■ 陳正江 副教授（浙江金融職業(yè)學院投資與保險系 杭州 310018）

問題的提出

預測未來是人類執(zhí)著的理想。莎士比亞在《哈姆雷特》中借丹麥王子之口提出了生存與死亡這一人生的大問題。在現(xiàn)實生活中，存在著許多有意思但有爭議的經(jīng)濟現(xiàn)象，民間金融就是如此，它已經(jīng)融入生活各個方面，成為慣常生活的一部分，然而正是如此，人們也就并未在意，但這種現(xiàn)象恰恰是經(jīng)濟社會發(fā)展中真實存在的集中反映。因此，有關生存還是死亡的問題也同樣適合于向中國的民間金融發(fā)問，它直面了現(xiàn)代中國的生活細節(jié)和個體感受，是針對中國當前民間金融現(xiàn)實提出的問題。

作為市場自然選擇的結果，民間金融以一種既成事實存在并運行著，這已是不爭事實。中國民間金融發(fā)展的歷程實質上是一種持續(xù)的制度創(chuàng)新的過程，與中國經(jīng)濟的市場化進程高度一致。改革開放后，在中國經(jīng)濟高速發(fā)展的過程中，金融所發(fā)揮的作用越來越大，民間金融的發(fā)展或民間金融市場化的過程是中國經(jīng)濟社會轉型的重要部分。特別是在區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展過程中，金融對區(qū)域經(jīng)濟社會轉型發(fā)展的支撐作用和金融業(yè)對經(jīng)濟發(fā)展的產出貢獻和素質提升作用大大增強，經(jīng)濟與金融和諧發(fā)展與良性互動逐漸成為政府和民眾的共識。

金融業(yè)市場化是大勢所趨。制度變遷與社會轉型的過程和結果都是“歷史的”，而非單一的經(jīng)濟效率的改進過程，它既包括與市場經(jīng)濟體制相適應的非人格化觀念的確立，也包括公民社會以及與公民社會相對應意識形態(tài)和信念體系的建立。因此，在制度變遷的過程中，社會轉型始終處在核心的、關鍵性的地位。浙江省民營經(jīng)濟活躍，民間資本豐富，民間財富豐裕，三者的連接和互動緊密而又頻繁，民間金融逐漸演變?yōu)橐恢苿訁^(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不可忽視的力量，浙江成為中國民間金融規(guī)模集中區(qū)域和活動活躍區(qū)域。

隨著與正規(guī)金融的不斷滲透與深度融合，民間金融逐漸成為人們普遍關注的焦點問題，對民間金融相關法律制度安排及其變革的需求均在增長，諸如應考慮建立“防火墻”，確保防止民間金融風險與正規(guī)金融風險交叉?zhèn)魅镜葐栴}，需要相關法律制度安排予以規(guī)制。因此，通過生存還是死亡這一合乎時宜、合乎情理的發(fā)問，引發(fā)對民間金融這種特殊社會現(xiàn)象的關注與思考，推動民間金融理論創(chuàng)新和實踐探索，以期規(guī)范和創(chuàng)新民間金融發(fā)展。

民間金融相關命題闡釋

民間金融是一個內涵豐富、外延廣泛的概念。從本質上講，民間金融是社會交換的一種形式，在這個意義上，自下而上生發(fā)的民間金融活動經(jīng)常被視為民間金融研究的邏輯起點。然而，民間金融起源于民間，發(fā)展于民間，從更為廣闊的文化人類學的視角看，民間金融規(guī)則更適宜作為分析的起點，因為它是人們接受和認同的共同價值傳統(tǒng)和行為準則。本文以現(xiàn)實中關于民間金融及其規(guī)則問題爭論較激烈的三組既對立又統(tǒng)一的命題即民間金融現(xiàn)象與本質、民間金融秩序與效率、民間金融政策與法律為研究的邏輯起點（這三組命題的內容在現(xiàn)實中均存在著緊張的沖突關系），對民間金融規(guī)范與創(chuàng)新發(fā)展展開探討，對如何轉化沖突關系為和諧關系作出回應。

