【摘要】哈薩克族習(xí)慣法是哈薩克民族文化的重要組成部分?；诖罅渴妨?，文章分別從社會組織、刑事、民事等方面對清代哈薩克族習(xí)慣法作了詳盡介紹，并指出：作為哈薩克民族文化重要組成部分的習(xí)慣法在維護(hù)哈薩克族固有的生存范式及維護(hù)其文化傳承方面發(fā)揮著巨大作用。

【關(guān)鍵詞】清代 哈薩克族 習(xí)慣法

哈薩克族作為我國五十六個民族之一，其歷史源遠(yuǎn)流長，自先秦時期起，其相關(guān)記載便不絕于各類史料。公元十五世紀(jì)中葉，白帳汗國分裂為諾尕汗國與烏茲別克汗國，1456年加尼別克汗與克烈汗率領(lǐng)哈薩克部眾向東遷徙至楚河到塔拉斯河一帶，建立哈薩克汗國，正式形成哈薩克民族。公元十八世紀(jì)中葉，清王朝出兵消滅準(zhǔn)噶爾割據(jù)政權(quán)，重新統(tǒng)一新疆，也解除了準(zhǔn)噶爾政權(quán)對哈薩克各部的威脅，清廷在平定準(zhǔn)噶爾政權(quán)時，乾隆帝曾敕諭：“若哈薩克人等投誠前來，將伊大頭目酌量赴京入覲，賞給官爵?！雹偾《辏ü?757年），哈薩克阿布賚汗正式表示歸附于清王朝：“哈薩克小汗臣阿布賚謹(jǐn)奏中國大皇帝御前：臣自祖額什木汗、楊吉爾汗以來，從未通中國聲教。今只奉大皇帝諭旨，加恩邊末部落，臣暨臣屬，靡不歡忭。感慕皇仁。臣阿布賚愿率哈薩克全部，歸于鴻化，永為中國臣仆，伏唯中國大皇帝睿鑒?！雹谇逋醭趯_克族乃至新疆其他民族的治理上，采取了“因俗而治”的統(tǒng)治策略，即并不直接干預(yù)其部族內(nèi)部事務(wù)，繼續(xù)沿用哈薩克族固有習(xí)慣法。乾隆帝曾諭令：“仍依爾舊俗，各安游牧，庶無擾累?！雹酃_克阿布賚汗不勝歡欣，奏曰：“大皇帝仁恩不改我等制度，更為感戴?！雹苁耸兰o(jì)末起，沙俄趁清王朝國力衰弱之際，大肆侵略蠶食我國新疆大片土地，并要“人隨地歸”，使得哈薩克族成為分居于中俄兩國的跨境民族，因此，沙俄對哈薩克各部的殖民統(tǒng)治對哈薩克族習(xí)慣法也產(chǎn)生了一定影響。

哈薩克族習(xí)慣法概述

哈薩克族習(xí)慣法多來自于哈薩克汗國時期的幾部著名法典，其內(nèi)容主要反映了哈薩克民族在長期游牧生活中形成的世代相傳的行為規(guī)范。

在哈薩克汗國歷史上共有三部著名法典。第一部《哈斯木法典》得名于法典的制定人，即哈薩克汗國的哈斯木汗。其主要內(nèi)容包括：財產(chǎn)法：關(guān)于解決牲畜、牧場、土地訴訟的規(guī)定；刑事法：關(guān)于殺人、搶掠人口和牲畜、盜竊等刑事犯罪的規(guī)定；民事法：關(guān)于婚喪、嫁娶等禮俗和節(jié)日、慶典等方面的規(guī)定；兵役法：關(guān)于組建軍隊(duì)的相關(guān)規(guī)定；使臣法：關(guān)于挑選使臣的有關(guān)規(guī)定。使臣必須具有豐富的知識，熟悉各國情況，能言善辯，精通外交禮節(jié)等。⑤

到哈薩克汗國額什木汗統(tǒng)治時期，額什木汗又對《哈斯木法典》進(jìn)行了修訂，制定了《額什木汗法典》，其主要內(nèi)容為：可汗有權(quán)制定適合于自己汗國的法律；巴圖魯應(yīng)當(dāng)勇敢出征并戰(zhàn)勝敵人；比應(yīng)當(dāng)專設(shè)辦事機(jī)構(gòu)；尊敬有知識的人。⑥

