魏 強,戰(zhàn)德珍
(1.山東廣播電視大學(xué),山東 濟南 250014;2.山東禹城市公安局刑警大隊,山東 德州 251200)
傳銷自上世紀(jì)80年代末傳入我國,當(dāng)時我國正處于改革開放初期,法律、法規(guī)及行政管理手段相對落后,政府初始并未予以禁止,這種經(jīng)營模式很快被一些不法分子所利用,他們采取虛假宣傳、拉人頭、高入門費、高回報等手段大肆騙取不義之財。由于傳銷具有極大的誘惑性和欺騙性,在我國迅速蔓延開來,擾亂了社會經(jīng)濟秩序,造成了非常惡劣的社會影響,為此1994年國家工商管理局發(fā)出了《關(guān)于制止多層次傳銷活動違法行為的通告》,之后國務(wù)院又相繼出臺了相關(guān)法律法規(guī)對傳銷活動予以全面禁止。2009年《刑法》修正案(七)增設(shè)了組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪,為嚴(yán)厲打擊傳銷違法活動提供了刑事法律依據(jù)。通過政府近二十年來的不斷打擊,猖獗多時的傳銷活動雖然受到了一定程度的打擊和抑制,但時至今日并沒有從我們的社會生活中得到根除。特別是新型的傳銷活動,其手段變得越來越狡猾,加之現(xiàn)行的法律、執(zhí)法手段存等還在著缺陷,相關(guān)政府機關(guān)對傳銷的特點、危害認(rèn)識不足,使得行政機關(guān)打擊傳銷活動陷入了屢打不盡的尷尬窘境,這也是目前值得我們認(rèn)真研究和分析的課題。
傳銷是一種嚴(yán)重的違法行為,是指組織者或者經(jīng)營者發(fā)展人員,通過對被發(fā)展人員以其直接或者間接發(fā)展的人員數(shù)量或者銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付報酬,或者要求被發(fā)展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益,擾亂經(jīng)濟秩序,影響社會穩(wěn)定的行為。近些年來傳銷組織為了逃避打擊和欺騙被害者,在不斷地改變活動方式,其行為和手法更加狡猾卑劣,呈現(xiàn)出一些新的特點,主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
(一)瘋狂的非法牟利性:傳銷行為的組織者都是為了牟取非法暴利為目的,他們總是使用各種欺騙的手段來粉飾、掩蓋其行為,通過拉人頭的方式不斷發(fā)展下線并巧立各種名目收取加盟費、會員費、資格費等作為加入組織的條件,其獲利不是通過合法經(jīng)營所得利潤按績效分配,而是按所拉人頭收取的費用采取金字塔式的層層盤剝手段分配金錢,最終目的就是將組織成員的絕大部分的錢財都裝入最頂層少數(shù)幾個傳銷組織者的腰包,給被害人造成難以挽回的損失,甚至使得他們傾家蕩產(chǎn)。
(二)極具欺騙、誘惑性:傳銷的欺騙性主要表現(xiàn)在組織領(lǐng)導(dǎo)者一般都是以“介紹工作”、“幫助投資”等名義,專門邀約親朋好友并將其引誘到外地,把其所從事的傳銷活動宣稱為“資本運作”、“連鎖銷售”等具有現(xiàn)代經(jīng)營管理理念的經(jīng)濟活動,利用所謂的科學(xué)合理的獎金分配制度,以零風(fēng)險高回報為誘餌。甚至著書立說,謊稱“國家政策允許”、“政府暗中支持”等謊言,使被騙者輕信只要發(fā)展三個下線就可輕松成為千萬富翁,最終喪失警惕而墜入陷阱,從最初的被害者逐漸變?yōu)楹θ苏摺?/p>
(三)組織的邪教性:近些年來,傳銷組織與以前所采取的對組織成員實行24 小時監(jiān)控、隔絕與外界的聯(lián)系,甚至實施暴力或威脅等手段所不同,而是利用“講師”對組織成員輪番進(jìn)行“講工作”,并帶領(lǐng)他們游山玩水,花言巧語編造國家領(lǐng)導(dǎo)人的講話和法律文件,用各種各樣的道具歪理邪說偷換概念,對被害人進(jìn)行高強度的洗腦,扭曲被害人的人性,讓他們始終處于一種能發(fā)大財?shù)膲艋弥?,從精神上進(jìn)行麻醉,從而使其喪失親情和道德底線,身陷傳銷泥潭不能自拔。傳銷組織通過對其內(nèi)部人員精神的不斷侵蝕最終達(dá)到人身和精神雙重控制的手段,充分體現(xiàn)了傳銷經(jīng)濟邪教的本質(zhì)。[1]
(四)成員的復(fù)雜性:以往的傳銷組織加入成員大部分是下崗職工、學(xué)生或失去土地的農(nóng)民等社會底層人員,他們的經(jīng)濟條件及對社會的解讀能力相對較低,對社會的影響力也相對較小。但隨著傳銷的不斷蔓延其加入人員構(gòu)成也逐漸趨于復(fù)雜。現(xiàn)在傳銷組織已將重點發(fā)展對象放在了文化層次、社會地位相對較高,經(jīng)濟上相對富裕的階層人員身上。目前所盛行的“純資本運作”、“連鎖銷售”等傳銷組織以開發(fā)經(jīng)濟、建立“富人俱樂部”為幌子,將很多中小企業(yè)老板、離退休干部、高校教師、醫(yī)生等發(fā)展成組織成員,甚至一些律師、“海歸”博士等也被拉下水,大量高端人士的加入使得傳銷組織對外更具有欺騙性。
