楊雅梅

北京協(xié)和醫(yī)院，北京 100730

醫(yī)院作為獨立法人，每年與公司、企業(yè)簽訂大量的合同。為了方便、快捷、高效，醫(yī)院的一些領(lǐng)域制定出格式合同，其中的內(nèi)容是醫(yī)院為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款，即格式條款。雖然說使用格式合同省去了雙方協(xié)商合同條款的過程，但其中存在大量的法律風(fēng)險，但這種風(fēng)險是可以提前認(rèn)知并規(guī)避的，這使得防范合同法律風(fēng)險具有了可能性和現(xiàn)實意義[1]。本文擬從法律角度，從起草和訂立合同的環(huán)節(jié)，以及可能出現(xiàn)的情況，分析格式合同的法律風(fēng)險，并提出相應(yīng)的解決辦法。

1 格式合同起草環(huán)節(jié)

《合同法》第39～41條對格式合同作了具體規(guī)定：格式條款的提供方，有提醒對方注意的義務(wù)；應(yīng)對方要求對格式條款予以說明的義務(wù)；提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效；當(dāng)格式條款的解釋出現(xiàn)爭議時，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對條款提供者作不利的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。另外，對格式條款中免除或者限制本方責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時必須采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并對該格式條款予以說明。而如果沒有盡到提示和說明的義務(wù)，將來一旦發(fā)生爭議，對方可以申請法院撤銷該格式條款[2]。

鑒于上述法律規(guī)定，醫(yī)院在起草格式合同時，應(yīng)當(dāng)注意兩點，①在訂立合同的過程中應(yīng)當(dāng)注意遵守公平原則和誠實信用原則，盡量平等的規(guī)定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)；②對格式條款中有利于醫(yī)院一方的條款，采用明顯的標(biāo)識并予以說明，即盡到提示和說明的義務(wù)。

2 格式合同訂立環(huán)節(jié)

2.1 對合同傳真件的處理

傳真是一種將圖表、合同、文件等文字和圖像資料，利用傳真機，按照原樣傳遞給對方的一種通信方式。依照《合同法》的規(guī)定，以傳真方式達(dá)成的合同或協(xié)議為法定的書面合同形式，傳真件的合同具有法律效力。然而，雖然根據(jù)法律規(guī)定，傳真件屬于書面形式的一種，但最好不采用這種形式簽訂格式合同，原因有二：①傳真件內(nèi)容的真實性很難判斷，采用某些技術(shù)性手段可以變造傳真件的內(nèi)容，一旦如果出現(xiàn)合同糾紛，在傳真合同真實性認(rèn)定起來非常麻煩，法律上雖然承認(rèn)傳真這種形式，但做為證據(jù)使用還是不方便；②傳真件的保存時間不長，傳真件上的顯示會隨時間的推移而消失，而目前醫(yī)院合同封存管理的實現(xiàn)為5～10年，不易保存[3]。

鑒于傳真件的弊端，醫(yī)院與對方使用傳真方式簽訂合同之后，可以互相郵寄加蓋公章的原件做存檔，從而避免以后出現(xiàn)不必要的爭議。

2.2 公章與合同主體不一致的情形處理

《合同法》第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。合同簽訂實踐中，經(jīng)常遇到公章和合同主體不一致的情形，原則上如果公章與簽訂合同的主體不一致，以公章的名稱為準(zhǔn)。但是有些復(fù)雜的情況，涉及到合同主體認(rèn)定問題，就要區(qū)別對待。常見的合同簽訂風(fēng)險有以下幾種：①合同主體為單位，公章為單位部門章：單位部門因為不是法人，無法獨立承擔(dān)民事責(zé)任，不能代表單位簽訂合同，所簽合同效力待定，需要公司法人追認(rèn)合同效力，而一旦公司法人拒絕追認(rèn)該合同，則合同不發(fā)生效力。②合同主體為單位，公章為單位分支機構(gòu)的章：單位的分支機構(gòu)如果沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，就不是獨立法人，不能獨立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任，因此，單位分支機構(gòu)不能以法人的身份簽訂合同。根據(jù)我國《合同法》和《公司法》等相關(guān)法律的規(guī)定，這樣的合同具有法律效力，由單位承擔(dān)民事責(zé)任。但是，這樣的合同法律風(fēng)險仍然很大，由于合同主體和公章并不一致，發(fā)生爭議時，對方可能會主張合同并未成立，雙方很可能需要通過法院訴訟解決爭議，而訴訟的時間成本和經(jīng)濟成本會很大。③法定代表人簽字：這里先區(qū)分幾個概念：法人、法定代表人，法人代表?！睹穹ㄍ▌t》第36條規(guī)定，法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！胺ǘù砣恕笔且粋€確定的法律概念，它是指依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，代表人的人格被吸收，他的法律行為即被視為法人的法律行為。“法人代表”是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或被指派代表法人對外依法行使民事權(quán)利和義務(wù)的人，它不是一個獨立的法律概念，實際上是民法中的代理人。法定代表人的代表行為無需授權(quán)，他的職權(quán)就是對外代表法人。而其他人員只是法人代表或者代理人，他們在簽署合同時，需要有授權(quán)書。④合同蓋有單位法人的公章，但是合同簽約人未得到授權(quán)：《合同法》第49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理的，該代理行為有效。這種行為通常稱為表見代理，其雖然是一種無權(quán)代理，但是代理行為有效。但是，表見代理是有條件的，需要簽約人具有使相對人合理相信行為人具有代理權(quán)的事實和理由（權(quán)利外觀），例如持有蓋公章的空白合同書，或者簽約人與法人之間存在雇傭關(guān)系，還需要相對人主觀上善意且無過失。當(dāng)表見代理成立時，醫(yī)院一方作為相對人，有權(quán)主張合同有效，也有權(quán)行使撤銷權(quán)撤銷該合同，但撤銷后就只能請求無權(quán)代理人來承擔(dān)責(zé)任。

為了盡量規(guī)避上述法律風(fēng)險，可以采取以下措施：①在簽訂合同時，要確認(rèn)公章是對方單位的，而不能是單位部門章；②對方如果是單位的分支機構(gòu)，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，就不要與其簽訂合同，而是與單位簽訂合同，并且蓋單位公章；③認(rèn)真核實合同簽約人的身份，要求對方出具授權(quán)書、身份證明等，必要時通過電話或其他方式與對方單位核實，確定對方有代表單位簽約的權(quán)利。

3 結(jié)語

綜上，作為格式合同的提供方，醫(yī)院對于格式合同的規(guī)范管理至關(guān)重要。在簽訂合同時，應(yīng)當(dāng)做到：①對格式合同中限制醫(yī)院責(zé)任的內(nèi)容，采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并對該格式條款予以說明；②對簽訂合同前認(rèn)真審查對方的主體資格，必要時調(diào)查資信情況和履約能力；③要求對方提供法定代表人身份證明、營業(yè)執(zhí)照，委托代理人簽訂合同的，要求對方出具授權(quán)委托書、代理人的身份證明等，杜絕憑關(guān)系或熟人的介紹草率簽訂合同的情況。做到以上幾點，就能基本避免合同簽訂階段的法律風(fēng)險，從而訂立出合法有效的合同。

[1] 楊萬霞.格式合同的利弊及規(guī)制構(gòu)想[J].深圳大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版)，2000(5):58-62.

[2] 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）.

[3] 王麗娟.淺談醫(yī)院合同管理的現(xiàn)狀和對策[J].醫(yī)學(xué)信息(中旬刊)，2010(11):3370-3371.