17世紀(jì)末，哈薩克汗國頭克汗為適應(yīng)當(dāng)時已變化的社會、經(jīng)濟(jì)情況，對以往的兩部法典重新作出重大修訂，將《哈斯木法典》的五項(xiàng)條款增加為七項(xiàng)，故被稱為《七項(xiàng)法典》，其主要變化是一方面強(qiáng)化汗王的統(tǒng)治權(quán)力，另一方面也引入一些反映伊斯蘭教義的條款。

此外，沙俄侵占了大量哈薩克民族的土地，為維護(hù)其殖民統(tǒng)治，沙俄在哈薩克族固有習(xí)慣法的基礎(chǔ)上并根據(jù)其統(tǒng)治需要，制定并實(shí)施了《西西伯利亞吉爾吉斯人法規(guī)》，也對哈薩克族習(xí)慣法產(chǎn)生重大影響。

社會組織習(xí)慣法

根據(jù)哈薩克族系譜，哈薩克族整體上可分為大、中、小三個玉茲。在哈薩克民族的傳說中，三個玉茲是在15世紀(jì)左右，由汗國的賈尼別克汗主持下劃分的，其中大玉茲的祖先是別克阿爾斯；中玉茲的祖先是阿克阿爾斯；小玉茲的祖先為江阿爾斯。在清代文獻(xiàn)中，大、中、小玉茲被稱作“右部”、“左部”、“西部”。亦有分別稱之為“大帳”、“中帳”、“小帳”。

在玉茲之下，又分別由五個社會組織構(gòu)成：A、阿烏爾。這是哈薩克族最基本的社會組織，一般由血緣關(guān)系最為密切的幾戶或十幾戶構(gòu)成，每個阿烏爾都有自己的名稱，如目哈什阿烏爾、玉素英阿烏爾、建克西阿烏爾等。每個阿烏爾均有一位阿烏爾長，哈薩克語稱之為“阿烏爾巴斯”，阿烏爾長是由那些經(jīng)驗(yàn)豐富、具有較高威望且經(jīng)濟(jì)上較為富裕的牧民擔(dān)任。其職責(zé)主要為安排本阿烏爾的生產(chǎn)生活事項(xiàng)，也負(fù)有調(diào)解內(nèi)部成員間糾紛的職責(zé)；B、阿塔。它是由七輩以下的數(shù)個阿烏爾組成，阿塔的首領(lǐng)一般由各阿烏爾中德高望重的老人擔(dān)任，被稱為“阿克薩卡爾”；C、烏露。由十余個阿塔構(gòu)成，一般一個烏露的成員都具有同一個祖先，烏露擁有本社會組織共有的游牧地和墓地，成員之間相互負(fù)有血親復(fù)仇的義務(wù)，烏露的首領(lǐng)亦由成員間所公推，被稱之為“烏露巴斯”；D、阿洛斯。由幾個烏露組成，即部落。其首領(lǐng)被稱為“比”，“比”一般由各烏露選舉產(chǎn)生，一般為能言善辯、機(jī)敏多慧，熟悉哈薩克習(xí)慣法之人，其職責(zé)主要是解決哈薩克族內(nèi)部各項(xiàng)民刑案件，協(xié)調(diào)各氏族之間關(guān)系：E、兀魯思。由數(shù)個阿洛斯組成，兀魯思較之前述社會組織，其血緣色彩較淡，具有較強(qiáng)的地域性質(zhì)。其首領(lǐng)被稱為“蘇丹”。“蘇丹”只能由汗的宗室子弟等“托烈”（貴族）擔(dān)任。

除上述哈薩克族固有社會組織結(jié)構(gòu)外，清王朝在一部分入境內(nèi)附的哈薩克部眾中還設(shè)置了扎薩克旗制。1766年，乾隆帝諭令：“情愿內(nèi)附者，即行收留，派員彈壓，日久人眾，即可編設(shè)佐領(lǐng)昂吉?！雹咴谇宕墨I(xiàn)中，這部分哈薩克人被稱為“投誠哈薩克”。在塔爾巴哈臺所屬的巴爾魯克、齋爾一代共有投誠哈薩克一千余人，被編為佐領(lǐng)（牛錄），屬額魯特總管管轄。