(五)嚴(yán)密的組織性:傳銷的組織領(lǐng)導(dǎo)者為了便于對組織的掌控,往往會將其組織成員帶往異地,并嚴(yán)禁發(fā)展當(dāng)?shù)厝思尤虢M織,上下級之間等級森嚴(yán)、分工明確、組織體系非常嚴(yán)密。為了保密防止暴露目標(biāo),傳銷頭目一般極少拋頭露面,主要是通過一些現(xiàn)代通信手段遠(yuǎn)程遙控,上下級之間多為單線聯(lián)系,并且組織內(nèi)的活動和來往資金基本不留任何手續(xù)和憑證,組織內(nèi)的賬目和成員名單除極個別高層成員掌握外,其他成員無法了解組織的任何內(nèi)情。傳銷組織的頭目們還經(jīng)常采取變換住址、電話號碼等手段使得組織成員很難了解他們的行蹤,組織活動的嚴(yán)密性和隱蔽性非同一般。
2009年《中華人民共和國刑法》修正案(七)增設(shè)了組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪,將其界定為“組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名,要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格,并按照一定順序組成層級,直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù),引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加,騙取財物,擾亂經(jīng)濟社會秩序的傳銷活動的行為”。一般來講,凡是危害社會的行為都屬于違法。因此,人們常常將違法和犯罪等同起來,但從法理的角度來看兩者實際上存在著質(zhì)的不同。因為違法是指一切違反憲法、法律、行政法規(guī)和政府命令的的行為,其外延非常廣泛。而犯罪則是指嚴(yán)重危害我國社會,觸犯刑法并且應(yīng)受刑事處罰的行為。[2]且具備以下特征:首先,犯罪行為必須具有社會危害性;另外,這種危害社會的行為必須觸犯了《刑法》;最后,危害行為必須是達(dá)到按照《刑法》的規(guī)定應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰的程度。同時《刑法》也規(guī)定了對危害行為情節(jié)顯著輕微、危害不大的,不認(rèn)為是犯罪。這表明,危害行為的情節(jié)和對社會危害的程度是界定違法和犯罪的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。在打擊傳銷行為的過程中應(yīng)對傳銷組織的眾多成員加以區(qū)別,重點打擊其組織中的組織、領(lǐng)導(dǎo)者,這就需要通過對傳銷活動行為人行為的罪與非罪、此罪與彼罪等屬性予以界定。因此,我們只單純的研究傳銷是否為犯罪是不夠的,還要對傳銷的犯罪構(gòu)成要件加以研究和分析。
犯罪構(gòu)成是指依照刑法的規(guī)定,決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的有機統(tǒng)一。[3]犯罪和犯罪構(gòu)成是兩個既有區(qū)別又相互聯(lián)系的概念,犯罪的概念是對什么是犯罪及其基本屬性加以界定,而犯罪構(gòu)成則進(jìn)一步揭示了行為人犯罪成立的具體標(biāo)準(zhǔn)和條件,最終起到確定行為人具體的罪名的作用。學(xué)理界一般將犯罪的構(gòu)成要件主要從犯罪的主體、客體、主觀方面、客觀方面等四個內(nèi)容來界定。
(一)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的主體方面
