蘭躍軍

(上海大學法學院副教授、博士)

2013 年10 月24 日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》(以下簡稱《意見》)?！兑庖姟饭?4 條，以“最高限度保護”、“最低限度容忍”為指導思想，著重從依法嚴懲性侵害犯罪、加大對未成年被害人的保護力度兩個主要方面做了規(guī)定。這在我國被害人刑事司法上具有里程碑意義，它必將極大地促進我國未成年被害人尤其是性侵害未成年被害人的權利保護。

與成年被害人一樣，未成年被害人權利也可以分為實體性權利和程序性權利兩個方面，但具體內(nèi)容存在一些差異。只有兩種權利都得到保護，才是未成年被害人權利保護的理想狀態(tài)。

一、實體性權利保護

未成年被害人實體性權利包括人身權利(包括人格權、身份權、健康權、受監(jiān)護權、隱私權等)、財產(chǎn)權利、民主權利，以及獲得損害賠償權等。以下主要討論受監(jiān)護權和隱私權保護問題。

(一)受監(jiān)護權

未成年人一方面生理、心理發(fā)育尚未成熟，生存、健康、受教育等許多權利無法靠自身實現(xiàn);另一方面，未成年人的世界觀、人生觀尚未形成，可塑性很大，辨別是非、區(qū)分良莠以及抵御社會不良風氣侵襲、誘惑的能力又較弱，自我保護意識和自我保護能力都較差，容易受到某些犯罪行為的侵害。當他們的合法權利受到不法侵害時往往意識不到，或者即使意識到了，也沒有足夠的能力來保護自己。因此，他們的許多權利往往必須通過其父母或者其他監(jiān)護人才能得以實現(xiàn)?！堵?lián)合國兒童權利公約》第18 條和我國《未成年人保護法》都規(guī)定了父母或其他監(jiān)護人對未成年人的保護和監(jiān)管義務?！兑庖姟返?3 條規(guī)定，如果未成年人受到監(jiān)護人性侵害，其他具有監(jiān)護資格的人員、民政部門等有關單位和組織向法院提出申請，要求撤銷監(jiān)護人資格，另行指定監(jiān)護人的，法院依法予以支持。

保護未成年被害人的受監(jiān)護權可以從五方面入手。第一，父母或其他監(jiān)護人應當依法履行對未成年人的監(jiān)護職責和撫養(yǎng)義務，不得虐待、遺棄未成年人;不得歧視女性未成年人或者有殘疾的未成年人;不得溺嬰、棄嬰。第二，父母或其他監(jiān)護人應當尊重未成年人的受教育權，使適齡未成年人按照規(guī)定接受義務教育，不得讓在校接受義務教育的未成年人輟學。第三，父母或其他監(jiān)護人應當尊重未成年人人格尊嚴，用健康的思想、品行和適當?shù)姆椒ń逃闯赡耆耍龑闯赡耆诉M行有益身心健康的活動，預防和制止未成年人吸煙、酗酒、流浪、沉迷網(wǎng)絡或電子游戲、夜不歸宿，以及聚賭、吸毒、賣淫等。第四，父母或其他監(jiān)護人應當盡量避免未成年人與其不信任的人，尤其是與異性和陌生人單獨相處，避免未成年人尤其是女童處于無人監(jiān)管的狀態(tài)。第五，父母或其他監(jiān)護人不能強迫未成年人結婚，不得為未成年人訂立婚約。鑒于司法實踐中侵害未成年人的加害人大多也是未成年人，為了保證上述措施得以實施，筆者主張將《預防未成年人犯罪法》擴展為《預防未成年人犯罪與被害法》，以強化對未成年人被害的預防。同時，在《刑法》和《刑事訴訟法》中將暴力干涉未成年人婚姻自由，侮辱、誹謗、虐待、遺棄未成年人，侵占未成年人財物案件由自訴轉為公訴，任何人都可以報案、控告或舉報。國家對各種侵害未成年人的犯罪應當依法從嚴懲治。

