○祁兵

（安徽健友律師事務(wù)所 安徽 合肥 230000）

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)上就是法治經(jīng)濟(jì)，公司法人在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)不僅要遵守市場(chǎng)進(jìn)入的規(guī)則，也要嚴(yán)格遵循退出機(jī)制。很多公司法人出現(xiàn)解散清算情形時(shí)，不及時(shí)清算，或者借公司清算隱藏資產(chǎn)，達(dá)到逃廢公司債務(wù)的目的，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人或相關(guān)利益人的合法權(quán)益。如果聽(tīng)任這種現(xiàn)象泛濫，那么既擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，也反過(guò)來(lái)會(huì)從根本上損害公司法人制度。

一、公司清算概述

眾所周知，公司法人治理結(jié)構(gòu)是商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代的重大創(chuàng)舉，無(wú)論現(xiàn)代公司如何變革，公司保持強(qiáng)大生命力和吸引力的基礎(chǔ)沒(méi)有改變，那就是：公司股東以其出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，投資的風(fēng)險(xiǎn)客觀存在，降低投資風(fēng)險(xiǎn)，減少承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的方式是投資者在公司成立伊始就認(rèn)真考慮的問(wèn)題。但對(duì)于公司交易的相對(duì)人，要實(shí)現(xiàn)降低交易風(fēng)險(xiǎn)，務(wù)實(shí)的想法就是擴(kuò)大公司投資人責(zé)任。

一方面，我們應(yīng)該看到公司法人制度存在促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，創(chuàng)造財(cái)富，但另一方面，也應(yīng)正視公司法人制度的種種弊端，如公司虛假出資，抽逃出資，濫用公司法人格。針對(duì)上述的弊端，人們也設(shè)計(jì)了一系列相對(duì)應(yīng)的制度加以制約，如公司法人人格否認(rèn)制度（刺破公司面紗），公司侵權(quán)制度的建立。一般來(lái)說(shuō)，投資者惡意利用公司法人制度弊端的公司一般存續(xù)不會(huì)太久，那么公司清算作為公司終止前的最后一環(huán)，對(duì)于有效控制公司法人制度弊端就顯得尤為重要，公司設(shè)立制度是公司設(shè)立高效性和目的正當(dāng)性的重要保障，公司清算退出制度不僅能有效保護(hù)投資者權(quán)益，同時(shí)保護(hù)交易相對(duì)人的合法權(quán)益，最大限度克服公司法人制度的弊端，從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

所謂公司清算，是指公司解散或者被宣告破產(chǎn)后，依照一定的程序了結(jié)公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)，收回公司債權(quán)，清償公司債務(wù)并分配公司財(cái)產(chǎn)，最終使公司終止消滅的法律行為。正常情況下，公司法人主體資格終止必須經(jīng)過(guò)合法的公司清算。

按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，公司清算有不同的分類，包括任意清算與法定清算、破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算、普通清算與特別清算等。另外依據(jù)導(dǎo)致公司清算的原因，又可以分為自愿清算和強(qiáng)制清算。本文主要以有限責(zé)任公司為視角闡述公司清算制度的相關(guān)法律問(wèn)題。

現(xiàn)有的《中華人民共和國(guó)公司法》及相關(guān)法律規(guī)定要求，公司解散注銷要經(jīng)過(guò)公司清算，同時(shí)按照法定的清算程序來(lái)保證清算順利執(zhí)行。一般的公司清算流程包括：成立清算組，整理公司財(cái)產(chǎn)，通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并依法進(jìn)行債權(quán)登記，提出財(cái)產(chǎn)評(píng)估和清算方案，分配財(cái)產(chǎn)，注銷登記，公告通知。

二、公司清算法律制度

完整的公司清算制度包括清算組織的成立、制定清算方案、履行清算程序。除因公司合并或者分立引起的解散外，其他原因?qū)е鹿窘馍r(shí)，法律規(guī)定必須組成清算組進(jìn)行清算。法律規(guī)定，發(fā)起清算程序主要有三種：股東自行組織清算；債權(quán)人申請(qǐng)法院指定清算組清算；特殊狀況下，持股一定比例的股東提請(qǐng)解散公司，進(jìn)而進(jìn)行公司清算。

1、公司解散事由。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第181條、第183條、第184條規(guī)定：公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司，人民法院予以解散。當(dāng)公司依據(jù)上述情形解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。

2008年最高人民法院出臺(tái)的關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）（以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋二》）規(guī)定了對(duì)于出現(xiàn)公司僵局時(shí)，股東可以提起解散公司訴訟，無(wú)法召開(kāi)股東大會(huì)，無(wú)法形成有效的股東會(huì)決議，公司董事長(zhǎng)期存在矛盾，公司經(jīng)營(yíng)發(fā)生重大困難，上述情形的出現(xiàn)，也預(yù)示著公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài)，上述司法解釋的規(guī)定突破了原先公司法第181條規(guī)定，是出于對(duì)相關(guān)權(quán)利人權(quán)益的保護(hù)和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)，公司法司法解釋二賦予了相關(guān)權(quán)利人更深一步的司法救濟(jì)途徑。

