真實可能存在沖突，為防止法官在認(rèn)定事實方面濫用自由裁量權(quán)，筆者對這一觀點暫持保留意見?？紤]到訴訟活動的復(fù)雜性及不確定性，查明“真實”受時間、成本和法官閱歷等因素的制約，就嚴(yán)格證明而言，筆者贊成將法律真實作為民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)。強調(diào)法律真實，主要是指法官在審查證據(jù)、認(rèn)定事實時，應(yīng)當(dāng)踐行證據(jù)裁判主義，遵守證據(jù)規(guī)則，依法行使自由裁量權(quán)。法律真實和客觀真實在較多案件中是可以重合的；法律真實在一些情況下會低于客觀真實，少數(shù)情況下會與客觀真實南轅北轍。過分強調(diào)客觀真實，可能導(dǎo)致不當(dāng)分配舉證責(zé)任，不當(dāng)減輕當(dāng)事人的舉證責(zé)任，誘發(fā)濫用訴訟權(quán)利等情形；法院恐怕難以保持中立性、被動性，導(dǎo)致職權(quán)不當(dāng)干預(yù)；會使法院不堪重負(fù)，造成大多數(shù)案件未達(dá)證明標(biāo)準(zhǔn)即下判的情形，備受詬病；將導(dǎo)致過寬地認(rèn)定錯案，無端加重法官的責(zé)任和風(fēng)險等。過分強調(diào)客觀真實會導(dǎo)致消極后果，其嚴(yán)重性已經(jīng)顯現(xiàn)。其實，我國民事訴訟證據(jù)規(guī)則亟待在總結(jié)行之有效的司法經(jīng)驗和借鑒域外先進(jìn)規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)一步科學(xué)化、精細(xì)化——這比抽象地討論何者應(yīng)為證明標(biāo)準(zhǔn)意義更大。

（四）對可能質(zhì)疑的回應(yīng)

也許有人會對前述十個案例的真實性——包括藝術(shù)的真實性，產(chǎn)生懷疑，繼而批判司法保護(hù)說缺乏實踐基礎(chǔ)。但筆者堅信，有實務(wù)經(jīng)驗的人不會有此懷疑。也許有人認(rèn)為舉例中描述的部分事實是法院難以知曉的，不會也不應(yīng)納入考量范疇。的確，前述案情有些事實當(dāng)事人及其代理人可能不會講，甚至竭力避免法官知曉，法官也不可能調(diào)查清楚當(dāng)事人復(fù)雜多變的想法——當(dāng)然，洞察內(nèi)心不等于調(diào)查清楚，但對于準(zhǔn)確查明事實、公正裁判仍具有不可忽視的意義。

也許有人會批評本文是狹隘經(jīng)驗主義，“本土特色”過于濃厚，充其量只能解釋國內(nèi)的民事訴訟現(xiàn)象，而不能解釋國外的民事訴訟現(xiàn)象，不是放之四海皆準(zhǔn)的真理。筆者應(yīng)當(dāng)對論者的部分肯定表示感謝，可論者確信國外沒有非正?，F(xiàn)象嗎？哪種學(xué)說是絕對真理呢？為引進(jìn)而引進(jìn)國外理論，其意義又有幾何？須知，“本土的才是國際的”，“民族的才是世界的”。即使只能解釋國內(nèi)的民事訴訟現(xiàn)象，亦屬在國內(nèi)有一定價值的理論，又有何不可？“理論是灰色的，生活之樹常青?！崩碚撗芯坎荒荛]門造車、照搬照抄，而應(yīng)當(dāng)承接地氣，立足現(xiàn)實、高于現(xiàn)實，有問題意識，最好能夠解釋、解決一些現(xiàn)實問題。司法保護(hù)說可能有待進(jìn)一步完善，但總體而言是符合實際的。

也許有人會批評本文是法律工具主義，貶低了法律的價值和地位。但是，本文絕無此意。吃喝拉撒是生存的基礎(chǔ)，圣賢先哲也要吃喝拉撒，切不可因其有平凡的一面而否認(rèn)其偉大的一面?，F(xiàn)代法律以正義和人權(quán)為目標(biāo)，以保障自由、建設(shè)民主法治為己任，作用重大、意義深遠(yuǎn)，無論怎么強調(diào)也不過分。有學(xué)者指出，“法不是一個具有其自身目的的、獨立存在的制度，相反，法只不過是一個工具——制訂和實施法律的人可以通過它實現(xiàn)在其他方面確定的政策和目標(biāo)的工具?！盵20]法律是社會規(guī)范和裁判規(guī)范，這一屬性決定了其可司法性。與實踐聯(lián)系越密切、運用越廣泛、認(rèn)同度越高的法律，越具有頑強的生命力，越能不斷發(fā)展、走向發(fā)達(dá)。若否認(rèn)了法律具有工具性的一面，則如同將法律祭上了神壇，“可遠(yuǎn)觀而不可適用焉”?？梢哉J(rèn)為，一部不可司法適用的法律在一定程度上已淪為具文，很難稱其為真正的法律。這種法律的宣示意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于實際功效，絕非規(guī)則之治，會將宣示意義瓦解殆盡，最終會導(dǎo)致人治，殊不可取。