犯罪的主體是指實施了危害社會的行為并依法應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人或法人。根據(jù)《刑法》修正案(七)的規(guī)定,組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的犯罪主體為具有刑事責(zé)任能力的自然人或者單位。一般來說,犯罪行為主要是由自然人來具體實施,但由于目前很多傳銷組織為了使其傳銷行為更加具有欺騙性,往往是以合法的企業(yè)單位為依托,故自然人或單位都可能會成為本罪的犯罪主體。從傳銷活動人員的組織內(nèi)部特點來看,其結(jié)構(gòu)表現(xiàn)為“金字塔”式的形式,最上層的為組織的策劃或發(fā)起者,即傳銷組織的組織、領(lǐng)導(dǎo)者,這是重點打擊的對象,是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的主要犯罪主體。其他人員根據(jù)所處層次不同,既有積極響應(yīng)參加者,也有被欺騙的一般參與者,由于他們在傳銷組織中的地位不同,其在傳銷活動中所起的作用也不盡相同,因此在確認(rèn)組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷犯罪主體過程中應(yīng)當(dāng)對他們加以區(qū)別對待。
(二)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的客體方面
犯罪的客體是指刑法所保護(hù)的,為犯罪行為所危害的社會關(guān)系。所謂的社會關(guān)系是指人們在社會生產(chǎn)和社會生活過程中形成的人與人之間的關(guān)系,其包括國家安全、社會秩序、公私財產(chǎn)權(quán)利、人身民主權(quán)利等。由于組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪行為者為了達(dá)到牟取被害人錢財?shù)哪康?,會采取各種手段,如編造謊言對被害人進(jìn)行“洗腦”,扭曲被害人的道德和人性,使被害人喪失倫理道德和法制觀念變得唯利是圖,為了抗拒行政機關(guān)的打擊甚至聚眾鬧事,即破壞了社會風(fēng)尚也嚴(yán)重擾亂社會管理秩序。另外,傳銷活動往往打著所謂的虛擬資本運作旗號,實質(zhì)上是通過拉人頭的計酬方式騙取錢財,這既侵犯了被害人的財產(chǎn)權(quán)利,同時也嚴(yán)重擾亂了社會經(jīng)濟秩序。再者,有的傳銷組織還采用威逼、恐嚇的手段逼迫被害人參加傳銷組織,這又侵害了當(dāng)事人的人身權(quán)利。因此,組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪侵害了多種社會關(guān)系,所以其犯罪客體是復(fù)雜客體。[4]
(三)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的主觀方面
犯罪的主觀方面是指犯罪主體對其行為和危害社會的結(jié)果所抱的心理態(tài)度。傳銷活動的發(fā)起、策劃和積極參加者在實施傳銷活動時他們都明知其行為可能會對行為對象造成一定的經(jīng)濟損失危害,對這種危害結(jié)果發(fā)生的可能性他們是心知肚明的,為了牟取非法利益他們?nèi)匀痪幵旄鞣N謊言欺騙、拉攏被害人加入傳銷組織,對危害結(jié)果的發(fā)生完全是一種希望和積極追求的心理狀態(tài)。具體到法理上來講,只要傳銷行為人對其行為危害結(jié)果的發(fā)生具有概括的認(rèn)識,也就是說既可以是認(rèn)識到了危害結(jié)果發(fā)生的必然性,也可以是對危害結(jié)果發(fā)生的可能性,都可以認(rèn)定為明知而為之,即所謂的直接故意。對于受騙上當(dāng)不明真相的傳銷組織一般參加者,由于對危害結(jié)果的發(fā)生在主觀上沒有直接的惡意,其參加傳銷組織并實施傳銷行為只是財迷心竅,故其不應(yīng)包括在犯罪主體當(dāng)中。
(四)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的客觀方面
犯罪客觀方面是指犯罪活動的外在客觀表現(xiàn)形式。組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的外在客觀表現(xiàn)形式為傳銷行為人實施了對傳銷組織的活動進(jìn)行指揮、策劃、決策的行為;即實施了組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的行為,在傳銷組織中處于領(lǐng)導(dǎo)的地位,包括發(fā)起、倡導(dǎo)、組建、協(xié)調(diào)等行為,在傳銷組織中起到了骨干帶頭作用。我們應(yīng)當(dāng)注意的是,從《刑法》修正案(七)組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的法條表述內(nèi)容來看,其“組織、領(lǐng)導(dǎo)”的含義是指在傳銷中的組織、領(lǐng)導(dǎo)活動,并不是單指對傳銷組織的組織領(lǐng)導(dǎo),也就是只要在傳銷活動中實施了組織、領(lǐng)導(dǎo)的行為,既可構(gòu)成組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪。這也表明,組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪是行為犯而非結(jié)果犯,即本罪的既遂條件并不要求產(chǎn)生非常嚴(yán)重的后果,只要行為人實施了組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動的行為既可構(gòu)成犯罪。