2、組成清算組。進(jìn)入解散清算程序，首先解決的就是成立清算組。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。如果公司沒(méi)有按照法律的要求及時(shí)成立清算組，會(huì)出現(xiàn)怎樣的后果呢？公司的債權(quán)人及公司股東有權(quán)申請(qǐng)法院指定清算組進(jìn)行清算。《公司法司法解釋二》規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，雖然成立清算組織但故意拖延清算的，違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的，對(duì)于上述情形的，債權(quán)人或者股東有權(quán)申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。

3、清算組的職責(zé)。清算組在成立后，需要清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，通知債權(quán)人，處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清繳所欠稅款及后續(xù)過(guò)程中產(chǎn)生的稅款，清理已有的債權(quán)債務(wù)，處理剩余的公司資產(chǎn)并代表公司參與訴訟或仲裁活動(dòng)。需要注意的是，盡管清算期間，公司依然存續(xù)，但清算組不能開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，公司財(cái)產(chǎn)在沒(méi)有按照清算方案清償前，不得分配給公司股東。清算組在編制了資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)制定清算方案，并報(bào)公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，經(jīng)過(guò)確認(rèn)后，清算組才能最終具體實(shí)施清算方案。

清算組另一項(xiàng)法定義務(wù)是，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)制作清算報(bào)告，報(bào)公司股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，只有通過(guò)確認(rèn)后，報(bào)送到公司工商登記部門(mén)，申請(qǐng)辦理注銷公司登記，公告公司終止。

當(dāng)然，清算組成員在履行清算義務(wù)時(shí)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者獲得非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)，一旦違反上述規(guī)定，將承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的甚至被追究刑事責(zé)任。

三、公司清算中幾個(gè)重要法律問(wèn)題

1、股東應(yīng)擔(dān)負(fù)起公司清算的主要義務(wù)。在司法實(shí)踐中，存在著大量的公司，在其不進(jìn)行經(jīng)營(yíng)或者出現(xiàn)了終止事由時(shí)，拒絕履行成立清算組進(jìn)行清算的義務(wù)，使本該進(jìn)入清算程序的公司財(cái)產(chǎn)被哄搶，公司資產(chǎn)大量毀損流失，進(jìn)行清算所必需的財(cái)務(wù)資料、報(bào)表、賬冊(cè)等流失殆盡，甚至出現(xiàn)公司資產(chǎn)被負(fù)有清算責(zé)任的主體私分或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓他人，對(duì)公司債權(quán)放任不管，有的股東為了躲避債務(wù)，想盡辦法規(guī)避清算，利用吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照制度的模糊性來(lái)躲避清算，未清算進(jìn)行注銷，解散后不清算，違規(guī)清算等等，從而嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人等相關(guān)利益方的合法權(quán)益。

最高人民法院2012年9月18發(fā)布的第三批指導(dǎo)案例中的第9號(hào)案例，重申了股東在公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后必須進(jìn)行清算的法定義務(wù)。營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是公司營(yíng)業(yè)資格的一種表征，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是取消了公司的營(yíng)業(yè)資格，只是工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)公司進(jìn)行的一種行政處罰手段，公司法人格并未消滅，只有經(jīng)過(guò)清算注銷之后，公司的法人格才終止。公司股東不能以自己不是公司實(shí)際控制人或者沒(méi)有參加公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)為理由，免除自己的清算責(zé)任，公司股東一旦違反上述義務(wù)則應(yīng)向相關(guān)方承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第9號(hào)指導(dǎo)案例，對(duì)于審理股東履行清算義務(wù)案件具有重要的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

2、全體股東均是清算義務(wù)人。股東清算義務(wù)的承擔(dān)，不以在公司中所占股份的大小，對(duì)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)參與程度的不同，而區(qū)別對(duì)待，全體股東在法律上都一體成為公司清算義務(wù)人，這是基于權(quán)利義務(wù)相一致的原則，股東是公司的出資者和權(quán)利的最大擁有者，理應(yīng)對(duì)公司清算承擔(dān)全部義務(wù)。另外根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，股東依照規(guī)定以其出資為限對(duì)公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)責(zé)任，那么一旦公司經(jīng)營(yíng)不順，停止?fàn)I業(yè)時(shí)，那么股東就應(yīng)當(dāng)“兌現(xiàn)”承諾，及時(shí)對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行清算，盡可能地減少公司債權(quán)人、公司員工及其他相關(guān)方的損失，才能體現(xiàn)出公司應(yīng)盡的社會(huì)責(zé)任。

在公司清算過(guò)程中，股東之間有相互監(jiān)督的權(quán)利和義務(wù)，股東履行公司清算義務(wù)，可以通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)統(tǒng)一行使，對(duì)于那些不愿意履行公司清算義務(wù)的股東，股東會(huì)或者股東大會(huì)通過(guò)內(nèi)部機(jī)制進(jìn)行追究，可以解決股東人數(shù)較多公司的清算問(wèn)題，大大提高清算的效率。

