李 海

淺談對高校處分學(xué)生考試作弊行為的規(guī)范

李 海

分析了高校與學(xué)生的法律關(guān)系，以及高校處分考試作弊學(xué)生的法律依據(jù)。認(rèn)為應(yīng)將高校的各類考試納入《國家教育考試法》規(guī)范的范圍；國家有關(guān)考試違規(guī)的立法應(yīng)當(dāng)明確行使處罰權(quán)的主體，細(xì)化處罰的種類，規(guī)定處罰的程序；勒令退學(xué)、開除學(xué)籍或者取消學(xué)位和畢業(yè)證等牽涉剝奪受教育者基本權(quán)利的處罰，應(yīng)召開聽證會。

教育考試法；大學(xué)生；考試作弊；處分

大學(xué)生考試作弊及其處理引起的法律糾紛，有歸口于民事案件的，也有歸口于行政案件的。法律授權(quán)模糊不清，高校內(nèi)部規(guī)定多種多樣，修改有關(guān)立法已顯得十分必要。

一、處罰考試作弊學(xué)生引起法律糾紛

按照高校的內(nèi)部規(guī)定，學(xué)生考試作弊可能會被取消學(xué)位證、畢業(yè)證或勒令退學(xué)。

2002年9月考入南京航空航天大學(xué)的吳某，因違反“不得將字條夾帶進考場”的學(xué)校規(guī)定，受到“留校察看一年”的處分，盡管畢業(yè)時，吳某通過了學(xué)校的所有課程考試，并達(dá)到了授予學(xué)士學(xué)位的學(xué)分制要求，但因為那次考試作弊，仍然被取消了學(xué)士學(xué)位。

鄭州大學(xué)2001級材料工程學(xué)院的學(xué)生董某，在“概率論與數(shù)理統(tǒng)計”課程補考時，讓同學(xué)張某代考，被監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)。學(xué)校根據(jù)自己的內(nèi)部規(guī)定，對董某和張某作出了“勒令退學(xué)”的處分。受到處罰后，學(xué)生不服學(xué)校的處罰決定，學(xué)校與學(xué)生雙方難以達(dá)成和解，最后便只好尋求法律救濟。

2002年，廣州大學(xué)2位學(xué)生請同班同學(xué)陳某作槍手參加英語四級考試，順利過關(guān)。2003年6月，被學(xué)校查出替考作弊，停發(fā)了兩人的畢業(yè)證，結(jié)果學(xué)生將母校告上了法庭。這是全國首例因校方注銷畢業(yè)證引發(fā)的學(xué)生狀告母校案。

學(xué)校按照自己的內(nèi)部規(guī)定對考試作弊學(xué)生進行的處罰，是否符合有關(guān)法律規(guī)定，因此也引起了法律研究者的思考。

二、關(guān)于處罰學(xué)生考試作弊的法律缺失

（一）高校處罰作弊學(xué)生的法律依據(jù)

根據(jù)我國的《學(xué)位條例》和《學(xué)位條例暫行實施辦法》，授予學(xué)位并未與學(xué)生考試作弊或受過何種處分相掛鉤，也就是說，學(xué)生考試作弊不能作為不授予學(xué)位的理由。但是，大學(xué)自己制定的內(nèi)部規(guī)章制度如《學(xué)籍管理條例》中，特別強調(diào)“考試作弊者不授予學(xué)位”。這條規(guī)定缺乏明確的法律依據(jù)，在現(xiàn)實中就容易引發(fā)學(xué)生狀告母校的事情。從法院的有關(guān)判決來看，高校的內(nèi)部規(guī)定也難以得到法院的支持。

