張 雅

(中國農(nóng)業(yè)大學(xué) 人文與發(fā)展學(xué)院，北京 100083)

賄賂犯罪一直是刑法懲治的重點(diǎn)，但近年來司法數(shù)據(jù)顯示賄賂犯罪并未得到有效遏制。根據(jù)最高人民法院的統(tǒng)計，全國法院在1998年到2012年間審結(jié)貪賄瀆職案件的數(shù)量一直呈同比增長，近五年來審結(jié)案件數(shù)量達(dá)到13.8萬件；2008年到2011年每年審結(jié)貪賄犯罪案件的數(shù)量分別為22111、21942、23441、22868件①最高人民法院權(quán)威發(fā)布．http://www.court.gov.cn/qwfb/ ．2013-5-20最后訪問。，無下降趨勢；根據(jù)最高人民檢察院的統(tǒng)計，貪賄犯罪大案的數(shù)量也呈穩(wěn)步上升，在2008-2011年間檢察院立案偵查的大案數(shù)量分別為17594件，18191件，18224件，18464件②最高人民檢察院工作報告． http://www.spp.gov.cn/gzbg/．2013-5-20最后訪問。。鑒于賄賂犯罪的犯罪黑數(shù)，可以肯定在上述觸目驚心的數(shù)字之外還有眾多賄賂行為并未受到刑事制裁。2013年習(xí)近平總書記在中央紀(jì)律檢查委員會全體會議上強(qiáng)調(diào)，要繼續(xù)全面加強(qiáng)懲治和預(yù)防腐敗體系建設(shè)，加強(qiáng)反腐敗國家立法。究竟怎樣的刑事立法才能有效懲治和預(yù)防賄賂犯罪多發(fā)，是立法政策必須思考和解決的問題。本文將以賄賂類犯罪的核心罪名——受賄罪為例，反思受賄罪的刑事立法政策。

一、受賄罪刑事立法政策的主流觀點(diǎn)：嚴(yán)密法網(wǎng)

關(guān)于受賄罪應(yīng)采取何種立法政策，當(dāng)下學(xué)者們有諸多論述。最有代表性的是儲槐植教授的觀點(diǎn)，他首次依據(jù)法網(wǎng)是否嚴(yán)密與刑罰是否嚴(yán)厲的組合把刑法規(guī)制模式分為又嚴(yán)又厲、不嚴(yán)不厲、嚴(yán)而不厲、厲而不嚴(yán)四類，指出我國刑罰過嚴(yán)而法網(wǎng)粗糙，提出應(yīng)嚴(yán)密法網(wǎng)，同時酌情減輕刑罰，由厲而不嚴(yán)模式向嚴(yán)而不厲的立法政策轉(zhuǎn)換。③儲槐植：《嚴(yán)而不厲：為刑法修訂設(shè)計政策思想》，《北京大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》1989年第6期。依據(jù)此觀點(diǎn)，如果受賄罪法網(wǎng)不嚴(yán)，會導(dǎo)致對賄賂的容忍和實(shí)際查處少，而過厲又會導(dǎo)致刑罰總量的增長，所以嚴(yán)而不厲是受賄罪立法政策的最佳選擇。這一觀點(diǎn)得到學(xué)術(shù)界高度認(rèn)可：之后許多學(xué)者在論及受賄罪立法政策時，大都延用了嚴(yán)而不厲的觀點(diǎn)④莊建南等：《論貪污賄賂犯罪的刑事政策》，《法學(xué)家》2003年第4期；姜濤：《刑事政策視域下我國腐敗犯罪立法的重構(gòu)》，《南京師大學(xué)報(社會科學(xué)版)》2012年第6期。。此外也有少數(shù)學(xué)者認(rèn)為，賄賂犯罪形勢嚴(yán)峻，危害性大，嚴(yán)而不厲并不合理， 必須通過又嚴(yán)又厲來實(shí)現(xiàn)刑罰對犯罪的威懾作用。⑤孫國祥：《我國懲治貪污賄賂犯罪刑事政策模式的應(yīng)然選擇》，《法商研究》2010年第5期。這兩種觀點(diǎn)雖在刑罰是否應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲上意見相左，但是均認(rèn)為現(xiàn)行刑法法網(wǎng)過窄導(dǎo)致部分受賄行為逃脫了制裁，均贊同繼續(xù)對受賄罪嚴(yán)密法網(wǎng)。這種立法政策思想已經(jīng)成為當(dāng)下的主流。