(二)隱私權

隱私權作為一種“個人信息控制權”和“刑事程序基本權”，是以保護生存的自然人的隱私為客體的一項獨立的人格權。只要是自然人都有隱私，都享有隱私權，能夠自主決定和支配其個人信息，而不受其他任何個人或單位的非法干涉。一方面被害人作為刑事案件當事人，由于“身臨其境”且“身受其害”，成為刑事案件信息最重要的載體之一，不可避免地成為偵查機關查明案件事實的證據(jù)方法，其隱私權更有可能受到侵害。另一方面，未成年被害人被害后通常具有畏懼、脆弱心理，對外界針對其被害事實的反應往往十分在意，特別是對公安司法人員以及一般民眾的反應，存在特別敏感的心理狀態(tài);而在各類案件的被害人中，那些涉及個人隱私的被害事實，特別是性犯罪案件中的被害事實，被害人往往難以啟齒;當她們鼓足勇氣將這些事實講出來的時候，外界的適宜反應可能會使她們感到安慰，但不當反應則容易在她們的心理造成強烈的沖擊，使得她們的心靈進一步走向封閉，從而降低她們與刑事司法合作的信心(包括報案和作證)，加大其被害恢復的難度。因此，許多國際公約不斷強化刑事程序中被害人隱私權的保護，越來越多的國家通過立法加強被害人隱私權的保護，避免被害人“二次被害”。

近年來，我國學界對隱私權的理論研究不斷深入，立法、司法解釋和各種規(guī)范性文件也不斷強化對未成年被害人隱私權的保護，包括從實體和程序兩方面采取措施。《意見》出臺使之進一步法定化。根據(jù)《意見》第5 條，辦理性侵害未成年人犯罪案件，對于涉及未成年被害人的身份信息及可能推斷出其身份信息的資料和涉及性侵害的細節(jié)等內(nèi)容，審判人員、檢察人員、偵查人員、律師及其他訴訟參與人應當予以保密。對外公開的訴訟文書，不得披露未成年被害人的身份信息及可能推斷出其身份信息的其他資料，對性侵害的事實必須注意以適當?shù)姆绞綌⑹?。?0 條要求法院在互聯(lián)網(wǎng)上公布已生效的強奸、猥褻未成年人犯罪案件相關裁判文書時，必須依法保護被害人隱私。針對頻繁發(fā)生的校園性侵害案件，教育部、公安部等四部門2013 年9 月聯(lián)合發(fā)布《關于做好預防少年兒童遭受性侵工作的意見》，要求各地學校對女生宿舍實行封閉管理，各地教育部門建立中小學生性侵犯案件及時報告制度，報告時相關人員有義務保護未成年人的合法權利，嚴格保護學生隱私，防止泄露有關學生個人及其家庭的信息，避免再次傷害。此外，筆者認為，國家還應對新聞媒體報道進行必要規(guī)制，任何人，包括辦案的公安司法機關及其工作人員，都不得將未成年被害人的姓名、照片、受害經(jīng)過等可推測被害人身份的信息公開，不得發(fā)表使被害人身份暴露的報道。否則要承擔相應的法律責任。

二、程序性權利保護

未成年被害人程序性權利包括告訴權、知情權、陳述意見權、律師幫助權、程序參與權、程序申請權、程序救濟權等。以下主要討論陳述意見權和特別司法保護問題。

(一)陳述意見權

陳述意見權是指被害人向公安司法機關陳述其對案件情況及其處理意見和關切事項的權利。被害人陳述意見既是被害人參與訴訟的一種方式，又是被害人作證的一種方法，還是被害人敘說被害經(jīng)歷以治療心理創(chuàng)傷的一種手段。聯(lián)合國《為犯罪和濫用權力行為被害人取得公理的基本原則宣言》第6 條b 項，要求各國司法和行政機關采取措施，在不損害被告人合法權利和符合國家刑事司法制度的前提下，讓被害人在涉及其利益的適當訴訟階段陳述其觀點和所關切的事項，以供國家專門機關處理案件時參考?？紤]到被害人受害后心理、生理和工作等亟待重建的特殊性，日本、德國及我國臺灣地區(qū)等建立了陪伴人制度，允許被害人接受詢問和作證時有適當?shù)某赡耆嗽趫雠阃瑥亩Ｕ媳缓θ俗杂申愂鲆庖姟?/p>

