傅子恒

所謂“體外公司”對母體公司利益?zhèn)Φ膯栴}，其根源與實質(zhì)是母體公司內(nèi)部的部分利益相關(guān)人（個人與小集團(tuán)），為追求更大的自身私利而侵害公司其他利益相關(guān)人（其他股東、公司員工等）的問題。這種施加侵害行為的內(nèi)部“利益相關(guān)人”，通常是公司的重要股東（個人與群體）、高級管理人員、技術(shù)骨干等核心人員。如果沒有這種內(nèi)部人的主動施為與勾結(jié)，也就很難存在這種“體外公司”侵害母體公司利益的行為，這是認(rèn)識這一問題的本質(zhì)與關(guān)鍵。

就利益流向而言，“體外公司”對母體公司的侵害，從表象來看，“體內(nèi)”與“體外”公司是兩個基本的利益對立體。而在母體公司內(nèi)部，不同類別的利益主體又常常表現(xiàn)出利益的不一致性，這種不一致涉及公司組織契約關(guān)系中的對立統(tǒng)一關(guān)系。比如所有者之間大股東與中小股東、流通股股東與非流通股股東的利益對立統(tǒng)一，公司所有者與高級管理者之間委托-代理關(guān)系中的對立統(tǒng)一，股東、管理者與普通員工之間的對立統(tǒng)一，等等。

要杜絕與治理“體外公司”侵害母體公司利益的行為，就需要找出“體內(nèi)公司”內(nèi)部獲益的利益相關(guān)人，從主觀動機(jī)與客觀條件兩個方面，阻斷其與內(nèi)外部的非正常利益關(guān)系鏈條，這是治理這一問題的關(guān)鍵。解決的途徑應(yīng)該是從優(yōu)化公司治理機(jī)制、規(guī)范公司經(jīng)營行為、強(qiáng)化內(nèi)外部監(jiān)管等多方面進(jìn)行綜合施治。

首先在公司治理方面，需要完善與強(qiáng)化相應(yīng)的激勵與約束監(jiān)督機(jī)制。從主觀動機(jī)角度考察，我們需要分析，母公司內(nèi)部的部分利益相關(guān)人作為公司股東或者員工，維護(hù)本公司利益才是維護(hù)自身利益的根本，為什么不安心做好企業(yè)而存在向外轉(zhuǎn)移利益的動機(jī)？是不是因為公司內(nèi)部人無法充分分享公司業(yè)績成長，才產(chǎn)生向外部輸送利益進(jìn)行謀利的動機(jī)？如果存在這一問題，則需要進(jìn)行機(jī)制的優(yōu)化設(shè)計，將內(nèi)部人利益更緊密、更有效地與公司自身發(fā)展與成長綁定，讓公司內(nèi)部人能夠分享公司成長的成果。

當(dāng)然，緣于不同類別利益相關(guān)者的利益不一致性以及人性的貪婪，即便個人利益與公司發(fā)展一致，一些人也可能會因為更大的外部利益誘惑引而產(chǎn)生向外輸送利益圖謀更大私利的動機(jī)。現(xiàn)實中，多有大股東對母體公司進(jìn)行利益侵害的行為，此時就需要完善與強(qiáng)化相應(yīng)的約束機(jī)制，包括建立與切實履行董事會決策機(jī)制，有效發(fā)揮監(jiān)事會以及獨立董事的監(jiān)督作用，發(fā)揮內(nèi)部審計、稽核等職能部門的監(jiān)督作用，對公司管理者進(jìn)行約束以防范受托人道德風(fēng)險等。在外部，需要有效發(fā)揮會計師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)以及工商、稅務(wù)、國資等政府相關(guān)監(jiān)管部門的監(jiān)督作用，及時發(fā)現(xiàn)與制止這種利益侵害行為（侵害行為的實施從主觀動機(jī)產(chǎn)生到真實發(fā)生是需要有一系列的客觀條件的，這些客觀條件的存在本身就說明約束監(jiān)管力度不夠）。

其次，應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司具體的經(jīng)營行為。就形式而言，母體公司對“體外公司”的利益輸送行為，通常是通過二者之間的關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的，因此規(guī)范公司經(jīng)營行為、尤其是關(guān)聯(lián)交易行為，是發(fā)現(xiàn)、約束與杜絕這一利益侵害行為的直接途徑。對于公司之間的關(guān)聯(lián)交易行為，目前已經(jīng)有大量的法律法規(guī)依據(jù)可以援引。

最后，強(qiáng)化監(jiān)管應(yīng)當(dāng)與嚴(yán)厲處罰相結(jié)合。這種處罰應(yīng)當(dāng)包括對內(nèi)部實施利益侵害行為責(zé)任人的處罰，也包括對監(jiān)管不力的相關(guān)責(zé)任人如公司內(nèi)部監(jiān)管機(jī)構(gòu)的責(zé)任人、外部的會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估公司、律師事務(wù)所、投行保薦人與盡職調(diào)查責(zé)任人等的處罰，以及政府的相關(guān)監(jiān)管部門監(jiān)管不力的處罰，等等。嚴(yán)加處罰才能對“體外公司”侵害母體公司這種行為保持威懾，最終杜絕此類事件發(fā)生。而實際上，只要認(rèn)識到位，優(yōu)化機(jī)制，最主要的是相關(guān)部門切實履行好各自的監(jiān)管職責(zé)，在現(xiàn)行的法律、法規(guī)框架之內(nèi)，嚴(yán)控與杜絕此類事件的發(fā)生，其實是并不存在太多困難的。