王 鈺，章敏芳

(1.山東科技大學(xué)，山東 青島 266900;2.黃島區(qū)檢察院，山東 青島 266555)

一、我國一人公司治理機構(gòu)立法的不足

(一)一人公司權(quán)力機構(gòu)的立法不足

根據(jù)《公司法》第62條的規(guī)定，一人公司不設(shè)股東會，股東會的職權(quán)由一人股東來行使，這樣的制度安排符合一人公司自身的特點，無一般有限責(zé)任公司進行決議時所需的種種法定的繁瑣程序，有利于一人公司針對變化萬千的市場更及時、便捷、靈活地作出決議，也有利于節(jié)約公司治理的成本［1］。同時，該條也對股東的決策權(quán)作出了相應(yīng)的規(guī)定，對單獨股東進行必要的監(jiān)督和限制，即一人股東必須采用書面形式作出決定并簽字，這些文件還必須置備于公司，以方便相關(guān)人員查閱。以書面形式記錄下股東的決議，能夠很好地區(qū)分該決議是公司獨立行為還是股東個人的行為，對股東的權(quán)力形成約束，以便公司能夠有效地保障債權(quán)人的知情權(quán)，有效地保護債權(quán)人的利益。

但是，這一規(guī)定存在缺陷:

1.一人股東的權(quán)力過大

一人公司中無股東會，因而缺少了傳統(tǒng)公司股東之間相互制衡的機制，唯一股東享有我國公司法賦予公司股東和股東會的所有的權(quán)力，一人股東的權(quán)力非常大，憑一人之力就可以形成公司的決議，很可能會出現(xiàn)一人股東憑此便利從事危害公司及相關(guān)人利益的情況。如果將董事、監(jiān)事的人事權(quán)以及報酬的決定權(quán)都集于單獨股東一人，則董事、監(jiān)事的獨立性以及行使經(jīng)營職責(zé)和監(jiān)督職責(zé)的實效會大打折扣。

2.一人公司的決議難查

雖然我國公司法對股東決議的形成作了一些相關(guān)規(guī)定，如股東的決議必須記錄在案且置備于公司等，以區(qū)分股東的行為和公司的行為，但卻沒有規(guī)定具體的保存時限。在實踐中，股東很容易以材料保存時限已過、材料已經(jīng)銷毀等理由逃避自己的責(zé)任［2］。

(二)一人公司執(zhí)行機構(gòu)的立法不足

一人公司的董事由一人股東選任和更換，一人股東既可以自己兼任董事，也可以選任他人為董事。我國立法遵照世界各國的普遍觀點，對一人公司的董事會采任意設(shè)立主義，即一人公司既可設(shè)立董事會也可以不設(shè)，若不設(shè)董事會就必須設(shè)一名執(zhí)行董事，對設(shè)董事會還是僅設(shè)一名執(zhí)行董事，一人公司有完全的自主權(quán)，具體由公司章程作出規(guī)定。這樣就有效地避免了立法中強制規(guī)定的弊端，給一人公司更大的自主選擇權(quán)［3］。董事會或執(zhí)行董事作為一人公司的執(zhí)行機構(gòu)，向一人股東報告工作，對一人股東負責(zé)。

一人公司執(zhí)行機構(gòu)存在的缺陷主要是:

1.董事的任職問題

董事會或執(zhí)行董事作為一人公司的執(zhí)行機構(gòu)，最大的問題就是如何保持其自身的獨立性，切實維護一人公司的整體利益而不僅僅是聽命于股東個人。而目前我國立法在一人公司董事的任職資格和選任方面都缺乏可操作性。如何避免一人股東自己兼任董事職務(wù)或聘請與其有利益關(guān)系的人擔(dān)任一人公司董事時從事侵害一人公司利益行為的問題，以及避免公司的利益相關(guān)者的權(quán)益不被侵害，是一人公司在選任董事時需要解決的首要問題。