但是，根據(jù)《學(xué)位條例》和《學(xué)位條例暫行實施辦法》，大學(xué)自行制定的學(xué)位授予工作細(xì)則等管理制度，無論是在法律的規(guī)定之內(nèi)，還是在法律的規(guī)定之外，學(xué)生都必須遵守。《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第16條規(guī)定：“學(xué)生嚴(yán)重違反考核紀(jì)律或者作弊的，該課程考核成績記為無效，并由學(xué)校視其違紀(jì)或者作弊情節(jié)，給予批評教育和相應(yīng)的紀(jì)律處分。給予警告、嚴(yán)重警告、記過及留校察看處分的，經(jīng)教育表現(xiàn)較好，在畢業(yè)前對該課程可以給予補考或者重修機會。”學(xué)校根據(jù)內(nèi)部管理規(guī)章制度，對違規(guī)違紀(jì)學(xué)生進行適當(dāng)?shù)奶幏?，屬于學(xué)校辦學(xué)自主權(quán)的范疇。紀(jì)律處分分為6種，其中包括開除學(xué)籍。學(xué)校對作弊情節(jié)輕重的界定如果不明確，或者說，只要學(xué)生考試作弊就開除學(xué)籍、不授予學(xué)位、不頒發(fā)畢業(yè)證，這又和“只要考試成績達(dá)到畢業(yè)要求、學(xué)位論文符合條件”會產(chǎn)生沖突。因為如果某一學(xué)生因其他違紀(jì)行為受到處分，但各項成績均符合“畢業(yè)”的條件，學(xué)校不能因此拒絕授予學(xué)位。由于該條規(guī)定的模糊性和高校內(nèi)部管理規(guī)定的 “一刀切”，引發(fā)了考試作弊學(xué)生對高校處分的質(zhì)疑。

（二）處分作弊學(xué)生涉及的法律關(guān)系

目前，高校和學(xué)生的法律關(guān)系不是十分明確?！疤镉涝V北京科技大學(xué)”一案曾引發(fā)行政法學(xué)界的廣泛討論。高校和學(xué)生之間的法律關(guān)系在行政法律關(guān)系中為管理與被管理關(guān)系，在民事法律關(guān)系中為平等主體關(guān)系，這就會導(dǎo)致學(xué)生受教育權(quán)與學(xué)校行政懲戒權(quán)之間發(fā)生沖突［1］。學(xué)校對學(xué)生作出的處分是一種內(nèi)部行政行為，還是行政訴訟的受案范圍，對此仍然有爭議。《行政訴訟法》和《教育法》中也沒有對此明確涉及，大學(xué)和法院堅持不同的理由。由于這個原因，法院的最終判決下達(dá)到學(xué)校以后，高?？赡芤廊粓猿衷瓉碜鞒龅奶幏譀Q定。因此，學(xué)生勝訴后仍然無法獲得畢業(yè)證書或?qū)W位證書。

一種意見認(rèn)為，我國民事法律的基本理念在于“法無明文規(guī)定皆可為”，而行政法律的理念在于“法無明文規(guī)定不可為”和“法有授權(quán)方可為”。大學(xué)獲得法律、行政法規(guī)的相關(guān)授權(quán)，行使是否頒發(fā)畢業(yè)證書、學(xué)位證書的權(quán)力，這些權(quán)力屬于行政性的權(quán)力。學(xué)生與學(xué)校之間存在管理與被管理的特殊行政關(guān)系，學(xué)校對學(xué)生的處分決定屬于準(zhǔn)行政行為，而學(xué)校對學(xué)生作出的如開除學(xué)籍的處分決定侵犯了學(xué)生的受教育權(quán)，則屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。

另一種意見認(rèn)為，學(xué)校對學(xué)生作出的處理只是一種內(nèi)部行政行為，不屬于行政訴訟的受案范圍。因為大學(xué)不屬于行政機關(guān)，也不屬于民事主體。學(xué)生起訴學(xué)校，法院也曾一度以“不屬于行政案件范圍，也不屬于民事案件范圍”而不予受理。如2005年遵義某學(xué)院2003級本科生林某，在本校參加全國大學(xué)英語等級考試時作弊，被開除學(xué)籍。她認(rèn)為學(xué)校剝奪了自己的受教育權(quán)利，向法院提起訴訟。當(dāng)?shù)胤ㄔ簩徖砗?，稱學(xué)籍處分系內(nèi)部管理事務(wù)，不屬司法審查對象，予以駁回。