相應(yīng)地，學(xué)者們在討論具體立法建議時，也往往著眼于導(dǎo)致受賄罪法網(wǎng)不嚴(yán)的各種構(gòu)成要件的不足，提出一系列彌補(bǔ)的辦法，例如：(1)賄賂內(nèi)涵太小，應(yīng)該擴(kuò)大。我國刑法規(guī)定的賄賂為“財物”, 其字面意義內(nèi)涵很小。2007年兩高《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》將賄賂的范圍從有形財物擴(kuò)大至各種財產(chǎn)性利益。不少學(xué)者仍指出，非財產(chǎn)性利益同樣可以滿足受賄者的需求，用來與受賄者的權(quán)力交易、侵犯國家工作人員職務(wù)廉潔性，賄賂沒有涵括非財產(chǎn)性利益仍是立法的漏洞，提出立法應(yīng)將賄賂內(nèi)涵從“財物及財產(chǎn)性利益”進(jìn)一步延展至“財物或者其他利益”。[注]陳瑞林：《賄賂犯罪若干問題再思考》，《現(xiàn)代法學(xué)》1999年第4期；梁根林：《受賄罪法網(wǎng)的漏洞及其補(bǔ)救—兼論刑法的適用解釋》，《中國法學(xué)》2001年第6期。(2)受賄主體缺失了外國公職人員和國際公共組織官員，應(yīng)增設(shè)犯罪主體。許多學(xué)者指出《聯(lián)合國反腐敗公約》中規(guī)定了外國公職人員或者國際公共組織官員直接或間接為其本人或者其他人員或?qū)嶓w索取或者收受不正當(dāng)好處，以作為其在執(zhí)行公務(wù)時作為或者不作為的條件的行為是受賄罪，而我國刑法中尚未有此類規(guī)定，提議刑法增加受賄罪的犯罪主體。[注]蘇彩霞：《論我國懲治腐敗犯罪刑事立法的完善——以〈聯(lián)合國反腐敗公約〉為參照》，《法商研究》2005年第5期。(3)受賄罪入刑門檻過高，應(yīng)該降低?，F(xiàn)行刑法規(guī)定個人受賄數(shù)額在五千元以上的應(yīng)該入刑，個人受賄數(shù)額不滿五千但情節(jié)較重的也要入刑，據(jù)此一般認(rèn)為是受賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是五千元。有觀點(diǎn)指責(zé)此起刑點(diǎn)過高，意味著國家默認(rèn)了五千元以下的受賄行為是可為的[注]唐亞南：《論賄賂犯罪的新特點(diǎn)及其治理對策》，《法學(xué)雜志》2009年第10期。。因此受賄罪應(yīng)該降低立法門檻，甚至“刑法應(yīng)以零容忍的姿態(tài)回應(yīng)賄賂犯罪的挑戰(zhàn)”[注]王秀梅：《論賄賂犯罪的破窗理論與零容忍懲治對策》，《法學(xué)評論》2009年第4期。，即受賄行為無論數(shù)額多小，均應(yīng)作為犯罪處理。學(xué)者們認(rèn)為，通過以上各種措施，在立法上嚴(yán)密受賄罪的犯罪構(gòu)成，無疑有助于遏制受賄犯罪。

