李威

11年前，證監(jiān)會推出獨(dú)立董事制度，作為一種產(chǎn)自美國的舶來品，獨(dú)立董事一開始便被市場寄予厚望，迅速流行起來，甚或有學(xué)者當(dāng)時(shí)驚呼其的出現(xiàn)是上市公司治理結(jié)構(gòu)的里程碑。11年過去了，投資者恍然發(fā)現(xiàn)，獨(dú)立董事卻仍未摘掉“花瓶”、“養(yǎng)老院”等之名，年復(fù)一年地受到媒體的“照顧”，許多散戶也早憤然“棄之如敝屣”。

然而事情正在起新的變化。

活躍的暗流

1月4日晚間，中石油披露的一份臨時(shí)董事會會議決議，引起一片嘩然，焦點(diǎn)并不在中石油股份要聯(lián)合母公司中石油集團(tuán)成立自保公司，將腳伸入保險(xiǎn)業(yè)，而是中石油獨(dú)立董事、經(jīng)濟(jì)學(xué)家陳志武投了一張反對票。

就相關(guān)表決內(nèi)容，記者通過電話和郵件聯(lián)系陳志武，均未得到回復(fù)。公告原文顯示，目前中石油股份董事會有13名董事，其中8名為中石油集團(tuán)關(guān)聯(lián)董事，在這次表決中全部回避，決議完全在剩余的5名獨(dú)立董事之間展開，結(jié)果是4比1。盡管陳志武的意見并未影響結(jié)果，外界卻為這份摔碎“花瓶”的勇氣喝彩。

中國人民大學(xué)商學(xué)院副院長支曉強(qiáng)在幾家上市公司擔(dān)任獨(dú)立董事，他向《南風(fēng)窗》表示，目前，上市公司最普遍的做法是董事會在提出某項(xiàng)議案前，提前和獨(dú)立董事溝通，征求獨(dú)立董事的意見，“如果我們有不同的看法，上市公司通常會對議案進(jìn)行修改，然后再在董事會上一致通過折中方案。像出現(xiàn)陳志武和中石油這樣的情況，在提前溝通時(shí)，雙方就未達(dá)成一致意見，而且雙方都很堅(jiān)持自己的看法，才最終會以這種方式放到臺面上來?！?/p>

與之類似的事件是去年3月上任*ST大地獨(dú)立董事的“寶馬”教授尹曉冰，連續(xù)在公司半年報(bào)和三季報(bào)兩度投出反對票，最后一次投票后，公司股票停牌一天。實(shí)際上，近年，獨(dú)立董事自己摔“花瓶”的傾向越發(fā)明顯，但絕大多數(shù)獨(dú)立董事在與董事會發(fā)生較大分歧時(shí)，都不愿意“把事鬧大”，為自保會選擇辭職以明志，這一點(diǎn)也得到支曉強(qiáng)的認(rèn)同。盡管證監(jiān)會在2001年發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（注：以下簡稱《指導(dǎo)意見》）規(guī)定，獨(dú)立董事可以由一定比例的中小股東聯(lián)合推薦，但無操作性，支曉強(qiáng)做獨(dú)立董事8年，未見過一例獨(dú)立董事由中小股東推薦而來。

獨(dú)立董事主要來自大股東和投行等中介機(jī)構(gòu)推薦，無論何種途徑，獨(dú)立董事與大股東都難逃絲絲關(guān)系，由此，就很難出現(xiàn)如陳志武和中石油這樣“不和諧”的事件，取而代之的是獨(dú)立董事不時(shí)閃現(xiàn)的辭職公告，表達(dá)這個(gè)群體靜默的選擇。粗略統(tǒng)計(jì)，僅2011年12月份以來，深圳市天地、國恒鐵路、萬邦達(dá)、耿建光電、錫業(yè)股份等近20家公司獨(dú)董以“個(gè)人原因”、“身體原因”或“工作原因”辭職，而如鍵橋通訊、片仔癀等這些同一時(shí)間段內(nèi)，同樣有獨(dú)立董事辭職的公司，則對原因進(jìn)行了詳細(xì)的闡釋，不同的一紙公告背后隱含不同的董事會故事。