2.董事的自我交易問題

一人股東兼任公司的董事時，控制公司的財產(chǎn)，在一人公司的經(jīng)營過程中更容易出現(xiàn)自我交易、自己代理的情況。在一般公司中，大多是通過股東會或者董事會的同意或授權(quán)來解決這一問題的。然而，在一人公司中，當(dāng)一人股東兼任公司董事代表公司同自己進行交易時，就不存在損害股東的利益的問題，而最有可能受害的是一人公司、公司的債權(quán)人以及其他利益相關(guān)者［4］。此時，一人公司中卻沒有股東會或者董事會對此種自我交易行為進行制約，也沒有其他有效的機制對此進行制衡，這對公司、債權(quán)人以及其他利益相關(guān)者都是非常不利的。

(三)一人公司監(jiān)督機構(gòu)的立法不足

對于監(jiān)事會的設(shè)立，我國新公司法采取了比較靈活的規(guī)定，將設(shè)立的選擇權(quán)同樣留給了股東自己。根據(jù)《公司法》第52條的規(guī)定，在有限責(zé)任公司中設(shè)立監(jiān)事會的，監(jiān)事會的成員不得少于三人;股東人數(shù)較少或者公司規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，則可以不設(shè)立監(jiān)事會，而僅設(shè)一至二名監(jiān)事。

一人公司的主要問題就是其內(nèi)部監(jiān)督機制的失衡，因此一人公司監(jiān)事的選任是非常重要的。鑒于監(jiān)事獨特的法律地位，在監(jiān)事的任職資格方面首先必須考慮的是要能保證其獨立性。我國《公司法》第52條第2款規(guī)定:“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。”如此規(guī)定，主要是為了保障監(jiān)事的獨立地位，保證監(jiān)事能夠獨立履行其監(jiān)督職能。

一人公司監(jiān)督機構(gòu)存在的缺陷:同董事的問題相同，如何保證監(jiān)事的獨立性是立法需要解決的首要問題。在傳統(tǒng)公司的治理機構(gòu)中，監(jiān)事會都是由股東會選任的監(jiān)事組成的。然而，這種由股東會選舉設(shè)立監(jiān)督機構(gòu)的方式，在所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)不分、股權(quán)高度集中的一人公司是行不通的。因為若讓一人股東來選任監(jiān)事，股東會為了便于自己股東權(quán)利的行使，限制監(jiān)督機構(gòu)的權(quán)利，會傾向于自己兼任監(jiān)事或者選任聽從自己的人來擔(dān)任監(jiān)事，從而集權(quán)力機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)的大權(quán)于一身。如此，一人股東很容易無限制地濫用公司的法人人格而損害相對人的利益。監(jiān)事會或監(jiān)事的權(quán)利的行使過分依賴股東，沒有自己的獨立地位，監(jiān)督機構(gòu)形同虛設(shè)，根本起不到有效的監(jiān)督作用［2］。

二、我國一人公司治理機構(gòu)的完善建議

(一)一人公司的權(quán)力機構(gòu)的完善

1.限制一人股東的權(quán)力

第一，從一人股東的人事權(quán)以及決定董事、監(jiān)事報酬等方面的權(quán)力進行一定的制約。具體來說，對于董事、監(jiān)事的更換權(quán)和報酬決定權(quán)可以由一人股東與一人公司的監(jiān)督機構(gòu)事先共同制定一系列的條件，規(guī)定一系列衡量董事、監(jiān)事工作實績的標(biāo)準(zhǔn)，而不能由一人股東單獨行使人事權(quán)和報酬決定權(quán)，并且通過修改公司章程的方法將這些條件和標(biāo)準(zhǔn)列入一人公司的章程之中，只有在滿足公司章程規(guī)定的更換條件時一人股東才能在董事、監(jiān)事的法定任期內(nèi)行使更換權(quán)，一人股東按照事先制定的標(biāo)準(zhǔn)來考察董事、監(jiān)事的工作實績并據(jù)此作為決定一人公司的董事和監(jiān)事的報酬的依據(jù)，即分散一人股東對董事、監(jiān)事的更換權(quán)和報酬決定權(quán)。

