文/鄧光揚

“蔣有記”商標的八年爭戰(zhàn)

文/鄧光揚

南京知名清真老店“蔣有記”是接待國內(nèi)外來賓的重點推介單位，因其拳頭產(chǎn)品牛肉鍋貼和牛肉湯躋身南京風(fēng)味小吃“秦淮八絕”，而成為南京市對外宣傳的名片。

因為這一有近百年歷史的老字號名氣響、含金量高，被多家餐館利用，“蔣有記”后人與多家餐館展開歷時八年多的“蔣有記”字號與商標之戰(zhàn)。2012年11月，隨著南京中院一審法槌的敲響，這場爭戰(zhàn)硝煙漸散。

“蔣有記”幾經(jīng)風(fēng)雨仍輝煌

大凡老南京人，大凡南來北往夫子廟的游人，談起油黃噴香、多汁鮮嫩的“蔣有記”牛肉鍋貼，大多會口舌生津。

在秦淮區(qū)夫子廟貢院西街13號，一位老人坐在一個簡陋的竹凳上，恬然望著步履匆匆的游客從他視線中漸漸遠去。誰也不曾注意，眼前這位老者就是“蔣有記”創(chuàng)始人的嫡孫蔣玉友。

再過兩年，蔣玉友先生就60歲了。那天，他兩手摟一把紫砂壺在懷里，慢悠悠品著釅釅紅茶，慢騰騰說起“蔣有記”的風(fēng)雨滄桑：

“蔣有記”是爺爺蔣有才1922年創(chuàng)立的，在抗戰(zhàn)烽火中傳到父親蔣慶祺手中時在名字前增加兩字，叫做“祺記蔣有記”，“祺記蔣有記牛肉店”最大的特色是牛肉鍋貼。新中國成立后，企業(yè)被并購，經(jīng)營地址也由明瓦廊的大香爐44號遷到貢院西街12號，店名被改為“公私合營蔣有記牛羊肉商店”，負責(zé)人是蔣慶祺，“文革”時停業(yè)，這些在1959年的《南京市秦淮區(qū)工商業(yè)聯(lián)合會會員名冊》上均有明確記載。1969年，蔣慶祺因文化大革命的影響，被下放到沭陽農(nóng)村10年，其間老店不再與蔣家有關(guān)；1980年春節(jié)，南京市飲食公司秦淮區(qū)公司（后為南京夫子廟飲食有限公司）恢復(fù)貢院西街12號“蔣有記”餐館經(jīng)營；2004年11月，南京夫子廟飲食有限公司還成立了南京蔣有記鍋貼有限公司，重回夫子廟的“蔣有記”，仍坐落在貢院西街，面積100多平方米，與同是清真的奇芳閣菜館連為一體，仍舊供應(yīng)老南京人記憶中的牛肉鍋貼、牛肉湯、牛肉面等清真?zhèn)鹘y(tǒng)小吃；隨后，在紅花村附近又設(shè)立南京蔣有記鍋貼有限公司秦虹路店。

作為蔣慶祺六個子女中最小的一個，蔣玉友自幼跟隨父親從事“蔣有記”經(jīng)營，15歲隨父下放到蘇北農(nóng)村，直到1989年才回到南京。這時蔣玉友35歲，長期在農(nóng)村生活的他，到了城里，不會別的營生，只能靠著父親傳下的手藝在夫子廟擺攤賣清真小吃。就在擺攤的期間，“蔣有記”幾經(jīng)輾轉(zhuǎn)，歸改制后的夫子廟飲食有限公司所有。

2004年夫子廟飲食公司在貢院西街12號重開“蔣有記”?！八麄儺敃r找到我，想讓我做蔣有記的顧問，我也同意了?？墒?，令我氣憤的是，他們真正開業(yè)后，顧問一事卻沒了下文。”