刑事習(xí)慣法的主要罪名

殺人罪。殺人者必須償命，尤其是平民殺死王公貴族或部落首領(lǐng)。但在哈薩克族社會生活中并不存在現(xiàn)代意義上的警察、檢察官和法官等具有國家強(qiáng)制力的公職人員。因此，為被害者討還公道、懲治兇手的責(zé)任多由被害者氏族部落的成員共同承擔(dān)，即采取“以血還血，以牙還牙”的方式加以報復(fù)。若為過失殺人，則可以通過賠償，即支付命價來解決。這種命價制度還具有人身等級差異的特點(diǎn)。如男子的命為全命，殺死男子者需要向受害者家屬或其所屬部落支付命價二百匹馬（一百峰駱駝或一千只羊），女人為半命價，只需支付男子一半的命價即可。如果被害者為王公貴族或部落首領(lǐng)，則兇手所支付的命價必須加倍，例如殺死蘇丹者，需支付為普通人七倍的命價。

傷害罪。依哈薩克習(xí)慣法，傷殘他人身體屬于犯罪行為，當(dāng)受處罰，但是傷害他人身體的行為一般亦可以通過支付一定的賠償金加以解決。如傷害他人兩只眼睛，賠償全額命價；傷害他人一只眼睛，賠償一半命價；傷殘他人一雙手，賠償全額命價；傷殘他人一只手，賠償一半命價。其他類似的傷害行為也依情節(jié)輕重分別支付一定數(shù)額的命價。

侮辱婦女罪。在哈薩克習(xí)慣法中，侮辱有夫之婦或搶走他人妻子、姑娘都被認(rèn)為是侮辱家族乃至整個氏族名譽(yù)的嚴(yán)重犯罪，罪犯當(dāng)處死刑，也可以通過繳納贖金免除死刑，改處以鞭打等處罰。

搶劫或盜竊他人財物罪。哈薩克民族作為一個游牧民族，牲畜是其最重要的物質(zhì)財富，因此搶劫或盜竊他人牲畜的行為屬于重罪。如在抓捕盜賊的過程中，盜賊如因反抗而被當(dāng)場殺死者，殺人者不需賠償命價。在捕獲盜賊后，失主有權(quán)不經(jīng)過審判而直接抽打盜賊六十鞭，盜賊在六十鞭內(nèi)死亡者，失主亦無需賠償命價。此外，盜賊還必須歸還盜走的贓物并支付被稱為“九罰”的罰金。

刑事習(xí)慣法的主要刑罰種類

死刑。一般為吊死或石刑等，如《西西伯利亞吉爾吉斯人法規(guī)》第一條規(guī)定：“背教和瀆神者用石頭打死，若他們未被殺，則為共同體開除?！钡诎藯l規(guī)定：“有人聽聞瀆神之事而不向上報告者應(yīng)處財產(chǎn)刑—二十七頭牲口，如彼不能支付罰金則被吊死?！雹?/p>

罰金刑。這在哈薩克刑事習(xí)慣法中較為常見，幾乎在各類犯罪中均可適用。其中最有特點(diǎn)的當(dāng)屬哈薩克族的“九罰”制度。“九罰”分為三種：“大九”。罰以駱駝為首的九頭牲畜，即一峰駱駝，帶子的母馬二匹，三四歲的馬四匹；“中九”。罰以馬為首的九頭牲畜。即五歲馬一匹，三歲馬二匹，二歲牛兩頭，羊四只；“小九”。罰以牛為首的九頭牲畜，即牛一頭，兩歲牛兩頭，羊三只，羊羔三只。⑨

牲畜踏身。即將受刑者全身捆綁后放置于地上，然后行刑者驅(qū)趕牲畜，多為牛馬，也有使用羊群來回踐踏受刑者身上。此種刑罰非常殘酷，受刑者往往被踐踏而亡，多適用于婦女與他人私通等罪名。