（三）學(xué)校處分考試作弊學(xué)生的適當(dāng)性

《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第27條規(guī)定，“學(xué)業(yè)成績未達(dá)到學(xué)校要求或者在學(xué)校規(guī)定年限內(nèi)（含休學(xué)）未完成學(xué)業(yè)的”，應(yīng)予退學(xué)。大學(xué)對學(xué)生的處分必須遵循一定的程序?！镀胀ǜ叩葘W(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》第55條至第64條闡述了處分的原則和正當(dāng)程序：學(xué)校在對學(xué)生作出處分決定之前，應(yīng)當(dāng)聽取學(xué)生或者其代理人的陳述和申辯；學(xué)校對學(xué)生作出開除學(xué)籍處分決定，應(yīng)當(dāng)由校長會議研究決定；學(xué)校對學(xué)生作出處分，應(yīng)當(dāng)出具處分決定書，送交本人；開除學(xué)籍的處分決定書，要報學(xué)校所在地省級教育行政部門備案；學(xué)校對學(xué)生作出的處分決定書，應(yīng)當(dāng)包括處分和處分事實、理由及依據(jù)，并告知學(xué)生可以提出申訴及申訴的期限；學(xué)校應(yīng)當(dāng)成立學(xué)生申訴處理委員會，受理學(xué)生對取消入學(xué)資格、退學(xué)處理或者違規(guī)、違紀(jì)處分的申訴；學(xué)生對處分決定有異議的，在接到學(xué)校處分決定書之日起5個工作日內(nèi)，可以向?qū)W校學(xué)生申訴處理委員會提出書面申訴；學(xué)生申訴處理委員會對學(xué)生提出的申訴進行復(fù)查，并在接到書面申訴之日起15個工作日內(nèi)，作出復(fù)查結(jié)論并告知申訴人；需要改變原處分決定的，由學(xué)生申訴處理委員會提交學(xué)校重新研究決定；學(xué)生對復(fù)查決定有異議的，在接到學(xué)校復(fù)查決定書之日起15個工作日內(nèi)，可以向?qū)W校所在地省級教育行政部門提出書面申訴；省級教育行政部門在接到學(xué)生書面申訴之日起30個工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)對申訴人的問題給予處理并答復(fù)?？傮w來說，大學(xué)對學(xué)生的處分，應(yīng)當(dāng)做到程序正當(dāng)、證據(jù)充分、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分適當(dāng)。

如果高校作出處分決定后，并未將決定送達(dá)給學(xué)生，也沒有告訴學(xué)生申辯、申訴權(quán)，沒有將處分送報有關(guān)部門備案，則屬行政程序違法。另外，高校制定的校規(guī)如果不符合《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，高校根據(jù)校規(guī)作出的處分可能會顯得過重，有失公正。學(xué)生通過大學(xué)入學(xué)考試被大學(xué)錄取就是與大學(xué)建立了一種契約關(guān)系。學(xué)校對于學(xué)生的處分等級有批評、警告、嚴(yán)懲警告、記過、記大過、留校察看，最后才是勒令退學(xué)和開除學(xué)籍。對屬于較輕的考試作弊行為也一律取消學(xué)生的學(xué)籍，是學(xué)校隨意地、單方面地對于上述契約關(guān)系的解除［2］。但是，如果高校堅持按照自己制定的校規(guī)處理，不管制定的校規(guī)是否與《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》的有關(guān)精神相一致，雖然程序正當(dāng)，處分適當(dāng)?shù)膯栴}依然容易引起質(zhì)疑。

三、有關(guān)法律糾紛的規(guī)避

（一）構(gòu)建學(xué)生考試作弊預(yù)防機制

1.加強學(xué)生考試誠信教育

建立大學(xué)生考試信用檔案系統(tǒng)。將大學(xué)生的考試信用納入信用檔案，保存在學(xué)生的基本檔案中，畢業(yè)后送到用人單位。學(xué)生的誠信記錄將影響學(xué)生的就業(yè)和深造。這有利于培養(yǎng)學(xué)生的誠信意識，高校要引導(dǎo)大學(xué)生憑自己的信用創(chuàng)造就業(yè)機會。

通過教師的誠信為大學(xué)生樹立榜樣。教師應(yīng)以身作則，為學(xué)生樹立誠信的榜樣，不搞學(xué)術(shù)腐敗，不搞歪門邪道、走后門，對學(xué)生公平公正，要求學(xué)生遵守的教師先做到。有誠信、正義感的教師，必然會對學(xué)生產(chǎn)生良好的教育效果。

積極開展考試誠信教育活動。如舉行考試誠信討論、考試誠信征文，舉辦以誠信考試為主題的作品大賽，考試后及時公布考試作弊人員名單，實行無人監(jiān)考考試等，在校園營造誠信考試、誠信做人的氛圍。

建設(shè)誠信考試的校園文化。由于社會誠信的下降，考試作弊屢禁不止。高校應(yīng)重視誠信考試的文化氛圍塑造，倡導(dǎo)作業(yè)不抄襲、說話不隨意反悔、平時不說謊、與人交往守時守信等，抵制反誠信文化，作弊可恥，誠實光榮，培養(yǎng)大學(xué)生牢固的誠信意識，使誠信在校園開花、結(jié)果。