“獨(dú)立董事越來越花瓶嗎？我的體會是隨著內(nèi)外環(huán)境的改善，獨(dú)立董事的作用越來越大了，只不過這是一種內(nèi)在的變化，就像很多人只看到董事會表決結(jié)果都是全票通過，其實(shí)很多東西都被提前消化了?！敝詮?qiáng)說。

角色之辯

2001年，中國股市一開始便充滿火藥味，學(xué)者之間關(guān)于賭場論爭得天昏地暗，之后，猴王股份、億安科技、銀廣夏、藍(lán)田股份等“深水炸彈”接踵而來。在這種背景下，《指導(dǎo)意見》帶有先天的指向性，其明確規(guī)定，“獨(dú)立董事尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨(dú)立董事應(yīng)不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人，或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響?！?/p>

按照北京工商大學(xué)教授王斌的理解，當(dāng)時(shí)監(jiān)管層要在上市公司內(nèi)部放一個(gè)鐵面包公，監(jiān)督大股東和管理層?！蔼?dú)立董事對上市公司、監(jiān)管層以及獨(dú)立董事個(gè)人本身來說都是一個(gè)新鮮事物，大家也不知道怎么樣去扮演角色，都從自身考慮，上市公司想要一個(gè)聽自己話的，而獨(dú)立董事則一門心思去做監(jiān)督。”不同的思路摩擦出激烈的火花，2004年成為標(biāo)志性的一年，當(dāng)年以伊利股份、樂山電力為代表的獨(dú)立董事事件轟動全國，但代價(jià)慘烈，主事的獨(dú)立董事后來紛紛辭職，相關(guān)公司的股價(jià)暴跌多日。王斌當(dāng)時(shí)任職伊利股份獨(dú)立董事，率先發(fā)現(xiàn)伊利股份財(cái)務(wù)問題，在獨(dú)立董事俞伯偉被罷免后，他也辭職。

“怎么樣當(dāng)一個(gè)合適的獨(dú)立董事，我也在不斷地學(xué)習(xí)?！蓖醣笳f，他認(rèn)為獨(dú)立董事從監(jiān)督者的角色應(yīng)更多地向價(jià)值增值者靠近，“這個(gè)轉(zhuǎn)變趨勢在現(xiàn)實(shí)中已經(jīng)越來越明顯，我認(rèn)為獨(dú)立董事也是董事，代表的是全體股東的利益，應(yīng)該先將蛋糕做大，然后再談分配公平的問題，而不是把企業(yè)‘監(jiān)督得什么都不敢干、不想干、不能干。我搞公司財(cái)務(wù)研究的，我認(rèn)為應(yīng)該是審慎戰(zhàn)略決策在先，理智財(cái)務(wù)監(jiān)督在后。”

之所以有這樣的思考，與履職環(huán)境的變化不無關(guān)系。王斌說，做獨(dú)立董事10年來，最大的感觸是環(huán)境變好了?！敖?jīng)歷了2004年，上市公司普遍意識到獨(dú)立董事對公司的影響，現(xiàn)在我所接觸的公司很注重溝通，如除極少數(shù)治理不良的公司外，都會配合獨(dú)立董事調(diào)研了解公司，議案都會按提前的規(guī)定時(shí)間送達(dá)，會容忍并可能參考獨(dú)立董事提出不同的觀點(diǎn)。很多公司都認(rèn)為獨(dú)立董事既能網(wǎng)羅人脈資源，又多了一個(gè)公司治理的籌碼，何樂而不為?。慷O(jiān)管環(huán)境并未變壞，市場、監(jiān)管層等對獨(dú)立董事提出異議不再認(rèn)為是一個(gè)surprise。這幾步走得挺穩(wěn)。”

目前獨(dú)立董事與上市公司整體似乎由比較尖銳的對立過渡為一種更溫和的結(jié)合方式，在彼此都心知肚明的“紅線”內(nèi)，展開博弈。而近來頗有喜感的是有些獨(dú)立董事在所任上市公司謀差事。1月9日，海鷗衛(wèi)浴股發(fā)布公告稱獨(dú)立董事徐紹宏辭職，原因是其進(jìn)入公司參股企業(yè)做技術(shù)總監(jiān)，無法再任獨(dú)立董事，近期類似的事例還有株洲旗濱的賴國華、*ST大地的鄭亞光。