二、對嚴(yán)密法網(wǎng)刑事政策邏輯的反思

嚴(yán)密法網(wǎng)的立法政策以及上述各種具體立法建議蘊(yùn)含的內(nèi)在邏輯是，如果要為實(shí)踐中打擊受賄罪不力的現(xiàn)象在立法上尋找原因的話，那么立法的不嚴(yán)格一定是主要原因。所以如果從嚴(yán)立法，必將有助于司法實(shí)踐中更加有效地打擊受賄罪。但是此邏輯包含的因果關(guān)系卻值得反思。

(一)立法法網(wǎng)不嚴(yán)并非受賄罪多發(fā)的主要原因

如果立足于構(gòu)建最嚴(yán)密法網(wǎng)的出發(fā)點(diǎn)，賄賂內(nèi)涵太小、犯罪主體缺失、入刑門檻過高這些因素，的確算是構(gòu)成要件的漏洞，但其卻并非實(shí)踐中受賄罪多發(fā)的主要原因。第一，現(xiàn)階段受賄罪多發(fā)，主要體現(xiàn)為收取財物與財產(chǎn)性利益的受賄行為數(shù)量眾多，這并不是因?yàn)槭杖》秦敭a(chǎn)性利益的受賄行為沒有得到懲罰所致。所以賄賂內(nèi)涵沒有擴(kuò)大到“非財產(chǎn)性利益”，并不能夠解釋為何收取財物和財產(chǎn)性利益的受賄罪仍屢禁不止。即使立法擴(kuò)大賄賂內(nèi)涵至非財產(chǎn)性利益，也僅可對收取非財產(chǎn)性利益的受賄有一定遏制作用，對收取財產(chǎn)性利益受賄罪泛濫的現(xiàn)狀也不能有所改善。第二，現(xiàn)階段受賄罪多發(fā)，主要體現(xiàn)為國家工作人員受賄行為眾多，立法上關(guān)于外國公職人員等受賄主體的規(guī)定缺失，并不是導(dǎo)致國家工作人員受賄多發(fā)的原因，擴(kuò)展受賄罪主體也不能解決國家工作人員受賄嚴(yán)重的問題。第三，現(xiàn)階段受賄多發(fā)，也不是因?yàn)槭苜V罪入刑門檻過高放縱了犯罪。并無數(shù)據(jù)說明實(shí)踐中的確發(fā)生了大量受賄金額不滿五千元的行為，由于入刑門檻太高逃脫了刑法制裁；相反實(shí)際情況是，雖然有五千元的立案標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中懲處受賄五千元以上不滿一萬元的案例也極為罕見，發(fā)案率更高的是涉案金額更大的案件。

綜上，受賄罪多發(fā)并不是因?yàn)?、至少主要不是因?yàn)榱⒎ǖ纳鲜雎┒此?。目前沒有任何證據(jù)表明因?yàn)榱⒎ù嬖谏鲜雎┒炊趴v了大量受賄行為；不能當(dāng)然地得出結(jié)論，認(rèn)為受賄罪打擊不力是因?yàn)榱⒎ù嬖谏鲜雎┒粗省ａ槍Ξ?dāng)下受賄多發(fā)的現(xiàn)狀，嚴(yán)密法網(wǎng)并不一定是對癥下藥之策。

(二)司法不嚴(yán)才是受賄罪多發(fā)的主要原因

當(dāng)某個犯罪多發(fā)，往往意味著刑罰對該罪的威懾功能未能有效實(shí)現(xiàn)。刑罰的威懾力，既可以來自立法也可以來自司法。貝卡里亞認(rèn)為，刑罰最強(qiáng)的威懾力來自司法的確定性：“對于犯罪最強(qiáng)有力的約束力量不是刑罰的嚴(yán)酷性，而是刑罰的必定性，這種必定性要求司法官員謹(jǐn)守職責(zé)，法官鐵面無私、嚴(yán)肅認(rèn)真……即使刑罰是有節(jié)制的，它的確定性也比聯(lián)系著一線不受處罰希望的可怕刑罰所造成的恐懼更令人印象深刻”。[注][意]貝卡里亞：《論犯罪與刑罰》，黃風(fēng)譯，中國大百科全書出版社1993年版，第59頁。不管立法多么嚴(yán)格，如果司法不能有效貫徹立法的規(guī)定，那么立法將成為一紙空文，不會具有實(shí)際的威懾力。當(dāng)從司法層面觀察時可發(fā)現(xiàn)，司法的確未能嚴(yán)格執(zhí)行立法的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