未成年被害人在等待出庭陳述過程中往往會對出庭表現(xiàn)出超出實際想象的畏懼，從而增加其心理壓力和焦慮感。這決定了未成年被害人無論是庭前對警察、檢察官作證陳述還是在法庭上作證陳述，都具有特殊性?！堵?lián)合國兒童權利公約》第12 -13 條規(guī)定，刑事訴訟不僅要聽取兒童證人的證言，還要使兒童免遭任何恐懼、焦慮、沮喪等足以使他們不能作證的困擾，從而創(chuàng)造出一種使兒童能夠暢談其經(jīng)歷事件的最佳環(huán)境。為此，許多國家(地區(qū))法律規(guī)定，未成年被害人作證陳述以不出庭為原則、出庭為例外。德國、俄羅斯、美國、英國、澳大利亞等國家采取秘密作證、遠程作證、當庭出示音像材料舉證等方式，替代未成年被害人當庭作證陳述。在例外情況下，如果確需未成年被害人出庭作證，或者未成年被害人自愿要求出庭作證，法院有義務采取必要的保護性措施，如在審前緩解未成年被害人的心理壓力、在庭審中為未成年被害人提供良好的作證環(huán)境等，從而保障未成年被害人陳述的任意性。在我國，保護未成年被害人陳述意見權，對未成年被害人陳述和作證實行保護，主要包括:第一，確立不出庭為原則、出庭為例外作為未成年被害人作證的基本原則。第二，增設秘密作證、遠程作證、當庭出示音像材料舉證等特殊方式，替代未成年被害人當庭作證。具體措施的設計需要考慮全國各地經(jīng)濟發(fā)展水平，由各省、市、自治區(qū)高級人民法院根據(jù)本地實際決定。第三，建立未成年被害人作證的援助與保障機制，包括在出庭作證前、作證過程中和作證后各個階段為其提供援助和保障，為他們自愿陳述案件事實創(chuàng)造最佳環(huán)境。第四，落實未成年被害人詢問和作證時合適成年人在場制度，要求公安司法機關詢問未成年被害人或者在未成年被害人作證陳述時，必須有法定代理人或其信任和同意的適當成年人在場陪伴，以消除未成年被害人陳述時的心理壓力，如實陳述案件事實。2012 年《刑事訴訟法》第270 條和《意見》第17 -18 條已經(jīng)有這方面規(guī)定，未成年被害人作證陳述時，可以由其法定代理人陪同，或者由其法定代理人代表出庭、陳述意見。如果未成年被害人確有必要出庭，法院應當根據(jù)案件情況采取不暴露外貌和真實聲音、播放視頻等保護措施。