其實，對本文最多、最大的批判可能是政治性批判，而不是學(xué)術(shù)性批評。也許有人會批評本文“把當(dāng)事人想得太壞了”，“沒有群眾感情，把群眾妖魔化”，違反了群眾路線、歷史唯物主義；或認(rèn)為司法保護(hù)說源于“刁民”，只對“刁民”管用，是“刁民之學(xué)”。但這決非筆者的本意，筆者也對這些頗具泛政治主義、民粹主義色彩的批判及其標(biāo)簽決不茍同。也許本文不是那么“政治正確”，但絕無任何貶損、抹黑當(dāng)事人的意思，更沒有背離群眾路線、歷史唯物主義的傾向。必須重申，多數(shù)案件是正常的、典型的，絕大多數(shù)當(dāng)事人是通情達(dá)理的。司法要為民、親民、愛民，把當(dāng)事人當(dāng)親人——這是絕對正確、絕對必要的。不過，2012年《民事訴訟法》第十章關(guān)于制裁妨害民事訴訟的行為的規(guī)定，《刑法》第313條關(guān)于拒不執(zhí)行判決、裁定罪的規(guī)定，至少能夠證明國家對這些行為持否定性評價，也從側(cè)面反映了當(dāng)事人的行為并非都是適法的。稍微正視現(xiàn)實，我們就不得不承認(rèn)：并非每個當(dāng)事人都是“可愛”的。如果否認(rèn)這一點，循此邏輯則應(yīng)當(dāng)刪除《民事訴訟法》第十章和《刑法》第313條——這無異于“自廢武功，自毀長城”，勢必造成破除司法強制性、消減司法權(quán)威性的荒謬后果。

過于理想化的假想和學(xué)說，小而言之用以指導(dǎo)辦案可能造成錯案，大而言之指導(dǎo)立法會造成制度漏洞，甚至危及制度本身。須知，建立在“人性善”觀念基礎(chǔ)上的制度，始于道德浪漫主義，只是“看上去很美”，往往理論上不能自洽，實踐中更不足以自行；而建立在“人性惡”觀念基礎(chǔ)上的制度，正視“基本國情中的消極因素”，往往能真正得到落實，將制度成本和消極影響降至最低，并有效防范風(fēng)險。常識告訴我們，能忍受悍妻的丈夫，也能和賢妻較好相處，反之則不然。民事訴訟制度也不例外。

五、結(jié) 語綜上所述，民事訴訟目的應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人運用民事訴訟制度的目的和國家確立民事訴訟制度的目的的統(tǒng)一，二者有重合之處，也可能存在矛盾、沖突。民事訴訟目的學(xué)說的衡量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)滿足以下三點：應(yīng)當(dāng)能夠最大限度接近真實、合乎情理地解釋絕大多數(shù)民事訴訟現(xiàn)象；應(yīng)當(dāng)涵攝絕大多數(shù)當(dāng)事人的目的，是對各方當(dāng)事人的目的的歸納和抽象；應(yīng)當(dāng)使當(dāng)事人的訴訟目的和國家確立民事訴訟制度的目的的交集最大化。權(quán)利保護(hù)說、權(quán)利保障說、維護(hù)法律秩序說、糾紛解決說、程序保障說、利益保障說、平衡論、多元說和多層次說等相關(guān)學(xué)說，均存在一定不足，在很大程度上是因為其理論模型過于簡單化、理想化。通過在糾紛產(chǎn)生、發(fā)展、解決過程的大視野中審視民事訴訟現(xiàn)象，本文提出“司法保護(hù)說”，認(rèn)為當(dāng)事人參加民事訴訟的目的是以法律為攻擊防御手段從民事訴訟中獲得利益、減少不利益，國家確立民事訴訟制度的目的是通過司法程序保護(hù)當(dāng)事人的合法正當(dāng)權(quán)益，對不合法、不正當(dāng)?shù)闹鲝垊t不予支持和保護(hù)。該說契合民事訴訟實踐，能夠較合理地解釋絕大多數(shù)民事訴訟現(xiàn)象，有效整合了民事訴訟目的的兩個方面，克服了既有學(xué)說的缺陷，故應(yīng)予提倡。ML

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The Reflection on the Purpose of the Civil Litigations

and the Advocating of the Theory of Judicial Protection

WANG Denghui1，2

（1.Law School of Wuhan University， Wuhan 430072；2. Chongqing Jiangbei District Peoples

Procuratorate， Chongqing 400020， China）

Abstract：The purpose of the civil litigations， which should contain the purpose that the parties to use the civil litigation system and the states purposes to establish the system， is the unity of the two aspects of purpose. There is an overlap between the two aspects， also conflicts. The doctrines about the purpose of the civil litigation should be able to explain the vast majority of related phenomena most closely to the reality and reasonably， and to maximize the intersection of the two aspects above. The existed relevant theories， such as the theory of right protection， the theory of maintenance of law and order， the theory of dispute resolution， the theory of procedure safeguards， the theory of interest safeguards， the balance theory， the plurality theory and the multilayered theory， all have some defects， largely because their hypothetical model is too simplistic and idealistic. After having reviewed the civil litigation phenomena in a wide vision over the process from the arising to the resolving of disputes， the theory of judicial protection believes， that the parties purpose to participate in the civil litigation is to take the law as a means of attack defense as to obtain benefits or reduce harm， and the states purpose to establish the civil litigation system is to protect the legal and justified rights， while the illegal and improper claims should not be supported or protected.

Key Words： the purpose of the civil litigations；litigation phenomena；the theory of dispute resolution；the theory of judicial protection

本文責(zé)任編輯：李曉鋒