張紫薇

摘 要：要約與要約邀請的區(qū)別是學(xué)習(xí)合同法的一個難點問題，該問題具有十分重要的現(xiàn)實意義。本文將對要約與邀約邀請的區(qū)別進(jìn)行研究。

關(guān)鍵詞：要約；要約邀請；合同；區(qū)別

一、要約的概念和成立條件

1.要約的概念

要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。

2.成立要約應(yīng)該具備的條件

（1）是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約的提出旨在與他人訂立合同，并且喚起相對人的承諾，所以要約人必須是訂立合同一方的當(dāng)事人。由于要約人欲以訂立某種合同為目的而發(fā)出某項要約，因此他應(yīng)當(dāng)具有訂立合同的行為能力。

（2）必須具有訂立合同的目的。要約人發(fā)出要約的目的在于訂立合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過其發(fā)出的要約充分表達(dá)出來，才能在受要約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。

（3）必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出。要約人向誰發(fā)出要約也就是希望與誰訂立合同，要約原則上是向特定的相對人來說的，但也有向不特定人發(fā)出，此時應(yīng)具有以下兩個條件：必須明確表示其做出的建議是一向要約而不是要約邀請；必須明確承擔(dān)向多人發(fā)送要約的責(zé)任，尤其是要約人發(fā)出要約后，必須具有向不特定的相對人做出承諾以后履行合同的能力。

（4）內(nèi)容必須具體確定。所謂具體是指要約內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。合同的主要條款，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)和內(nèi)容來加以判斷。合同的性質(zhì)不同，它所要求的主要條款是不同的。所謂確定，是指要約內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清。要約應(yīng)當(dāng)使受要約人理解要約人的真實意思，否則無法承諾。

（5）要約必須送達(dá)到受要約人條件。要約人只有在送達(dá)受要約人以后才能為受要約人所知悉，才能對受要約人產(chǎn)生實際拘

束力。

二、要約邀請的概念

我國《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！睆脑摋l的規(guī)定來看，要約邀請的意義被限制在使他人能夠向自己發(fā)出要約，僅僅是一種締約意向信息的傳遞，要約邀請，只不過使“自己”（受要約人）特定化、明確化了。我國《合同法》關(guān)于要約邀請的規(guī)定，秉承傳統(tǒng)理論，認(rèn)為要約邀請僅僅是締約的準(zhǔn)備，僅僅是向相對人發(fā)出的要求提供要約的呼喚，而忽視了要約邀請的另一個法律意義-提出交易條件甚至使交易條件具有拘束力。要約邀請可以分為兩類。一類是提出交易條件的要約邀請。《合同法》第15條所述的寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書，不僅向他人（特定的人和不特定的多數(shù)人）邀請發(fā)出要約，還提出了某些交易條件。商業(yè)廣告則分為提出交易條件和單純宣傳兩種情況。當(dāng)事人還可以在要約邀請中提出交易條件的保障。以格式條款為例可以說明問題，因為格式條款通常提出了交易條件。格式條款既可以以要約的形式表現(xiàn)出來，也可以以要約邀請的形式表現(xiàn)出來。

出交易條件或提出交易條件保障的要約邀請，可以構(gòu)成法律行為。這種法律行為是單方法律行為。這種要約邀請之所以是法律行為，是因為它依據(jù)邀請人的意志，在邀請人與受邀請人之間產(chǎn)生了法律關(guān)系，在這個法律關(guān)系中，受邀請人是權(quán)利主體。這個權(quán)利是依照邀請人單方面的意志產(chǎn)生的。

還有一類是未提出交易條件的要約邀請，“詢價”就是如此，詢價盡管被習(xí)慣地認(rèn)為是要約邀請，但是它并不包含交易條件，即不包含合同的條款，因而它不是嚴(yán)格意義上的意思表示。真正的意思表示，能夠產(chǎn)生私法上的效果，能夠在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律關(guān)系。

三、要約與要約邀請的區(qū)別

1.要約與要約邀請在目的上、效力上的區(qū)別

《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體確定；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！?/p>

從條文中可以看出，要約與要約邀請的目的不同，要約是為了喚起他人的承諾，要約邀請是為了喚起他人的要約。在要約的兩個要件中，內(nèi)容是否具體確定，并不是要約與要約邀請最根本的區(qū)別。因為，要約邀請也可能是內(nèi)容具體明確的（如以未簽字蓋章的合同書提出要約就是如此）.要約與要約邀請在效力上最根本的區(qū)別，在于要約將成立合同的最終權(quán)利交給了受要約人；而要約邀請將成立合同的最終權(quán)利留給了邀請人自己。但這種區(qū)別，并不意味著要約邀請沒有絲毫拘束力。包括合同條款的要約邀請如同要約一樣，也可以發(fā)生實質(zhì)拘束力和形式拘束力。

2.要約與要約邀請在內(nèi)容上的區(qū)別

要約在內(nèi)容上都是具體確定的，要約包含了合同的必要之點，即包含了合同的必要條款。而要約邀請，可能包含合同的必要條款，也可能不包含。實踐中，有的要約邀請只包含了一部分交易條件，沒有包含足以使合同成立的全部必要之點。這部分交易條件是否對邀請人具有拘束力，要看邀請人的意思。前述乙方送達(dá)的一式兩份的合同書，因沒有簽字蓋章，沒有受其拘束的表示，因此只能解釋為要約邀請，不能解釋為要約。如果邀請人在要約邀請中表示了部分交易條件，同時表示受這些交易條件的約束，那么這些要約邀請就依邀請人的意思有了拘束力。這種要約邀請與要約的區(qū)別在于：要約包含了使合同成立的全部必要條款，要約人受這些條款的約束；而要約邀請一般只是包含了部分交易條件，受邀請人仍須就其他交易條件與邀請人協(xié)商。

3.要約邀請與有保留條件的要約

含有交易條件的要約邀請與有保留條件的要約在外形上極為相似，應(yīng)當(dāng)加以區(qū)別。有保留條件要約的本質(zhì)，是要約人保留在條件成就時，撤銷要約的權(quán)利。有保留條件的要約，是對要約形式拘束力的排除，并非排除要約的實質(zhì)拘束力，即未排除受要約人的承諾權(quán)。排除了受要約人承諾權(quán)的意思表示，就喪失了要約的性質(zhì)，只可能構(gòu)成要約邀請，不可能構(gòu)成要約。含有交易條件的要約邀請，在相對人提出要約之后，邀請人仍有可能拒絕承諾，使合同不能成立；有保留條件的要約，要約人可以撤銷要約，使合同不能成立。正因為此，附有交易條件的要約邀請與有保留條件的要約極容易混淆。區(qū)別二者的意義，在于確認(rèn)二者的不同效力。

4.區(qū)分要約和要約邀請的方法

可以依法律進(jìn)行區(qū)分；依據(jù)合同的必要條款是否齊備進(jìn)行區(qū)分；依交易習(xí)慣區(qū)分；依行為人是以和對方訂立合同為目的還是以邀請對方向自己發(fā)出要約為目的進(jìn)行區(qū)分。