第二，進一步完善一人股東行使公司經(jīng)營決策權(quán)的形式。對一人股東行使股東會職權(quán)決議時的材料、文件的保存時限作具體明確的規(guī)定，例如法律規(guī)定一人股東作出的決議必須保存至少二十年，以防止一人股東以材料保存時限已過、材料已經(jīng)銷毀等理由逃避自己的責(zé)任，并且此類文件都應(yīng)當(dāng)由專門的人員進行保管，保證相關(guān)的第三人能夠查閱記錄簿上的公司的信息，規(guī)定一人公司的經(jīng)營決策行為未經(jīng)公開的不具有對抗善意的第三人的效力。

2.強化一人股東責(zé)任的承擔(dān)

第一，建立一人股東擔(dān)保制度。我國現(xiàn)行的責(zé)任體系對股東的責(zé)任一般是事后追究，基本上沒有涉及事前責(zé)任的擔(dān)保，也就是只在相關(guān)主體的利益受到損害后才追究股東的責(zé)任。因此，建立事前責(zé)任擔(dān)保機制是非常必要的，我們可以借鑒法國公司法的相關(guān)規(guī)定來解決這一問題:一般公司的股東如果是以財產(chǎn)出資的，則公司首先應(yīng)當(dāng)選任出資檢查人，由出資檢查人對該財產(chǎn)是否適合作為出資的客體以及財產(chǎn)的價值進行評定;在一人公司的場合，由一人股東對其出資的財產(chǎn)自負評估責(zé)任，即一人股東自任出資檢查人，但評估后該一人股東應(yīng)當(dāng)對其出資財產(chǎn)的價值在五年內(nèi)負擔(dān)保責(zé)任［5］。

第二，建立一人股東個人財產(chǎn)申報制度。由于一人股東產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)單一，公司財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)極易混同，因此為了進一步規(guī)范一人公司資本的構(gòu)成，進一步分清股東個人財產(chǎn)和公司財產(chǎn)，對一人股東個人的財產(chǎn)在一人公司設(shè)立時也應(yīng)當(dāng)實行申報制度，一人股東對自己的個人財產(chǎn)承擔(dān)如實申報的責(zé)任。這樣，有利于防止股東個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的混同，也有利于利益相關(guān)者采取事前保護措施。

(二)一人公司的執(zhí)行機構(gòu)的完善

1.一人公司執(zhí)行機構(gòu)的設(shè)立

一人公司只有一名股東，股東人數(shù)較少，為節(jié)約公司成本，簡化公司內(nèi)部組織機構(gòu)，即使一人公司的規(guī)模較大，一人股東也當(dāng)然更傾向于設(shè)立一名執(zhí)行董事，并且由自己兼任，而不設(shè)立董事會。這樣極有可能損害公司、債權(quán)人以及職工等利益相關(guān)者的利益。針對此問題，公司法應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定以一人公司規(guī)模的大小來決定是否設(shè)立董事會，尤其是以職工的人數(shù)來作為衡量的標(biāo)準(zhǔn)，對這一衡量標(biāo)準(zhǔn)立法也宜以數(shù)字作具體明確的規(guī)定。同時，在一人公司設(shè)立董事會的情形中，職工董事不應(yīng)當(dāng)是可有可無的，是否有職工代表完全由公司自主決定。立法應(yīng)當(dāng)強制必須有適當(dāng)比例的職工董事，具體比例由法律明確規(guī)定，以強化一人公司中董事會的職工參與制度。