制度亂草

如果說王斌更多看到的是獨(dú)立董事陽光的一面，中國政法大學(xué)教授劉紀(jì)鵬的眼里則帶有更多的批判性。劉紀(jì)鵬在去年和前年分別辭掉了一個(gè)獨(dú)立董事席位，原因是“意見得不到重視”和“無法把握企業(yè)”，“這幾年上市公司治理抓得嚴(yán)，獨(dú)立董事的處境好了一些，但從我的經(jīng)歷看，根本的問題依然是，如果獨(dú)立董事與上市公司意見不合，大股東或管理層表示不愿再聘你，你只能辭職，因?yàn)楦緦共涣??！?/p>

獨(dú)立董事為人詬病的根源在于其產(chǎn)生機(jī)制與工作目標(biāo)相悖。劉紀(jì)鵬早在幾年前就呼吁成立獨(dú)立董事公會，一方面公會確立獨(dú)董的薪酬標(biāo)準(zhǔn)、執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等，向上市公司推薦獨(dú)立董事，使獨(dú)董的產(chǎn)生機(jī)制真正能夠脫離開要制約的對象。另一方面，當(dāng)獨(dú)立董事受到大股東的不公正待遇和刁難時(shí)，可由公會來代表獨(dú)董面對，依法維護(hù)獨(dú)董的合法權(quán)益。

而公會最重要的作用是形成中國獨(dú)立董事隊(duì)伍的人才庫。每一位獨(dú)立董事的業(yè)績表現(xiàn)都有一個(gè)詳細(xì)的記錄，獨(dú)立董事會主動關(guān)注自己的名譽(yù)，而且還要推行獨(dú)立董事職業(yè)化，讓他們有充足的時(shí)間履職，而不是像現(xiàn)在這樣許多不合適的人通過不合適的渠道坐在不合適的位置上，當(dāng)花瓶。

其實(shí)成立獨(dú)立董事組織幾乎已成為業(yè)界共識，從2001年起，陜西、河南等地紛紛成立地方獨(dú)立董事組織，多位獨(dú)立董事也不時(shí)呼吁，但全國性的組織一直未見消息，在2007年，200多名獨(dú)立董事推薦健康元藥業(yè)獨(dú)立董事蘇醒起草《關(guān)于成立中國上市公司獨(dú)立董事協(xié)會的建議》，時(shí)任證監(jiān)會主席尚福林收到后表示“正在考慮中”。

而隨后證監(jiān)會大張旗鼓推出的是中國上市公司協(xié)會，同在2007年，證監(jiān)會表露出成立該協(xié)會的意愿，向上市公司委派獨(dú)立董事等被納入其中，2010年協(xié)會正欲掛牌時(shí)被叫停。對獨(dú)立董事制度，監(jiān)管層態(tài)度并不明朗，在2004年，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東合法權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定征求意見稿》為獨(dú)立董事賦予三項(xiàng)特權(quán)，但2005年，最后文件出臺后，僅剩一項(xiàng)。2006年，又傳《上市公司獨(dú)立董事條例》呼之欲出，但至今也未見下文，隨著薩班斯法案等新熱點(diǎn)的出現(xiàn)，獨(dú)立董事基本上上不了監(jiān)管層的議程了，幾乎再無新政策出臺。

一位不愿透露姓名的獨(dú)立董事學(xué)者表示：“監(jiān)管層對到底放給獨(dú)立董事多大權(quán)力心有余悸，這里面牽涉太多的利益糾葛，況且你想想有一個(gè)2004年是好事情，如果年年都是2004年，監(jiān)管層的日子就沒法過了。這也是為什么他們對獨(dú)立董事自律協(xié)會不感冒，一心把獨(dú)立董事納入可控制的中國上市公司協(xié)會。以前口號那么大，現(xiàn)在誰也不愿再動它了?！?/p>

破除今天的局面，劉紀(jì)鵬表示，最終還是要打破一股獨(dú)大的局面，目前我國的公司有監(jiān)事會和獨(dú)立董事雙重制約，但都是花瓶，究其根源還是股權(quán)問題。而股權(quán)分散需要相當(dāng)長的一個(gè)過程，在這種死局下，王斌的理解不失為一種務(wù)實(shí)的遠(yuǎn)見。