3、未履行清算義務(wù)股東的法律責(zé)任。1993年實(shí)施的《中華人民共和國(guó)公司法》對(duì)于公司的清算規(guī)定的非常模糊，對(duì)于公司解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。原先的規(guī)定，過(guò)于強(qiáng)調(diào)國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)于公司事務(wù)的干涉。

對(duì)于股東未履行清算義務(wù)，公司債權(quán)人可以向人民法院提起強(qiáng)制清算申請(qǐng)，處理公司債權(quán)債務(wù)，分配公司資產(chǎn)，保護(hù)自身的合法權(quán)益。同時(shí)，可以要求股東承擔(dān)清算賠償責(zé)任，公司股東未在法定期限內(nèi)進(jìn)行清算，造成公司財(cái)產(chǎn)滅失、毀損等，致使公司償債能力下降，公司債權(quán)人實(shí)際利益受到嚴(yán)重?fù)p失，那么債權(quán)人就有權(quán)要求清算義務(wù)人在其損失范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。《公司法司法解釋二》第18條就是直接的法律依據(jù)，多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，清算義務(wù)人承擔(dān)的賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任的一種。

特殊情況下，還可以要求股東承擔(dān)清償責(zé)任，如果股東作為清算義務(wù)人，怠于履行清算義務(wù)，使公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件滅失，導(dǎo)致清算無(wú)法進(jìn)行的，債權(quán)人有權(quán)要求股東對(duì)于公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

4、現(xiàn)有的清算制度的不足與建議。我國(guó)現(xiàn)有的關(guān)于公司清算制度的法律規(guī)定沒(méi)有系統(tǒng)性和操作性，有的僅僅是寥寥數(shù)語(yǔ)，有的壓根就沒(méi)有任何規(guī)定。對(duì)于公司在進(jìn)行普通清算程序時(shí)，如果遇到重大障礙，無(wú)法進(jìn)行下去時(shí)，或者在公司所負(fù)債務(wù)與公司資產(chǎn)相比，債務(wù)可能大于資產(chǎn)的情況下是否立即啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序，啟動(dòng)破產(chǎn)清算程序費(fèi)時(shí)費(fèi)力，啟動(dòng)的時(shí)機(jī)不對(duì)，將會(huì)嚴(yán)重浪費(fèi)國(guó)家司法資源。

另外，普通清算組在進(jìn)行公司清算時(shí)，能否引入第三者來(lái)進(jìn)行監(jiān)督，是值得研究的問(wèn)題。公司清算存在不透明和暗箱操作的可能性，會(huì)嚴(yán)重侵害到公司債權(quán)人的合法權(quán)益。公司債權(quán)人是最值得關(guān)注公司清算的一方，如果能夠成立債權(quán)人會(huì)議類似的機(jī)構(gòu)，因?yàn)閭鶛?quán)人的意見(jiàn)對(duì)于公司順利清算非常重要，可以把債權(quán)人會(huì)議的職能定位為：對(duì)公司清算事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，并對(duì)公司清算人提交的財(cái)務(wù)賬冊(cè)進(jìn)行審核，同時(shí)對(duì)制定、操作清算方案進(jìn)行參與并監(jiān)督。債權(quán)人會(huì)議可以設(shè)定會(huì)議代表，給予授權(quán)，無(wú)須債權(quán)人會(huì)議經(jīng)常開(kāi)會(huì)研究，從而大大提高其自身的辦事效率。

在多數(shù)情形下，公司債務(wù)大于公司資產(chǎn)，除了優(yōu)先支付相關(guān)費(fèi)用和享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)后，公司資產(chǎn)往往所剩無(wú)幾，債權(quán)人是無(wú)法得到百分百清償?shù)?，如果債?quán)人與清算人就債務(wù)償付能夠協(xié)商一致，各自作出讓步，以協(xié)議的方式完成清算程序，就可以避免進(jìn)入破產(chǎn)清算之程序，在清算制度是否可以設(shè)定清算人與債權(quán)人協(xié)商制度，達(dá)成的協(xié)議有強(qiáng)制和解的法律效力?！豆痉ㄋ痉ń忉尪返?7條有類似的規(guī)定，但僅限于人民法院組織的清算，對(duì)于公司股東組織清算的則是空白，不管怎么說(shuō)，這畢竟在公司清算制度方面算是很大的進(jìn)步。

在公司清算中，如果清算組中個(gè)別成員存在不適當(dāng)履行清算職責(zé)時(shí)，怎么更換該成員就很重要，清算組成員解任、更換程序怎樣啟動(dòng)，解任、更換清算組成員的權(quán)力由誰(shuí)來(lái)行使，希望有相關(guān)的法律規(guī)定或解釋出臺(tái)。

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從本質(zhì)上就是法治經(jīng)濟(jì)，公司退出市場(chǎng)的必經(jīng)之途就是公司清算，完善的公司清算制度，既能有效保護(hù)公司債權(quán)人、股東、公司員工等合法權(quán)益，也是維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康交易秩序的法治要求，最大限度地杜絕現(xiàn)實(shí)中存在的惡意清算，借清算逃廢債務(wù)種種行為的制度保障。