先從定罪標(biāo)準(zhǔn)看。按照刑法規(guī)定，對情節(jié)嚴(yán)重的受賄行為，雖然受賄數(shù)額不滿五千，也要構(gòu)成受賄罪。但實(shí)踐中卻鮮有受賄不滿五千元被定罪的案件。此款立法有虛置之嫌。對受賄數(shù)額達(dá)到五千元以上的案件，司法也沒有做到有罪必究。一則統(tǒng)計了648例沒有專門篩選受賄罪數(shù)額樣本的調(diào)研報告顯示，受賄數(shù)額在五千元以上不滿一萬元的僅17件，占所有樣本的 2.6%；受賄數(shù)額在一萬元以上不滿五萬元的僅146件，占所有樣本的 22.7%；受賄數(shù)額五萬元以上不滿十萬元的有110件，占所有樣本的 17.1% ，受賄數(shù)額在十萬元以上的有364件，占所有樣本的 56.5% 。[注]尹明燦、高成霞：《受賄罪實(shí)證研究》，《中國刑事法雜志》2011年第4期。竟有近四分之三的受賄案件金額都在五萬元以上。究其原因，是因?yàn)槭苜V金額的確有上升趨勢，且受賄行為太多，導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)辦案時已經(jīng)不把立法規(guī)定的五千元作為入罪標(biāo)尺，而是自行將起刑點(diǎn)認(rèn)定為數(shù)萬元甚至更高，未達(dá)到這個數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)或者有退賠等從寬情節(jié)的就不追究刑事責(zé)任。這就導(dǎo)致受賄行為雖然在立法上入罪了，但實(shí)際上卻不會受到刑法的制裁。 再從刑罰裁量看，立法配置的各種量刑情節(jié)在司法中僅僅是最低限度地適用。刑法規(guī)定個人受賄數(shù)額在一萬元以上不滿五萬元的，依情節(jié)輕重不同可以判處一年以上到十年以下有期徒刑；受賄數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，依情節(jié)不同可以判處五年以上有期徒刑到無期徒刑；受賄數(shù)額在十萬元以上的，依情節(jié)不同可以判處十年以上有期徒刑直至死刑。但前述研究報告顯示：司法中受賄數(shù)額在一萬元以上不滿五萬元的，平均刑期僅2.23年(接近法定最低刑一年)；受賄數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，平均刑期僅5.32 年(基本與法定最低刑五年持平)；受賄數(shù)額在十萬元以上的案件中，受賄數(shù)額為十萬元至五十萬元的平均刑期僅為9.91年(略低于法定最低刑十年)，受賄數(shù)額五十萬元至一百萬元的平均刑期僅為13.64年(接近法定最低刑十年)。真正因受賄被判處更重的無期徒刑和死刑的案件，受賄金額大都以數(shù)百萬、數(shù)千萬計。

司法實(shí)踐達(dá)不到立法規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對立法上入罪的行為做不到有罪必究、罰當(dāng)其罪，放縱了已然之罪，使刑罰喪失了確定性，刑罰威懾功能難以發(fā)揮奏效，潛在犯罪人會心存僥幸繼續(xù)以身試法。因此，司法不嚴(yán)才是受賄多發(fā)的主要原因。

(三)法網(wǎng)過于嚴(yán)密反而會加劇司法不嚴(yán)

既然司法不嚴(yán)才是受賄罪多發(fā)的主要原因，那么，嚴(yán)密法網(wǎng)是否正是司法不嚴(yán)的對策？嚴(yán)密法網(wǎng)是否一定有助于司法從嚴(yán)，從而有利于遏制受賄罪呢？這需要從司法不嚴(yán)的原因入手進(jìn)行分析。司法不能嚴(yán)格執(zhí)行立法的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，除了受到受賄罪隱蔽性強(qiáng)、偵查難的客觀制約和小部分司法工作人員故意放縱犯罪的因素影響之外，主要取決于以下兩個因素：