2.加強學(xué)生誠信考試管理

要從當(dāng)前高校學(xué)生考試作弊的發(fā)展趨勢和思想政治工作的實際需要出發(fā)，構(gòu)建有助于大學(xué)生誠信考試的制度。從考前的動員、倡議、培訓(xùn)，到考中的管理，再到考后的激勵、考評等，搭建杜絕學(xué)生考試作弊的預(yù)防機制。

考前要有宣傳和動員。考前的宣傳、動員有警示作用。通過班會、系會、院會，不斷宣傳誠信考試，同時加強學(xué)生的考試心理疏導(dǎo)，讓誠信考試落實在考試之前，預(yù)防考試失范行為的發(fā)生。

考試過程實行標(biāo)準(zhǔn)化管理?？荚嚽皩ΡO(jiān)考教師進行監(jiān)考培訓(xùn)，培訓(xùn)后才能上崗。學(xué)生進場先檢查學(xué)生證，憑證入場?？荚嚽皯?yīng)宣讀考試規(guī)則，讓學(xué)生明白考試作弊的后果。監(jiān)考教師在開始考試前，要認(rèn)真檢查學(xué)生的考試準(zhǔn)備情況，要求學(xué)生將手機關(guān)閉或調(diào)到震動，然后把手機放在統(tǒng)一的地方保管。在考試過程中，如發(fā)現(xiàn)學(xué)生作弊，先警告、提醒，然后再以作弊論處。如果監(jiān)考教師沒有認(rèn)真履行監(jiān)考職責(zé)，則按教學(xué)事故進行處理。通過加強考試管理，以制度治考，對考試作弊者和監(jiān)考失職者進行處罰，考試作弊現(xiàn)象就會大大減少。

建立考后考評制度。建立學(xué)生考試誠信檔案，把學(xué)生考試誠信與評優(yōu)、評先及獲得國家助學(xué)貸款掛鉤，并且提供給用人單位查閱。這對誠信考試的學(xué)生來說，在就業(yè)和以后的工作中將更為有利；而對不誠信的學(xué)生來說，則會具有更強的警示作用。

3.建立誠信教育長效機制

應(yīng)將誠信教育貫穿于整個大學(xué)教育過程。結(jié)合學(xué)生考試作弊現(xiàn)狀、特點與學(xué)生思想政治教育、誠信教育之間的聯(lián)系，突出管理育人、全員育人，規(guī)范大學(xué)生的學(xué)習(xí)、生活行為，構(gòu)建起避免大學(xué)生考試作弊的有效機制。發(fā)揮學(xué)生班集體、社團組織在自我教育、自我管理、自我服務(wù)中的重要作用，讓學(xué)生在誠信中快樂成長，體會到誠信帶來的肯定。不斷總結(jié)誠信教育工作方法，拓展誠信教育路徑，采取多種對策和措施，最大可能避免大學(xué)生考試作弊的現(xiàn)象發(fā)生，形成勤于學(xué)習(xí)、奮發(fā)向上、誠實守信、敢于創(chuàng)新的良好學(xué)風(fēng)。

（二）對考試作弊者實行中度懲戒機制

很多高校為防止大學(xué)生考試作弊，出臺了一系列對考試作弊者的處罰措施和規(guī)章制度，對作弊者實施高成本的懲戒方式，如退學(xué)、不予畢業(yè)、不發(fā)畢業(yè)證書和學(xué)位證書等。對學(xué)生施以高成本懲戒機制，使得作弊人數(shù)明顯下降，但容易引發(fā)諸種不良后果，如影響學(xué)生的前途，導(dǎo)致學(xué)生產(chǎn)生過激行為等。這種懲戒機制不利于學(xué)生的成長，不利于學(xué)生真正受到教育，高校實行起來容易，但效果往往不盡人意。

我們在調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，實行彈性化的柔性管理機制，學(xué)生容易接受，也容易認(rèn)識、改正自己的錯誤，有利于學(xué)生健康成長。實行彈性化的柔性管理機制，就是要根據(jù)考試的性質(zhì)確定懲戒的力度，或根據(jù)作弊的次數(shù)來確定懲戒的力度，而不是簡單地實行“一刀切”的管理模式?？荚囎鞅椎膶W(xué)生受到的懲罰一次比一次更嚴(yán)重，讓真心悔改的學(xué)生有機會重新“做人”，體現(xiàn)懲戒與教育相結(jié)合的精神，使學(xué)生認(rèn)識到作弊的害處，受到教育。懲罰的目的在于防止錯誤行為的再次發(fā)生，使人們的行為更符合規(guī)范，從而強化規(guī)范意識，形成規(guī)范行為。通過懲罰，影響學(xué)生的認(rèn)識，讓學(xué)生明白考試作弊的可恥，激起學(xué)生悔改之心，達(dá)到教育之目的。