由此，蔣玉友與夫子廟飲食有限公司長達八年的“蔣有記”商標歸屬戰(zhàn)拉開帷幕。

你爭我搶上公堂

2004年夏天，蔣玉友鼓足勇氣，向國家工商行政管理總局商標局申請注冊“蔣有記”商標，決定自起爐灶，承繼起祖上的這份無形卻無價的基業(yè)。

就在他信心滿滿地盤算著拿到注冊商標后，重開店鋪，復(fù)興“蔣有記”家業(yè)之際，商標局卻告知：同一日，夫子廟飲食公司也遞送了同樣的申請。

兩申請人同日就相同（近似）文字的“蔣有記”分別向國家商標局申請商標注冊。根據(jù)我國《商標法》第二十九條之規(guī)定，國家商標局應(yīng)初步審定并公告使用在先的商標。但兩申請人接到“30日內(nèi)提交其申請注冊前在先使用該商標的證據(jù)”后，均未提出在先使用的“蔣有記”證據(jù)，國家商標局又根據(jù)《商標法實施條例》第十九條的規(guī)定，各申請人自行協(xié)商并將書面協(xié)議報送商標局，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，將以抽簽的方式確定一個申請人。

夫子廟飲食公司和蔣玉友因之前數(shù)次協(xié)商無果，這次便不愿協(xié)商。于是，國家商標局便組織抽簽，結(jié)果蔣玉友幸運中簽。

2011年5月21日，蔣玉友獲準注冊了第4065363 號文字商標“”，有效期10年，核定服務(wù)項目為第43類，即餐廳、住所(旅館、供膳寄宿處)、自助餐廳、自助餐館、快餐館、茶館、酒吧、流動飲食供應(yīng)。

蔣玉友拿到“蔣有記”商標注冊證，開心沒幾天，便氣不打一處出。位于夫子廟貢院西街、秦虹小區(qū)文安街的兩家“蔣有記”店依然故我。蔣玉友以自己是“蔣有記”注冊商標所有權(quán)人為由，登門要求他們摘牌改名，對方毫不理會，生意照樣紅紅火火地做著。

“照此下去，我有沒有注冊商標，有什么區(qū)別？”蔣玉友眉頭打結(jié)，訕訕到家后，另尋良策。

2011年8月3日一大早，兩位與眾不同的男子來到“蔣有記”貢院西街店。炎炎夏日，他倆足蹬黑皮鞋、下穿黑西褲、上著白襯衣，在眾多趿拖鞋、穿大褲衩或穿涼鞋著汗衫的早餐人群中，頗為醒目。他倆的行為舉止也十分反常：點面條時，根本不看價目表或服務(wù)員，而是凝視著墻上的餐飲許可證；吃完面條，在店里咔咔拍照后又對餐館門頭拍了一通；付完面條錢不僅要求服務(wù)員出具票據(jù)并且標注“蔣有記早餐面條”并加蓋店章；臨走時還要走了一個方便袋。

“夫子廟作為國家級5A景區(qū)，游人熙來攘往，‘蔣有記’作為古香古色的老店，游客拍照留影習(xí)見不鮮，但兩人只點一碗面條，吃面條要開票的這是頭一回！”這事，在店員中一度傳為笑談。

可是，不到一周，他們就再也笑不起來了。原來，那兩位與眾不同的男子竟是公證人員和蔣玉友委托的律師。他們是以消費者身份進店取證，并對取證過程進行公證的。

8月16日，蔣玉友以侵害商標權(quán)為由，一紙訴狀將南京夫子廟飲食有限公司送上被告席；同時，還將陳國平經(jīng)營的秦虹路一家使用“蔣有記”服務(wù)標志的餐館業(yè)主陳某告上了法庭。

唇槍舌劍拼搶急

南京中院受理案件后，組織雙方當事人進行了庭前證據(jù)交換，并于2012年8月30日公開開庭審理。

原告蔣玉友向法庭提供的證據(jù)包括：其邀請的公證人員和委托代理人以消費者的身份進入被告所屬夫子廟“蔣有記”餐館消費取得的“收據(jù)”一張，上面載有“蔣有記早餐面條”字樣；對餐館門頭的現(xiàn)場拍照，門頭上有“蔣有記”、“百年老店”、“清真”等字樣；南京市秦淮公證處出具的公證書；餐館的方便袋，袋上有“清真”、“蔣有記”、“百年老店”、“貢院西街12號小龍門街口”等字樣。