2.董事或執(zhí)行董事的選任及其權(quán)力的限制

在一人股東擔(dān)任執(zhí)行董事的情形，一人股東既擁有權(quán)力機構(gòu)的職權(quán)，又擁有執(zhí)行機構(gòu)的職權(quán)，權(quán)力過分集中，若缺乏有效的制約機制，很容易發(fā)生一人股東以權(quán)謀私損害公司、債權(quán)人、職工利益的情況。對此我們可以借鑒美國公司法的做法，將獨立董事制度引入我國的一人公司，監(jiān)督和制約一人股東，保護公司和債權(quán)人的利益。這樣既能保留一人股東兼任執(zhí)行董事的權(quán)利又能對其權(quán)力進行必要的制約。

為了防止一人股東兼任公司董事時進行不正當(dāng)?shù)淖晕医灰仔袨?，從而損害一人公司、公司債權(quán)人、職工等利益相關(guān)者的利益，我們可以參照德國的有限公司法的相關(guān)規(guī)定:“一人股東在與公司進行交易后，應(yīng)立即由一人股東在該交易行為進行后作出書面的記錄?！保?］并且應(yīng)當(dāng)制定強制披露制度，即董事在與債權(quán)人進行合作時，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人公示自我交易的事項，以使債權(quán)人明確自己的交易對象，維護自己的利益［2］。

(三)一人公司監(jiān)督機構(gòu)的完善

1.一人公司監(jiān)督機構(gòu)的建構(gòu)

從保護公司職工利益的角度出發(fā)，無論一人公司是設(shè)立監(jiān)事會還是設(shè)立一至二名監(jiān)事來行使監(jiān)督權(quán)，公司職工代表都應(yīng)當(dāng)是一人公司監(jiān)事的必備成員，監(jiān)事中應(yīng)當(dāng)至少有一名職工代表，以強化職工參與制度在一人公司中的運用和作用。另外，應(yīng)當(dāng)保留一人股東在不兼任公司董事或經(jīng)理的情況下兼任公司監(jiān)事的資格。因為按照公司治理的一般原理，公司監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當(dāng)維護公司、公司的股東和其他相關(guān)主體的利益，它的監(jiān)督對象應(yīng)當(dāng)是公司的董事以及公司的高級管理人員，而不是公司的股東，因此股東應(yīng)當(dāng)享有法定的監(jiān)督職權(quán)，股東代表可以作為監(jiān)事會的成員來維護自己的利益。

2.建立對一人公司監(jiān)督機構(gòu)成員的激勵制度

一人公司中監(jiān)督機構(gòu)成員的權(quán)、責(zé)、利不掛鉤等問題，使監(jiān)事工作的熱情和積極性受到了極大地挫傷，也使監(jiān)督機構(gòu)的工作效果受到了嚴(yán)重的影響。因此，有必要建立適當(dāng)?shù)募顧C制，以提高監(jiān)事行使監(jiān)督職權(quán)的熱情和積極性，使監(jiān)督行為真正發(fā)揮作用。對此，一人公司監(jiān)事的報酬可以由基本報酬和績效報酬兩部分組成?？冃蟪曜鳛閷ΡO(jiān)事監(jiān)督工作的獎勵，由監(jiān)事行使監(jiān)督職權(quán)時查證的公司董事、高級管理人員的違法行為、違章行為所涉及的數(shù)額的一定比例構(gòu)成，監(jiān)事查證的董事、高級管理人員的違法行為、違章行為越多，其績效報酬就越高，以此激勵一人公司的監(jiān)事能夠積極主動地開展監(jiān)督工作。

［1］王天鴻.一人公司制度比較研究［M］.北京:法律出版社，2007:243.

［2］楊潔.一人公司法人治理結(jié)構(gòu)研究［D］.長沙:湖南師范大學(xué)，2011.

［3］曹魏.公司法人治理結(jié)構(gòu)研究［M］.北京:知識產(chǎn)權(quán)出版社，2010:288.

［4］范仁濤.一人公司治理結(jié)構(gòu)研究［D］.杭州:浙江工商大學(xué)，2009.

［5］趙旭東.公司法評論［M］.北京:人民法院出版社，2005:236.

［6］洪秀芬.一人公司法制之探討［J］.臺大法學(xué)論叢，2007(2).