（一）民間金融現(xiàn)象與本質

民間金融是一種社會現(xiàn)象，作為典型的非正式金融制度，其出現(xiàn)與發(fā)展不僅是經(jīng)濟現(xiàn)象，還是綜合性文化和歷史現(xiàn)象。歷史的淵源、現(xiàn)實的影響、人類的觀念等因素影響和制約著民間金融的存在和發(fā)展，民間金融現(xiàn)象紛繁復雜。任何信用活動也同時都是貨幣的運動：信用擴張意味著貨幣供給的增加，信用緊縮意味著貨幣供給的減少，信用資金的調劑則時時影響著貨幣流通速度和貨幣供給在部門之間、地區(qū)之間和微觀經(jīng)濟行為主體之間的分布。中國經(jīng)濟目前還處在高速成長周期當中，很多企業(yè)面臨比較好的市場機會，因此急需資金擴張規(guī)模。在現(xiàn)實中，一方面表現(xiàn)為錢多，即流動性過剩，一方面表現(xiàn)為錢缺，即流動性不足，存在著資金無法實現(xiàn)有效匹配與對接的矛盾。

然而，因對民間金融的忽視而加深了誤解，或因對民間金融的誤解而加深了忽視。缺乏系統(tǒng)深入的理論研究，民間金融至今仍無法跨越定性不清藩籬。若缺乏理論研究作為基礎，缺少前瞻性的戰(zhàn)略規(guī)劃，那么，民間金融極有可能逐漸式微，自生自滅。對民間金融的研究不應止步于表面現(xiàn)象，僅描述現(xiàn)象，而應嘗試了解民間金融背后的社會結構、制度規(guī)范和行為本身。在對民間金融的現(xiàn)象和本質研究過程中，既要有宏觀視野，整體分析某個區(qū)域民間金融問題，諸如應加強對區(qū)域中小企業(yè)、涉及復雜擔保圈或擔保鏈以及民營企業(yè)內保項下的準入管理、監(jiān)測分析與風險排查。同時，也要有微觀視角，聚焦民間金融組織，以便得出更有針對性的結論和方案。

（二）民間金融秩序與效率

民間金融秩序與效率命題用來解釋民間金融存在合理性和合法性的設問。在我國經(jīng)濟社會現(xiàn)實中，由于政策障礙導致正規(guī)金融市場形成信貸配額，民間資本缺乏投資渠道，這種金融市場的扭曲在經(jīng)濟發(fā)達區(qū)域更加突出。麥金農（1996）認為，中國經(jīng)濟轉軌過程中存在著特殊的“金融二元主義”的制度安排。一方面，這種制度安排要求有一個強有力的國家金融控制和金融約束，以保證經(jīng)濟市場化過程中對國有經(jīng)濟的金融支撐；另一方面，在金融條件得到穩(wěn)定之前，新興經(jīng)濟成分得不到應有的金融支持而必須依靠內源融資或非正規(guī)的民間融資。浙江作為中國東部沿海經(jīng)濟發(fā)達省份，當前經(jīng)濟金融運行中存在著民間資金多但投資難、中小企業(yè)多但融資難的“兩多兩難”問題，民間金融主要通過緩解中小微企業(yè)，特別是民營中小微企業(yè)融資難題來對經(jīng)濟產生影響。

存在即合理，哈耶克對“秩序”一詞的界定是“一種事務的狀態(tài)，在這種狀態(tài)中各種要素存在彼此復雜的關聯(lián)，我們可以根據(jù)對整體中各部分要素的認識，去形成對其余部分的正確預期，或至少此種預期能被證明為正確”。秩序劃分為自我成長的秩序、自我組織的秩序和人之合作的擴展秩序，民間金融是這三種秩序的綜合體。當前，民間金融規(guī)模龐大，卻身份尷尬、地位模糊，是中國經(jīng)濟生活領域的灰色地帶，亟須規(guī)制。由于沒有相關立法規(guī)制，人們有通過“鉆空子”來修改交易規(guī)則的沖動。特別是自2011年下半年開始的溫州地區(qū)頻繁發(fā)生的“跑路”現(xiàn)象引發(fā)溫州民間信貸危機后，關于民間金融與中小微企業(yè)融資關系成為理論界、政策界和實務界探討的焦點，人們對民間金融產生爭議的主要焦點集中于合理性和合法性問題，即是否允許民間金融這樣的非正式金融制度合法存在與發(fā)展。

同時，民間金融與正規(guī)金融的功能差異與相互作用及其對貨幣政策的影響，也是值得考察的重要問題。在浙江這樣一個民間金融發(fā)達區(qū)域，貨幣政策須考慮民間金融與正規(guī)金融的相互作用。因此，亟須在理論上廓清民間金融的功與罪的邊界和分野，為民間金融實踐提供理論支持與法制保障，確保民間金融市場有效有序運行。