第一，立法上構(gòu)成犯罪的受賄行為數(shù)量。當(dāng)下社會上存在數(shù)量巨大的受賄行為。如學(xué)者吳思指出，賄賂并不符合社會主流意識形態(tài)倡導(dǎo)的道德模式和冠冕堂皇的正式規(guī)定，但是在實(shí)踐中卻獲得國民的廣泛認(rèn)可，成為制約人們行為模式的潛規(guī)則[注]吳思：《潛規(guī)則》，復(fù)旦大學(xué)出版社2009年版，第2頁。，“在中國社會到處都得按這樣的格言辦事:‘只要我為你辦一點(diǎn)兒事，你就得給我點(diǎn)好處?！盵注][德]柯蘭君：《送禮與腐敗——中國送禮形式與功能的轉(zhuǎn)變》，《社會學(xué)研究》1993年第6期。在手握公權(quán)的國家工作人員的職務(wù)范圍內(nèi)，這種情況更難避免。受賄行為在各個領(lǐng)域泛濫，數(shù)量眾多，而且隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，受賄金額也呈上升趨勢，這是不爭的事實(shí)。

現(xiàn)行刑法入罪門檻為五千元，這就導(dǎo)致當(dāng)下實(shí)際發(fā)生的受賄行為中大部分都足以構(gòu)成犯罪。立法上構(gòu)成犯罪的受賄行為數(shù)量是非常大的。

第二，打擊受賄罪的司法資源數(shù)量。社會資源總量有限，國家只能將有限的資源投入到打擊犯罪的司法活動中。司法機(jī)關(guān)承擔(dān)著各類刑事案件的偵查、起訴、審判、執(zhí)行職責(zé)，分配到打擊受賄罪的資源更為有限。同時，受賄案件容易出現(xiàn)疑難案件，在偵破、取證階段需花費(fèi)巨大的人力物力?？傮w資源有限和受賄個案耗費(fèi)資源較多，共同決定了司法沒有能力打擊數(shù)量巨大的受賄犯罪。

至此可以看出司法不嚴(yán)有立法上的原因：立法將大量受賄行為納入犯罪圈，造成入刑的犯罪數(shù)量極多，而司法機(jī)關(guān)囿于人力物力的限制，沒有能力嚴(yán)格按照立法標(biāo)準(zhǔn)對這些犯罪一一追究刑事責(zé)任，因此放縱了犯罪，使刑罰喪失了確定性和對犯罪的威懾力。立法上設(shè)定的犯罪圈越大，入罪的受賄行為越多，立法與司法資源的差距就越大，司法中放縱的受賄就越多，刑罰的確定性和刑罰威懾力就越弱，潛在犯罪人就會更加僥幸，受賄行為就會更加猖獗。因此，現(xiàn)實(shí)中嚴(yán)密法網(wǎng)的政策將無助于嚴(yán)格司法、遏制受賄，并非當(dāng)下應(yīng)對受賄罪多發(fā)的合理選擇。

三、受賄罪刑事立法政策的調(diào)整

(一)刑事政策的應(yīng)有之義

“刑事政策”這一術(shù)語發(fā)端于德國，以“合目的性地運(yùn)用刑事手段”為宗旨[注]林山田：《刑事政策之概念及其最新趨勢》，《刑事法雜志》1987年第2期。。刑事政策是合理運(yùn)用刑事手段對抗犯罪的方法：通過事實(shí)分析和價值判斷，尋求刑事立法、刑事司法、刑事執(zhí)行對抗犯罪的合理性。刑事手段對抗犯罪的有效性，是合理性的應(yīng)有之義。對刑事實(shí)體法立法政策而言，應(yīng)該通過擴(kuò)張或者限縮犯罪圈、加重或減輕刑種刑度配置、設(shè)置各種量刑制度等一系列手段使立法處于打擊犯罪最為有效的狀態(tài)。有效并不單指立法在紙面上如何規(guī)制犯罪，而是把刑事立法放到與刑事司法的互動關(guān)系中考察，檢測立法是否真的有利于司法有效遏制犯罪。如果立法落實(shí)到實(shí)踐中不利于遏制犯罪，就有必要調(diào)整立法思路，制定出真正有效合理的法律。