(一)打擊傳銷的窘境及原因
目前,由于傳銷組織越來越狡猾,組織更加嚴(yán)密,參加成員更加高端化,手段也變得更加卑劣,其反打擊能力非常強。加之法律、法規(guī)也存在著諸多缺陷,這些都給各級行政部們打擊傳銷帶來了很大的困難,具體表現(xiàn)為:(1)調(diào)查取證難。傳銷組織大都采取異地傳銷的手段,上線人員在取得下線的金錢后則立即轉(zhuǎn)移或分光,一般不留任何憑證。另外,傳銷分子的發(fā)展對象基本都是其親朋好友,且組織內(nèi)部管理嚴(yán)格,相互信息非常保密,一般加入者被查出后,其出于親情的考慮,基本不會向公安機關(guān)透露實情,即使想如實交代也很難,公安機關(guān)很難取得相關(guān)證據(jù)材料。(2)主犯擒獲難。由于傳銷組織的高層人物躲在暗處對組織進(jìn)行遙控指揮,一旦案發(fā)則立即躲藏起來,一般被捉獲的都是層級較低的人員。(3)定罪起訴難。2010年《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》對組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)做出了規(guī)定,在實際辦案過程中,此立案標(biāo)準(zhǔn)明顯過高,致使一些骨干分子無法被界定為犯罪,故不能予以起訴。(4)案件處理難。在實際辦案過程中,根據(jù)現(xiàn)有立案標(biāo)準(zhǔn)由于被抓獲的眾多傳銷分子極少能達(dá)到立案起訴條件,辦案機關(guān)只能予以遣散,這就會給辦案機關(guān)造成極大的人力、物力壓力。(5)取得良好效果難。近些年來,各地政府對傳銷都采取了打壓的勢態(tài),但由于以上四條原因,一些傳銷組織的骨干得不到有效打擊,致使傳銷組織總是屢打不盡,也使得各級行政機關(guān)的打擊傳銷活動陷入了屢打?qū)曳拧掖虿槐M的尷尬境地。這即嚴(yán)重影響了法律的威嚴(yán)性和政府的公信力,也嚴(yán)重影響了打擊傳銷的效果。究其原因主要有以下幾點:
1.相關(guān)法律存在缺陷:2010年《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》對組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)做出了規(guī)定,即“涉嫌組織、領(lǐng)導(dǎo)的傳銷活動人員在三十人以上且層次在三級以上的,對組織、領(lǐng)導(dǎo)者,應(yīng)予以立案追訴”。此立案標(biāo)準(zhǔn)明顯過高,因為根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成犯罪必須同時具備三個條件:(1)在傳銷組織中擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù);(2)層級在三級以上;(3)實施了組織領(lǐng)導(dǎo)行為,組織領(lǐng)導(dǎo)的傳銷人員在30 人以上。在實際辦案過程中,前兩個條件相對較易把握,但后一個條件就現(xiàn)在傳銷活動的特點來看則基本難以界定。另外,目前傳銷活動的一般入門費為3800 元至68000 元,如發(fā)展30 人的話,其涉案金額就要達(dá)到十幾萬甚至近百萬,如此高的立案標(biāo)準(zhǔn),使得組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的罪名形同虛設(shè)。再就是,傳銷組織的日常管理和人員的發(fā)展主要是通過“講師”和“家長”來完成,他們實際上是傳銷行為組織、領(lǐng)導(dǎo)的具體實施者,在傳銷組織中起著支撐、骨干作用,其主觀惡意性和行為的危害性不言而喻,但現(xiàn)行的追訴標(biāo)準(zhǔn)并沒有將其包括在內(nèi),這也是傳銷屢打不盡的主要原因。