鞭打。這在哈薩克族習(xí)慣法中也是一種適用非常普遍的刑罰手段，如侮辱有夫之婦、通奸、不尊重王公貴族和部落頭目、打人等都可以鞭打。但是對于各類具體犯罪應(yīng)處以鞭打的數(shù)量事先并無具體規(guī)定，往往是由部落頭目根據(jù)案件的具體情況臨時加以確定。

壓壁石。這也是一種頗具哈薩克民族特色的刑罰手段。一般是將兩塊羊膝蓋骨放在受刑者的頭額兩側(cè)，再繞以皮繩。隨著皮繩的絞緊，膝蓋骨便陷人頭皮，疼痛難熬。⑩

民事習(xí)慣法

與物權(quán)有關(guān)的民事習(xí)慣法。一是土地制度。受古代游牧民族的氏族部落組織的影響，牧場等土地資源在哈薩克族習(xí)慣法中屬于氏族、村社等社會組織共有。如作為哈薩克族畜牧業(yè)生產(chǎn)基本單位的阿烏爾，其下之牧場歸屬阿烏爾，阿烏爾成員共同從事畜牧業(yè)生產(chǎn)，并按季節(jié)一起轉(zhuǎn)場。隨著封建經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，這種形式上的公有制逐漸蛻化為大小封建主的私有制。

除牧場外，在七河和錫爾河下游一代的農(nóng)業(yè)區(qū)則存在著封建土地所有權(quán)。這里的封建主不僅取得土地所有權(quán)，還取得灌溉設(shè)施和水利資源的所有權(quán)，尤其是深水井的私有。

二是動產(chǎn)所有權(quán)制度。在哈薩克族經(jīng)濟(jì)社會生活中，牲畜無疑是最重要的動產(chǎn)。如《漢書》記載，漢代在伊犁河流域游牧的烏孫“國多馬”，“富人多至四五千匹”。哈薩克族習(xí)慣法承認(rèn)并保護(hù)動產(chǎn)所有權(quán)，對于牲畜的所有權(quán)形式主要有氏族部落等村社共同所有和個人所有兩種。如規(guī)定，發(fā)現(xiàn)遺失物或走失的大小牲畜者，須通知失主或所在村社部落頭人，不得私匿，只可由失主處取得失物的四分之一或走失牲畜的八分之一的酬勞。為了定分止?fàn)?，哈薩克民族還創(chuàng)造了用以區(qū)分不同所有人的印記。

與債法有關(guān)的民事習(xí)慣法。由于哈薩克族長期處于封建自然經(jīng)濟(jì)條件下，其債權(quán)法并不發(fā)達(dá)，主要有買賣契約、租賃契約、借貸契約等形式。如哈薩克各部歸附清王朝后不久，便開始了與清朝的互換貿(mào)易。哈薩克族以馬、牛、羊等牲畜交換清朝的絲織品、棉布及瓷器、茶葉等商品。乾隆二十七年（1562年）九月至十二月，僅烏魯木齊就交換馬匹4200匹，可見這種頻繁、大量的貿(mào)易必然離不開買賣契約的形式。此外，與封建主土地所有制相聯(lián)系，租賃合同也很常見，如在有的地區(qū)原先為氏族、部落等村社共有的牧場逐漸為各級封建主所攫奪，成為其私有財產(chǎn)，而其他牧民如需要在該牧場放牧，需與該封建主簽訂租賃合同，繳納租金，如在冬季牧場放牧，每一百只羊要交羊1～2只作為租金。

此外，哈薩克族保留了濃厚的氏族、部落的傳統(tǒng)習(xí)慣，因此在債法中保留了一些具有本民族特點(diǎn)的制度，如日厄盧、茹爾特什厄雷克、烏麥等。日厄盧是指牧民如遇天災(zāi)等情況，失去牲畜或飼料，有權(quán)向本村社的其他牧民求援，而被求援的牧民有義務(wù)加以援助，否則以后該牧民就無權(quán)得到其他人的幫助。茹爾特什厄雷克是指氏族或部落成員一旦無力償還所欠債務(wù)時，其親屬或同氏族、部落成員則負(fù)有連帶清償?shù)牧x務(wù)。烏麥?zhǔn)枪_克氏族、部落成員在遇到一些需要大量勞動力的工作時，有權(quán)請求本氏族、部落的成員無償幫忙的制度。