（三）民間金融政策與法律

從制度視角分析，民間金融政策與法律包括所有調整民間金融的社會規(guī)范，屬于制度的范疇。法律分為廣義的法律和狹義的法律，前者包括憲法、法律、行政法規(guī)、規(guī)章等所有形式的具有強制約束力的規(guī)范，后者僅指全國人大及其常委會制定的法律。政策則包含了多種表現(xiàn)形式，諸如方針、路線、戰(zhàn)略、規(guī)劃、規(guī)章、條例、決定、辦法等。在法治社會中，政策對法律起著拾遺補缺作用，政策制定者在尊重法律前提下，通過政策來彌補法律的不足，使法律更好地發(fā)揮其調整社會關系的作用。根據(jù)科斯經(jīng)濟學的交易成本理論，法律和政策都是有其交易成本的，是選擇法律還是政策，取決于其各自交易成本的高低。而以法經(jīng)濟學觀點分析，法律和政策是一對可相互替代的工具或制度安排。本文認為，制度是工具、形式，屬于器物層面。任何一項政策和法律不是孤立存在的，各項制度間互相配合形成一套完善的體系。

中國本身有“道法自然”的傳統(tǒng)，傳統(tǒng)中國儒家尤其注重家庭、親屬之間的核心價值，人情、面子、關系等都是有規(guī)范性的社會概念。而這種觀念在當代常被認為妨害了理性與效率，應通過制度將傳統(tǒng)轉化為增進交易的利器而非負擔。時至今日，中國無論在民間金融政策方面還是法律制度建設方面都取得了長足的進步，但在諸多領域存在法律空白，需要加以完善。特別是2011年以來，國際金融形勢又發(fā)生了新的變化，國內金融發(fā)展也出現(xiàn)了一系列新情況新問題，中小企業(yè)融資難、民間金融風險、影子銀行等問題較為突出。出于防范金融風險與穩(wěn)定金融秩序的考慮，中國目前民間金融的政策和法律是比較慎重的，甚至可以說是相當保守的。國際金融危機影響和推動包括民間金融在內的國內金融體制改革與經(jīng)濟轉型升級，而預防和解決民間金融風險和問題在很大程度上要依靠法制的轉變和完善。在了解民間金融的政策和法律制度內在用意與外在需要的前提下，兼顧民間金融生態(tài)環(huán)境中休戚相關的各類主體并強化責任，從而提高政策和法律等規(guī)則制訂的透明度和問責性。以完善的法制支持當事人參與民間金融交易，規(guī)范民間金融行為，處置民間金融風險，保障當事人合法權益。

民間金融研究方法論探討

民間金融豐富的內容決定了對其開展研究具有多學科交叉融合的特征，應采用綜合性的社會科學研究方法。國際經(jīng)濟學會主席青木昌彥說“希望創(chuàng)造一個平臺，使經(jīng)濟學、法學、社會學、政治學、進化論、心理學、地域研究等各個領域的第一線學者，能夠通過互聯(lián)網(wǎng)跨越時間和空間來進行交流，交流的課題是市場、組織、國家與社會規(guī)范等各種制度之間的關系，以及這些制度與個人認知結構之間的相關性”。在本研究中主要采用經(jīng)濟學分析法、制度分析法、區(qū)域研究法等三種方法，上述三種分析方法可以獨立解釋民間金融現(xiàn)象。當然，三種分析方法也會有交叉，如蘭斯·E·戴維斯和道格拉斯·C·諾斯的制度變遷理論認為：“如果預期的凈收益超過預期的成本，一項制度安排就會被創(chuàng)新。只有當這一條件得到滿足時，才有可能發(fā)現(xiàn)在一個社會內改變現(xiàn)有制度和產權結構的企圖”。這里的制度變遷理論分析中就借用了法經(jīng)濟學分析中的成本——收益的觀點。

（一）法經(jīng)濟學分析法

在本研究中，將民間金融作為一個實在的法現(xiàn)象——社會交換的一種活動形式加以考查，研究調整和約束這種活動的秩序規(guī)則。法經(jīng)濟學分析框架的前提是理性人和經(jīng)濟人的理論假設，因此，民間金融的法律強調約束條件下的選擇，重點研究規(guī)則是如何制定、如何運行的，既研究約束個人行為的規(guī)則，也研究約束集體行為的規(guī)則。眾所周知，法律是實踐理性的產物，因為立法需要貫徹多數(shù)決規(guī)則，這也是法律獲得合法性的基礎。馬克思指出“法律是肯定的、明確的、普遍的規(guī)范”，其實就是強調法律與社會之間的密切聯(lián)系，即法律規(guī)范必須連接社會關系從而發(fā)生法律效力。