(二)受賄罪立法法網(wǎng)應(yīng)適度從寬

受賄罪立法要合理有效，必須正視受賄行為多發(fā)和司法資源有限的現(xiàn)實(shí)。受賄行為多發(fā)，有其深層的原因：首先，受賄犯罪有其人性根源，是利己主義驅(qū)動造成的結(jié)果[注]李錫海：《論犯罪的人性根源和社會根源》，《山東社會科學(xué)》2013年第2期。。人有為自己逐利的本能，當(dāng)個人處于可以權(quán)錢交易的地位上，在面對外界的引誘與刺激時，謀利的欲望更容易膨脹，很容易引發(fā)犯罪。其次，權(quán)力過于集中是滋生受賄的土壤?，F(xiàn)階段我國市場經(jīng)濟(jì)體制仍不成熟，在許多領(lǐng)域不是按市場分配資源，而是由公權(quán)力決定資源如何分配，這就導(dǎo)致在許多領(lǐng)域內(nèi)大權(quán)在握者都有與他人發(fā)生權(quán)錢交易的機(jī)會。最后，我國社會有“送禮找關(guān)系好辦事”的傳統(tǒng)觀念，至今根深蒂固。傳統(tǒng)人際關(guān)系應(yīng)該說是中國社會腐敗問題的重要的文化根源[注]金愛慧、趙連章： 《論中國傳統(tǒng)人際關(guān)系對腐敗的影響》，《東北師大學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》2010年第2期。。這些因素共同決定了受賄行為必定數(shù)量眾多，而且還會長期存在。同時，司法資源有限是客觀存在的事實(shí)，國家不可能把大量的資源投入到打擊受賄罪上來，即使短期內(nèi)能投入大量司法資源進(jìn)行運(yùn)動式的嚴(yán)打，也不能持續(xù)地投入以解決受賄長期存在的問題。刑事立法政策應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，在這種情況下，立法要包攬大量受賄行為入刑，在司法上是絕無可能取得實(shí)效的。過嚴(yán)的法網(wǎng)并不能有效遏制犯罪。

所以立法政策上，受賄罪的犯罪圈不能劃得太大。立法政策不應(yīng)繼續(xù)從嚴(yán)、進(jìn)行立法上的犯罪化，相反，總體上立法政策應(yīng)適當(dāng)從寬，進(jìn)行立法上的非犯罪化：立法應(yīng)主動縮小犯罪圈，將一部分受賄行為做出罪處理，減少受賄行為構(gòu)成犯罪的數(shù)量，唯有如此才能為嚴(yán)格司法創(chuàng)造條件。雖說從寬政策是在賄賂泛濫和司法能力有限的現(xiàn)實(shí)下對受賄行為作出的一定程度的妥協(xié)[注]之所以說只是一定程度的妥協(xié)，而非完全是對犯罪的妥協(xié)，是因?yàn)殡S著社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，以數(shù)額作為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的犯罪的起刑點(diǎn)在經(jīng)歷一個歷史時期后理應(yīng)有一定提高。例如1998年盜竊罪“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)為“五百至二千元以上”，到2013年一舉躍升為“一千元至三千元以上”，其“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)也分別由“五千至二萬元以上”、“三萬至十萬元以上”躍升到“三萬元至十萬元以上”、“三十萬元至五十萬元以上”。敲詐勒索罪也是如此。故受賄罪五千元的入刑標(biāo)準(zhǔn)在經(jīng)歷十六年后有所上升也有合理之處。，但總的來說立法寬松、司法嚴(yán)格的模式相比立法嚴(yán)密、司法不嚴(yán)的狀況更為有效合理：