婚姻習(xí)慣法。哈薩克族婚姻形式多為一夫一妻制，并實(shí)行部落外婚。但由于受伊斯蘭教影響，也存在一些一夫多妻的現(xiàn)象。締結(jié)婚姻的形式較為多樣，主要有父母包辦婚、換門婚、搶婚、招贅婚和自由戀愛等。

在結(jié)婚條件上，哈薩克族通行族外婚，即同一個氏族內(nèi)部是不允許通婚的，任何男子不能在本氏族內(nèi)娶妻，本氏族的女子只能嫁給外氏族的男子。如果同一氏族男女通婚，其血緣關(guān)系必須超過七代以上，且還要七水相隔。在結(jié)婚對象的選擇上，一般要門當(dāng)戶對，即男女雙方的社會地位、經(jīng)濟(jì)地位要大體相等。在結(jié)婚年齡上，沒有明確規(guī)定，一般從幼年至十七、八歲均可以訂婚，正如哈薩克族諺語所說：“十五歲是小氈房的主人?！被榧s一旦訂立，不得隨意解除。

哈薩克族習(xí)慣法中沒有離婚制度，因?yàn)槟凶釉谌⑵捱^程中需要向女方家庭支付大量彩禮、吃奶禮和成婚禮，所以妻子在婚后就成為男方全家的私有財產(chǎn)。即便是丈夫死亡后，妻子也要遵從“安明格爾”婚姻制度，即妻子需嫁給亡夫的兄弟或近親屬。

繼承習(xí)慣法。哈薩克族家庭具有較強(qiáng)的父系家庭色彩，輩分最高的男性家長在家庭中處于主導(dǎo)地位，具有最完全的民事權(quán)利能力。因此，妻子死亡并不導(dǎo)致繼承的發(fā)生，只能在丈夫死亡后，才發(fā)生繼承的問題。根據(jù)哈薩克習(xí)慣法的規(guī)定，在財產(chǎn)繼承上一般只有兒子才享有繼承權(quán)，女兒無權(quán)繼承，因?yàn)榕畠涸诔黾迺r，父母已送陪嫁，所以無需再分給其遺產(chǎn)。被繼承人如果有數(shù)個兒子，除幼子外，每個兒子結(jié)婚時，父母即分給其一部分財產(chǎn)，父母的基本家業(yè)由其幼子繼承，正如哈薩克諺語所說：“幼子是家庭的主人?！彼勒呷鐭o兒子，則由其兄弟繼承，無兄弟的由其家族成員繼承，如家族中無人繼承，則由本氏族成員繼承。

丈夫死亡后，除兒子具有繼承權(quán)外，寡妻也有權(quán)繼承部分財產(chǎn)。無論寡妻是一個還是二、三個，都只能繼承遺產(chǎn)的六分之一到八分之一。

【作者為貴州民族大學(xué)法學(xué)院副教授；本文系教育部人文社科青年基金項(xiàng)目“清朝對新疆地區(qū)的法律治理研究—以回疆為中心的考察”的階段性成果，項(xiàng)目編號：12YJC820124】

【注釋】

①《平定準(zhǔn)噶爾方略》卷8，第13頁。

②③④⑦《清高宗實(shí)錄》卷543，卷575，卷549，卷759。

⑤⑥蘇北海：《哈薩克族文化史》，烏魯木齊：新疆大學(xué)出版社，1989年版，第364頁，第364頁。

⑧羅致平、白翠琴：“哈薩克法初探”，《民族研究》，1988年第6期。

⑨《中國少數(shù)民族社會歷史調(diào)查資料叢刊》修訂編輯委員會：《哈薩克族社會歷史調(diào)查》，北京：民族出版社，2009年，第182頁。

⑩?？肆郑骸缎陆_克族習(xí)慣法研究》，新疆大學(xué)碩士學(xué)位論文，2010年，第35頁。

責(zé)編/邊文鋒