2.當(dāng)?shù)卣畬麂N的危害性認(rèn)識不足。與以往的暴力傳銷活動手段有很大的不同,目前新型傳銷以“洗腦”控制為主,從表面上看對當(dāng)?shù)氐纳鐣伟膊]有大的沖擊,甚至因大量傳銷人員的涌入還會帶動當(dāng)?shù)亟?jīng)濟的表面繁榮。因此,一些政府就采取“放水養(yǎng)魚”的策略,只要不出現(xiàn)大的暴力和群體事件,就睜一只眼閉一只眼,這也是目前廣西等南方地區(qū)傳銷活動盛行的主要原因。另外,由于當(dāng)?shù)卣畬麂N的危害性認(rèn)識不足,對打擊傳銷活動在人力、財力上支持力度不夠,也使得打擊機關(guān)在打擊實務(wù)過程中捉襟見肘,雖然打擊聲勢很大,但并沒有取得實際效果。
3.打擊傳銷手段缺乏科學(xué)性。目前行政機關(guān)打擊傳銷的方式?jīng)]有形成全國聯(lián)動機制,主要是以運動式的驅(qū)散手段為主,即使查獲了傳銷組織的骨干分子,由于缺乏處罰法律依據(jù)只是罰款了事,這不但不利于打擊傳銷活動,甚至?xí)蔀閭麂N組織“政府暗中支持”、“政府調(diào)控”的騙人口實,使得更多被害人受騙上當(dāng)。另外,在打擊傳銷活動中工商與公安機關(guān)職責(zé)不夠分明,甚至有時會出現(xiàn)相互推諉,造成舉報人舉報無門的情況,使被害人得不到有效保護(hù),也助長了傳銷活動的囂張氣焰。
(二)打擊傳銷的對策及建議
1.為了徹底鏟除傳銷行為,我國政府應(yīng)修改現(xiàn)行的《刑法》追訴標(biāo)準(zhǔn)。一是擴大組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪的犯罪主體范圍,對傳銷的組織領(lǐng)導(dǎo)者的確定不應(yīng)僅僅局限于行為人是策劃、組織者,而應(yīng)根據(jù)行為人在傳銷活動的地位和實際作用為依據(jù),將主觀惡意性和行為危害性極大,在傳銷組織中實際是進(jìn)行組織、領(lǐng)導(dǎo)的具體實施者,并起著支撐、骨干作用的“講師”和“家長”們,也列為被追訴的對象,阻斷其組織鏈條從而架空傳銷頭目,最終使得傳銷組織枯萎而死亡。二是降低立案門檻,并將立案標(biāo)準(zhǔn)予以細(xì)化。由于現(xiàn)行追訴標(biāo)準(zhǔn)即過于籠統(tǒng)也過于苛刻,使得在實際辦案過程中難于執(zhí)行,建議將其予以量化,如凡是參與發(fā)展一定數(shù)量的人數(shù)或涉案金額達(dá)到一定數(shù)額即成為犯罪主體。
2.各地政府應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到傳銷的嚴(yán)重危害性,并建立當(dāng)?shù)卮驌魝麂N的政府首長責(zé)任考核制度,切實加強當(dāng)?shù)卣驌魝麂N的責(zé)任感和積極性,促使政府增加打擊傳銷的人力、物力的投入,徹底杜絕以損害國家的根本利益為代價來保護(hù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟,從而保障社會能夠健康和諧的發(fā)展。
3.建立科學(xué)合理的打擊手段。一是要分清工商行政部門與公安機關(guān)在打擊傳銷活動中各自的職責(zé),真正做到有案必接、接案必查、查案有果,始終對傳銷活動保持一種高壓的態(tài)勢。二是建立有效的全國聯(lián)動機制,改變過去那種運動式的打擊方法,將簡單的驅(qū)散變?yōu)榍卜?,對被查獲的一般傳銷參加者,通過與其戶籍所在地的公安及社區(qū)委員會聯(lián)系,對被遣返者進(jìn)行監(jiān)督教育,使其徹底認(rèn)清其行為的危害性,從而不再走回頭路。三是由當(dāng)?shù)卣疇款^,聯(lián)合當(dāng)?shù)氐墓?、工商、通信、銀行、房管以及小區(qū)的物業(yè)等相關(guān)管理部門對傳銷活動進(jìn)行有效監(jiān)督,一旦發(fā)現(xiàn)傳銷的苗頭立即予以查處,將傳銷活動消滅在萌芽之中,不給其任何滋生的土壤。
通過分析我們可以看出,非法傳銷嚴(yán)重侵害了社會經(jīng)濟秩序、國家安定以及公民的合法財產(chǎn),同時也嚴(yán)重沖擊著公序良俗,扭曲了人們正常的價值觀念,其罪惡性像鴉片一樣毒害著人們的心靈,既是對我們傳統(tǒng)民族精神的公然挑戰(zhàn),也嚴(yán)重危害了行政執(zhí)法實務(wù)的社會公信力。打擊傳銷違法犯罪活動是一項長期而艱巨的任務(wù),各級政府必須抱著對人民利益極端負(fù)責(zé)的態(tài)度,行使自己的職責(zé),以期達(dá)到徹底根除傳銷這一“經(jīng)濟邢教”的目標(biāo),為我們社會的健康發(fā)展提供一個祥和、安寧的環(huán)境。
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