（三）修改完善有關(guān)考試作弊處罰的法規(guī)

《國家教育考試法》規(guī)范的范圍只包括由國家教育部門組織的教育類考試，如高考、研究生入學(xué)考試、大學(xué)英語等級考試、自學(xué)考試等。其他部門和社會機構(gòu)組織的考試，如司法考試、會計師資格考試、托福、雅思等不包括在內(nèi)，高校自行組織的各類考試也不包括在內(nèi)。高校在處理考試作弊的學(xué)生時，無法根據(jù)《國家教育考試法》進行處理，只能根據(jù)高校自己制定的內(nèi)部規(guī)定進行懲罰。建議把高校的各類考試納入《國家教育考試法》中，使高校在處理考試作弊學(xué)生時有法可依，不致引起法律上的糾紛。

高校的考試作弊問題一直沒有根絕，甚至日益嚴(yán)重，涉及作弊處罰問題的訴訟也越發(fā)頻繁。而此類訴訟結(jié)果的執(zhí)行卻顯得疲軟無力，判決書下達(dá)后卻沒有相應(yīng)的有效的執(zhí)行措施。目前，有關(guān)法律對考試作弊問題處理的規(guī)定比較模糊，如《教育法》只是規(guī)定“由教育行政部門宣布考試無效”，《國家教育考試違規(guī)處理辦法》以及《關(guān)于堅決制止和嚴(yán)肅處理各類高等教育考試中替考等違紀(jì)舞弊現(xiàn)象的通知》、《國家司法考試違紀(jì)行為處理辦法（試行）》、《高等教育自學(xué)考試暫行條例》等的規(guī)定，又存在“比較分散、效力等級低、穩(wěn)定性差、處罰力度小、約束力低”等問題［3］，說明我國有關(guān)考試違規(guī)的立法嚴(yán)重滯后。有關(guān)考試違規(guī)的立法應(yīng)當(dāng)提高立法的層次，明確行使處罰權(quán)的主體，細(xì)化處罰的種類，規(guī)范考試作弊處罰的程序，完善考試作弊處罰的救濟途徑［4］，從而更好地規(guī)范各類考試行為，調(diào)整考試法律關(guān)系。對考試作弊學(xué)生的處罰，達(dá)到“勒令退學(xué)、開除學(xué)籍”或者取消學(xué)位和畢業(yè)證的，因牽涉到對受教育者基本權(quán)利的剝奪，應(yīng)召開聽證會。同時，進一步完善申訴委員會制度，規(guī)定此類處罰可以提起行政訴訟［5］。如果僅僅因為一次考試作弊，學(xué)校就剝奪學(xué)生受教育的權(quán)利，違反了憲法的精神，可以得到司法救濟。

[1]劉博，李小童，趙成文.法律視野下的高校考試作弊行為及其規(guī)制[J].世紀(jì)橋，2010（3）.

[2]朱光烈.從退學(xué)沒商量到批評沒商榷[J].粵海風(fēng)，2002（3）.

[3]張峰，蘇一星.關(guān)于立法遏制考試作弊的幾點思考[J].烏魯木齊職業(yè)大學(xué)學(xué)報：人文社會科學(xué)版，2006（1）.

[4]李彥彬，周新林.國家考試作弊處罰制度的現(xiàn)狀及規(guī)制[J].當(dāng)代教育理論與實踐，2009（3）.

[5]樓林燕.高校學(xué)生考試作弊處分的法制化探討[J].浙江海洋學(xué)院學(xué)報：人文科學(xué)版，2008（2）.

D922.16

A

1673-1999（2012）07-0042-03

李海（1969-），男，江西瑞金人，廣東外語藝術(shù)職業(yè)學(xué)院（廣東廣州510640）高職研究所副研究員，研究方向為高等教育。

2012-01-27

2010年度廣東省高等學(xué)校思想政治教育一般資助課題 “高校大學(xué)生考試作弊現(xiàn)狀及其成因研究”（2010ZY035）。