蔣玉友以自己是“蔣有記”注冊商標專用權(quán)人，請求法院判令該公司立即停止使用“蔣有記”商標、賠償損失5萬元、承擔(dān)維權(quán)費用和訴訟費。

被告夫子廟飲食有限公司提供了相關(guān)證據(jù)后辯稱：

“蔣有記”設(shè)立于新中國成立前，新中國成立后公私合營，原告的父親蔣慶祺成為本公司員工，“蔣有記”商標及字號就一直轉(zhuǎn)由飲食公司經(jīng)營使用，經(jīng)營過程中的權(quán)利義務(wù)都由飲食公司承受，故該商標和字號權(quán)應(yīng)由被告享有。原告蔣玉友從未用“蔣有記”從事過任何相關(guān)經(jīng)營活動，不能因這一老字號是其祖父創(chuàng)始，就證明其對“蔣有記”享有權(quán)利。

在夫子廟地區(qū)眾多老字號消失于無形的情況下，“蔣有記”夫子廟門店因口味好、服務(wù)優(yōu)、蘊含“古城、古廟、古秦淮”文化而多次受海外媒體采訪推薦，脫穎成為較高知名度的老字號和地方服務(wù)品牌。

“蔣有記”能有今天的成就和商譽，凝聚著被告及其員工數(shù)十年的心血汗水與智慧。原告對“蔣有記”的過去和今天并無貢獻，僅憑2011年5月抽簽取得的“蔣有記”商標權(quán)，就想將被告及其員工數(shù)十年努力奮斗而獲得的榮譽、商譽及無形資產(chǎn)據(jù)為己有沒有事實和法律依據(jù)，且會損害被告的利益。

（文中人物系化名）

編輯：程新友 jcfycxy@sina.com

法博士點評

我國《商標法實施條例》第五十四條規(guī)定：“連續(xù)使用至1993年7月1日的服務(wù)商標，與他人在相同或者類似的服務(wù)上已注冊的服務(wù)商標相同或近似的，可以繼續(xù)使用；但是，1993年7月1日后中斷使用三年以上的，不得繼續(xù)使用?！北景副桓?980年恢復(fù)南京市貢院西街12號“蔣有記”餐館的經(jīng)營，其間，雖工商注冊登記的企業(yè)名稱和經(jīng)營地址多次變更，但餐館一直由其自己或控股子公司持續(xù)經(jīng)營。也正因為其持續(xù)使用，努力經(jīng)營才使“蔣有記”在特定區(qū)域具有較高知名度和一定影響。因此，夫子廟飲食有限公司享有“蔣有記”未注冊商標的在先使用權(quán)，但該權(quán)利的使用方式和范圍應(yīng)受到限定。

此外，被告使用“蔣有記”標志有歷史承襲演變的過程，非蔣玉友的商標注冊后才使用，且不違背商業(yè)道德，也無“搭他人便車”利用涉案服務(wù)商標聲譽的主觀惡意。因此，被告在貢院西街12號“蔣有記”餐館使用“蔣有記”標志屬于善意使用。

但是，為服務(wù)商標在先使用人提供保護只是我國商標保護的例外規(guī)定，在先使用人不能因此侵犯注冊商標權(quán)利人的利益。被告與原告同日申請注冊“蔣有記”商標，但被告未提交在先使用該商標的證據(jù)，其怠于行使相應(yīng)權(quán)利，而選擇以抽簽方式確定申請人，故本案應(yīng)當在充分考慮和尊重相關(guān)歷史因素的前提下，合理限定飲食公司繼續(xù)使用“蔣有記”未注冊商標的方式和范圍。