孟子曰：徒法不能以自行，其含義是僅強調法律規(guī)范自身邏輯意義上的效力是不夠的，還必須強調其在社會實踐意義上的外部效力。在龐德看來，回答“什么是法律”這個問題在相當程度上取決于研究觀察的角度。實質上，法律是讓當事人遵守為使風險最小化而設計的規(guī)則，法律對民間金融具有保護與懲罰的雙重功能，它與當事人風險最小化是兩碼事。雖然民法通則、合同法等法律法規(guī)構筑了民間借貸合法存在與發(fā)展的法律基礎和制度環(huán)境。然而，由于中國長期以來實行較為嚴格的金融管制，金融市場化和金融法制建設不足，尤其民間金融的法制建設相對欠缺，民間金融的合法地位并沒有建立。由于相關金融法制不健全或立法滯后，中國民間金融長期以來徘徊在正規(guī)金融體系外灰色地帶，正常的民間借貸行為與非法集資、集資詐騙等違法犯罪活動交織在一起，游離在合法和非法之間。對民間金融非法化、入罪化缺乏深刻的反思和檢討，導致在觀念上和制度上屏蔽了社會對民間金融的關注。

2012年3月，全國人民代表大會常務委員會向社會宣布了中國社會主義特色法律體系基本建立時，就已提到各個領域需要進一步完善的內容。其中在經(jīng)濟領域包括適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求，完善民事商事法律制度；深化金融等體制改革要求，完善金融風險控制等方面的法律制度的內容。商法的基本原則包括交易便捷，指交易簡便和交易迅速兩方面。主要體現(xiàn)在三個方面：交易簡便、短期時效、及定型化交易規(guī)則。通過這些要式文件，使法律行為標準化、定型化，從而簡化了權利轉讓和權利認定的程序。事實上，浙江在規(guī)范引導民間融資方面已經(jīng)走在全國前列，溫州地區(qū)也正具體實踐著民間金融的法治化。2011年12月，浙江出臺了國內首個引導和規(guī)范民間融資的管理辦法——《關于加強和改進民間融資管理的若干意見（試行）》。2012年1月，溫州市出臺了《規(guī)范引導民間借貸市場健康有序發(fā)展的實施意見（暫行）》。3月28日，國務院常務會議審議通過《溫州金融綜合改革總體方案》， 3月30日，中國人民銀行和浙江省人民政府發(fā)布《關于在浙江省麗水市開展農村金融改革試點工作的通知》。因此，應在承認民間金融的合法性的基礎上，深入研究民間金融法律關系，尋求民間金融機構合理的制度安排，使民間金融有明確的法律保障。

（二）制度分析法

制度指要求大家共同遵守的辦事規(guī)程或行動準則，也指在一定歷史條件下形成的法令、禮俗等規(guī)范。經(jīng)濟發(fā)展的理論和實踐表明，經(jīng)濟增長的持續(xù)、收入分配的改善、貧困問題的解決、社會福利的增進都需要將有限資源和相應風險配置到最具生產效率和風險承擔能力的使用者手中。為了實現(xiàn)資源和風險的最優(yōu)配置，一個高效運行的金融制度是至關重要的。隨著金融因素于經(jīng)濟增長過程的作用日益顯著，研究者開始關注中國經(jīng)濟增長的金融機理，一些文獻已經(jīng)觸及金融制度的層面。民間金融屬于基本性的金融制度。制度經(jīng)濟學認為，制度變遷和經(jīng)濟發(fā)展相互交織并相互影響?，F(xiàn)代市場法律制度通常與法律主體的人格、地位、行為能力、權利能力等息息相關，這些方面又都與民間金融有著緊密的聯(lián)系。如諾斯認為“制度是個社會的游戲規(guī)則，更規(guī)范地講，它們是為人們的相互關系而人為設定的一些制約”。按照制度經(jīng)濟學派的觀點推論，制度化的民間金融可以強化交易各方的穩(wěn)定預期，從而顯著節(jié)約金融市場的交易費用。