(二)特別司法保護

在我國，被害人作為訴訟當事人，在刑事訴訟過程中享有廣泛的訴訟權利，包括程序參與權、程序申請權和程序救濟權等。未成年被害人的生理、心理特點，決定了未成年被害人案件在偵查、起訴、審判等各個階段都不同于普通刑事案件?！堵?lián)合國少年司法最低限度標準規(guī)則》《聯(lián)合國預防少年犯罪準則》等國際文件都對此有要求。域外許多國家(地區(qū))通過制定《少年法院法》(德國)、《少年法》(日本)、《少年罪犯法》(澳大利亞)、《少年事件處理法》(臺灣地區(qū))、《少年犯條例》(香港特別行政區(qū))等，建立起一套專門的少年司法制度，對未成年人刑事案件實行特殊處理程序，對未成年被害人實行特別司法保護。以未成年人性侵害案件為例，因為未成年人缺乏社會生活經(jīng)驗和性方面的基本知識，不懂得何種行為是性侵害，也不懂得別人對她實施的性侵害行為就是犯罪，更談不上現(xiàn)場保存證據(jù)以及如何有效地收集證據(jù)。而且案件發(fā)生時大多沒有第三者在場。因此，如果讓幾歲、十幾歲的孩子來提供證據(jù)證明有犯罪事實的存在，顯然是不現(xiàn)實的。調(diào)查顯示，不滿14 周歲的未成年女童中有相當一部分人性心理發(fā)育尚未成熟，不會因為性行為而懷孕。如果公安機關接到性侵害報案后不及時立案，不主動收集證據(jù)，就會使許多遭受性侵害的未成年被害人得不到應有的司法保護。即使公安司法機關后來通過各種途徑發(fā)現(xiàn)犯罪事實存在，也將不得不投入更多的司法資源。對此，許多地方公安司法機關早已在探索這方面的保護措施?！兑庖姟房偨Y了司法實踐經(jīng)驗，在第9 -16 條就性侵害未成年人案件辦案程序做了許多特別規(guī)定，第34 條還規(guī)定，對生活困難的未成年被害人實行優(yōu)先司法救助。這些都體現(xiàn)了對未成年被害人實行特殊、優(yōu)先保護的現(xiàn)代司法理念。

由于未成年人年齡跨度比較大，不同年齡段未成年被害人生理、心理特點存在一定差異，未成年被害人案件的處理也應當根據(jù)個案實際有所變化。筆者認為，《意見》規(guī)定的許多特別司法保護措施經(jīng)適當修改可以推廣適用于其他未成年被害人，主要包括:(1)考慮到未成年被害人的身心特點，未成年被害人案件的偵查、起訴和審判應當由專門的女警察或女工作人員負責進行，以降低未成年被害人的恐懼心理。(2)建立未成年人被害報告制度，通過各種途徑宣傳、教育、鼓勵受害未成年人和知情人及時報案。公安司法機關在接到未成年人被害案件報案時，應當立即立案偵查，及時采取有效措施將未成年被害人帶離被害場域，避免他們繼續(xù)受害。(3)公安司法人員應當加強對未成年被害人隱私權、名譽權的保護，在詢問被害人或者聽取被害人意見時，不開警車，不穿制服，不在被害人的學校、社區(qū)、村莊、家庭等容易暴露被害人身份的場所取證。(4)公安司法人員詢問未成年被害人時，對其陳述的案件事實應給予足夠的重視，并采取由最初接到報案的機關對陳述以錄音錄像的方式固定下來，即“一次成像”，避免不同部門反復詢問造成“二次被害”。(5)通過刑事和解、司法救助等，充分保障未成年被害人獲得賠償權;健全法律援助、權利告知制度，充分保障未成年被害人知情權和訴訟參與權，避免他們被害后發(fā)生“惡逆變”，導致更多未成年人被害。(6)加大對未成年被害人的援助與救助，設立專門針對未成年被害人的救助咨詢服務機構，在公、檢、法、司、街道、高校等相關部門聘請有豐富經(jīng)驗的專業(yè)人員，為未成年被害人提供免費的法律咨詢和法律援助，同時開展心理輔導，幫助他們度過被害后人生中困難的時期。(7)設立專門的未成年被害人救助基金，對那些因犯罪受到傷害而又不能通過其他途徑獲得賠償?shù)奈闯赡瓯缓θ藢嵭兴痉ň戎瑤椭麄償[脫被害后困苦、緊急的生活狀態(tài)，包括為他們提供生存、醫(yī)療、教育、心理救治等必需的各種費用。