首先，立法上適當(dāng)提高入罪門檻，對相對輕微案件給予非罪化處遇，雖然排除了輕微受賄的犯罪性，但是有利于集中司法資源查處重大案件。加大重大受賄罪的受到刑罰懲罰的確定性，使?jié)撛诜缸锶艘庾R到行為大概率地會被查處而抑制犯罪意志，就能實(shí)現(xiàn)有效威懾、預(yù)防嚴(yán)重受賄罪的目的。而從嚴(yán)立法表面上對大小案件都不放過，但是由于實(shí)踐中司法機(jī)關(guān)自行提高入刑標(biāo)準(zhǔn)，不僅對五千元以下的案件處罰幾乎名存實(shí)亡，而且對更高數(shù)額的案件也處理不多，實(shí)際上架空了刑法規(guī)定，對小案的威懾力值得懷疑。同時從嚴(yán)立法下允許小案占用司法資源，減少了處理大案的司法資源，又會影響懲處重大案件的確定性。因此相對而言從寬的政策更有利于發(fā)揮刑罰威懾功能，實(shí)踐中應(yīng)該可以更好地遏制受賄罪。

其次，適當(dāng)從寬的立法政策還可以減少司法隨意性帶來的不公正?！胺ňW(wǎng)越嚴(yán)密,司法的隨意性也就越大”[注]龍宗智：《經(jīng)濟(jì)犯罪防控與寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策》，《法學(xué)雜志》2006年第4期。：在大犯罪圈下，同樣是輕微受賄案件，其中大部分不會入刑，而少量案件一旦移交法院就依法定罪量刑，情節(jié)相似的案件有的出罪有的入罪，這是司法不公。當(dāng)輕罪被查處,重罪反而逍遙法外時，司法不公更加明顯，這不僅會造成受刑人不服，也會在民眾中造成“打蒼蠅不打老虎”的不滿情緒。而立法上適當(dāng)從寬，將小案排除出犯罪圈，則可以減少這種不公。

(三)對進(jìn)入受賄法網(wǎng)的犯罪應(yīng)嚴(yán)厲打擊

采取寬松的立法政策進(jìn)行非犯罪化，縮小了受賄的犯罪圈。法網(wǎng)變小以后，構(gòu)成犯罪的受賄行為數(shù)量減少，同時，此時入刑的受賄罪比之前入刑的受賄罪情節(jié)更為嚴(yán)重、社會危害性更大。對這部分受賄犯罪理應(yīng)采用更加嚴(yán)厲的刑罰配置，加大懲罰力度，才能做到罪責(zé)刑相適應(yīng)。雖然個罪的刑罰量升高，但由于受賄罪數(shù)量減少，總體上看并不會導(dǎo)致消耗的司法資源總量增加而使司法不堪重負(fù)。

四、受賄罪立法的修改建議

依據(jù)前述立法政策，建議立法上作如下具體修改：

(一)提高受賄罪起刑點(diǎn)

提高受賄罪入刑的數(shù)額起點(diǎn)，縮小立法上受賄罪的犯罪圈。建議立法刪除五千元的具體起刑點(diǎn)，改為“數(shù)額較大”。建議由司法解釋將“數(shù)額較大”暫定為五萬元以上不滿五十萬元，從而排除受賄金額不滿五萬元的行為的犯罪性，減少立法上構(gòu)成犯罪的數(shù)量。相應(yīng)地刪除“五千元以上不滿五萬元”、“五萬元以上不滿十萬元”以及“十萬元以上”的具體量刑標(biāo)準(zhǔn)，統(tǒng)一替換為“數(shù)額巨大”和“數(shù)額特別巨大”，由司法解釋作出具體靈活的規(guī)定：建議現(xiàn)階段將“數(shù)額巨大”規(guī)定為五十萬元以上不滿二百萬元，“數(shù)額特別巨大”規(guī)定為二百萬元。