著名法學家江平指出，中國改革成功的兩大經(jīng)驗是市場和法制。當然，在進行法律制度分析時，也要理解和把握其局限性：首先，法律制度本身的力量也不是萬能的，而法律制度又是在發(fā)展過程中逐步完善的；其次，法律制度的問題不能以道德解決；最后，法律制度務必簡化，避免繁文縟節(jié)。錢穆指出：“中國之將來，如何把社會政治上種種制度來簡化，使人才能自由發(fā)展，這是最關緊要的”。2012年的諾貝爾經(jīng)濟學獎關注的一個中心問題即是如何盡可能適當?shù)仄ヅ洳煌袌鲋黧w，這同樣適用于民間金融市場中的借貸雙方，他們之間的匹配如何盡可能有效地完成。理論的構建必須從制度本身的研究開始，并且所建立的理論是基于制度性檢驗。理解民間金融制度，包括非正規(guī)的民間金融與正規(guī)的小型民營金融中介，在缺乏法律框架或政府政策脆弱多變的環(huán)境下，這樣的金融契約為什么存在，以及這樣的金融契約是怎樣實施的，包括自我實施、通過非正規(guī)司法制度進行的私人實施。因此，需要追溯制度淵源，了解制度真相，因為隨著時代的變化，有些制度已不存在，在進行制度分析時，單憑當代人主觀的意見和懸空的推論，是不能恰切符合該項制度在當時的實際需要和真確用意的。

（三）區(qū)域研究法

在市場經(jīng)濟條件下，區(qū)域金融生態(tài)優(yōu)化及競爭力提升是區(qū)域金融發(fā)展的題中之義。經(jīng)過多年積累和發(fā)展，“浙江金融”品牌已被全國各地熟知，建設“金融強省”的戰(zhàn)略也在推進，但放眼浙江，區(qū)域金融發(fā)展也存在薄弱環(huán)節(jié)：一方面，政策障礙導致正規(guī)金融市場形成信貸配額，由于目前貨幣政策緊縮，浙江的中小企業(yè)信貸形勢嚴峻，尤其是民營中小企業(yè)貸款困難；另一方面，民間資本又缺乏投資渠道，亟待釋放，信貸緊縮之后帶來民間非法融資非常猖獗，中小企業(yè)深度介入民間借貸已是不爭事實。中國人民銀行研究數(shù)據(jù)表明，在以民營企業(yè)為主且民間借貸活躍的地區(qū)，一個正常年份中的民間借貸可占正規(guī)企業(yè)貸款總額的1/3，當銀行貸款收緊時，該比例可升至50%或更高。2011年，浙江的存貸款比例占全國1/10，增速、增量都很快，但是非法融資、民間融資在全國的占比也是1/10以上。2011年非法融資的數(shù)額發(fā)案率全國第1位，占全國12.3%。，這源于民間金融的合法化程度低。

正常的民間金融是對正規(guī)金融的有益補充，在解決中小企業(yè)和農村金融服務不足問題上發(fā)揮了很大作用，它可以共同活躍信貸市場，能夠解決不同層次、不同需求者的資金需求的問題。但是如果失去控制便很可能出現(xiàn)問題，特別是出現(xiàn)大量非法融資進入正規(guī)金融后，就會對整個金融體系、對社會造成較大的傷害。因此，非法融資這種現(xiàn)象對地方政府的壓力較大，而這種壓力會產生意識形態(tài)偏好時滯，即地方政府囿于傳統(tǒng)意識形態(tài)的束縛而不能適時出臺發(fā)展民間金融的政策。地方政府和民間金融機構要抓住國家金融管理當局對民間金融的看法轉變、民間金融可能居于合法地位的大好時機，率先完成民間金融的合法化和制度化，以國家法律的權威形式為民間金融企業(yè)家的創(chuàng)新精神提供制度保障。地方政府應注重民間金融發(fā)展戰(zhàn)略短期、中期和長期的經(jīng)濟意義和實施效果，需要著力在推進利率市場化改革和構建區(qū)域民間金融市場上下功夫，為民間金融發(fā)展提供基礎支持。

當前，浙江省正在深入實施“建設物質富裕、精神富有現(xiàn)代化浙江”總戰(zhàn)略，民間金融業(yè)發(fā)展的機遇與挑戰(zhàn)并存，不謀全局，難謀一隅，推進民間金融改革的進程迫切要求我們了解和掌握民間金融發(fā)展與法律制度保障的內在邏輯與外在效應，在理論上和實踐上探索出一個中國民間金融發(fā)展的樣本，借此在更深層次上來討論和解決當前浙江經(jīng)濟金融運行的現(xiàn)實問題。

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