(二)加重受賄罪刑罰配置

1.建議刪除不以犯罪論處和減免刑事處罰的規(guī)定?，F(xiàn)行刑法規(guī)定受賄不滿五千元時，如果情節(jié)較輕不認(rèn)為是犯罪；同時規(guī)定受賄數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)積極退贓的，可以減輕或者免于刑事處罰。這是對情節(jié)較輕的受賄罪進(jìn)行寬松處理。在縮小犯罪圈后入刑的受賄罪比較嚴(yán)重，不宜再寬松處理，因此建議刪除此規(guī)定。

2.提高主刑配置，加大處罰力度。在刑法逐步減少死刑的大背景下，不宜繼續(xù)擴(kuò)張死刑適用，故應(yīng)以提高自由刑刑期為主要手段。(1)提高最低刑期。立法規(guī)定的最低刑期為“二年以下有期徒刑或者拘役”，次之為“一年以上七年以下有期徒刑”，此處罰過輕，而且為緩刑大量適用提供了條件。前述研究報告數(shù)據(jù)表明司法實(shí)踐中存在對受賄罪濫用緩刑的現(xiàn)象，緩刑適用于受賄罪的比例遠(yuǎn)高于適用于普通刑事案件的平均值，這也是導(dǎo)致刑罰威懾力降低的原因之一。因此，建議立法將受賄罪最低刑設(shè)置為三年以上有期徒刑，在增大刑法懲治受賄力度和威懾力的同時，在立法上盡量減少對受賄適用緩刑的可能，緩解司法對受賄罪適用緩刑的隨意性。(2)完善各量刑情節(jié)及其對應(yīng)的刑期。現(xiàn)刑法將受賄數(shù)額不滿五萬元的犯罪最高對應(yīng)了十年以下有期徒刑，將數(shù)額不滿十萬元的犯罪最高對應(yīng)了無期徒刑，將數(shù)額十萬以上的犯罪就對應(yīng)了十年以上有期徒刑到死刑，看似嚴(yán)厲，但事實(shí)上司法中只是最低標(biāo)準(zhǔn)地執(zhí)行此量刑標(biāo)準(zhǔn)，總體量刑偏輕。同時由于受賄數(shù)額十萬元以上的案件普遍，個案間受賄數(shù)額差別巨大，造成量刑上的新問題。受賄數(shù)額雖不是受賄罪唯一的量刑情節(jié)但畢竟是主要情節(jié)，以上情況又醞釀著新一輪司法不公。因此有必要對受賄罪尤其是涉案數(shù)額大的受賄罪的刑期整體進(jìn)行重刑化調(diào)整；同時調(diào)整量刑情節(jié)，保證進(jìn)入同一量刑情節(jié)的案件的判決結(jié)果不能過于懸殊。建議對受賄數(shù)額較大的處以三年以上七年以下有期徒刑；對受賄數(shù)額巨大的處以七年以上有期徒刑；對受賄數(shù)額特別巨大的處以無期徒刑或死刑。

3.加強(qiáng)財產(chǎn)刑的配置。現(xiàn)行刑法規(guī)定個人受賄只有數(shù)額在五萬元以上的可以并處沒收財產(chǎn)，受賄數(shù)額不滿五萬元的沒有配置任何財產(chǎn)刑。本文認(rèn)為對受賄罪應(yīng)普遍配置財產(chǎn)刑，因?yàn)閷ω澙氖苜V人適用財產(chǎn)刑具有較強(qiáng)針對性，易使其感到懲罰之痛苦并有效遏制其犯罪動機(jī)，建議在每一量刑情節(jié)中均配置財產(chǎn)刑。

綜上所述，建議將處罰受賄罪法條修改為：犯受賄罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：(一)個人受賄數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；(二)個人受賄數(shù)額巨大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；(三)個人受賄數(shù)額特別巨大的，處無期徒刑或死刑，并處沒收財產(chǎn)。對多次受賄未經(jīng)處理的，按照累計受賄數(shù)額處罰。