劉曉

甲公司（發(fā)包方）和乙公司（承包方）于2005年8月簽訂了一份建設(shè)工程施工合同，約定由乙公司負責(zé)甲公司的建筑施工工程，該工程于2006年10月通過了質(zhì)量驗收。根據(jù)乙公司的工程結(jié)算報告，工程價款為600萬元，但甲公司僅支付300萬元，扣除保證金之后，仍有150萬元工程款尚未支付，為此乙公司對甲公司提起訴訟。此時，甲公司辯稱，乙公司的施工工程并未按照簽訂合約時雙方約定的工程期限內(nèi)完成，要求乙公司承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，以此來對抗乙公司請求的工程款支付。但乙公司則針對甲公司的反訴稱其并未有延誤工期的行為，其在合同約定的施工節(jié)點進行施工，雖然施工期間有根據(jù)甲公司的要求進行返工和修理的情形發(fā)生，但并不能因此而認定其有延誤工期的違約行為，甲公司的拒付剩余工程款的抗辯不成立。究竟乙公司所稱的根據(jù)甲公司要求的返工和修理行為是否屬于工程延期？工程延期又該如何認定？甲公司能否以乙公司的工程延期作為拒付或減付工程款的依據(jù)？

在現(xiàn)實的建筑行業(yè)中，工程款支付和工期延誤兩個問題經(jīng)常交織在一起，所以筆者講在本文中將兩者結(jié)合到一起來加以評析。

1 工程延期的確定方式及延期原因

要討論發(fā)包方能否以承包方工期延誤為由拒付或者減付工程款，首先要弄清的就是如何確定是否工期延期，以及造成工期延誤的原因。

1.1 工期延期的確定方式

現(xiàn)實中往往出現(xiàn)合同雙方當事人對于承包方的工程是否延期有不同意見，但工程是否延期又直接關(guān)系到雙方當事人的責(zé)任認定。筆者認為，首先是根據(jù)合同有關(guān)工期的約定，確定施工工期，再根據(jù)會議紀要、開工通知、工程簽證、施工監(jiān)理日記、工程來往信函等來確認工期是否延期。

1.2 可能造成工程延期的原因

（1）因發(fā)包人過錯而導(dǎo)致的工期延誤。如：A.對隱蔽工程不及時驗收而導(dǎo)致的工期延誤；B.不及時支付預(yù)付款、工程進度款而導(dǎo)致承包人無資金施工的工期延誤；C.對分段工程不及時驗收而導(dǎo)致的工期延誤；D.不及時提供建筑材料、設(shè)備、場地、資金等導(dǎo)致的工期延誤。

（2）因施工人過錯而導(dǎo)致的工期延誤。如：A.建筑工程質(zhì)量不合格而返工等所導(dǎo)致的工期延誤；B.因施工人人手不夠而導(dǎo)致的工期延誤；C.其他因施工人原因而導(dǎo)致的工期延誤。

（3）其它原因所導(dǎo)致的工期延誤。如：A.鑒定所導(dǎo)致的工期延誤；B.工程量增加、設(shè)計變更所導(dǎo)致的工期延誤；C.不可抗力所導(dǎo)致的工期延誤；D.意外事件導(dǎo)致的工期延誤；E.第三人原因所導(dǎo)致的工期延誤。

2 工期延誤的責(zé)任認定

關(guān)于工期延誤的責(zé)任認定的問題，我國在《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）和《最高人民法（下轉(zhuǎn)第147頁）（上接第98頁）院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱司法解釋）中對其作出了相關(guān)規(guī)定。

（1）發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。《合同法》第二百七十八條 “隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”第二百八十三條 “發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！钡诙侔耸臈l “因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用?！?/p>

（2）施工人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定?！逗贤ā返诙侔耸粭l規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。”

（3）工期順延，互不承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定。《司法解釋》 第十五條“建筑工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期時間。”結(jié)合工期延誤的原因以及關(guān)于責(zé)任承擔(dān)的法律規(guī)定我們可以得出，由發(fā)包人過錯而引起的工期延誤，由發(fā)包人承擔(dān)賠償責(zé)任；由承包人過錯而引起的工期延誤，則由承包人承擔(dān)賠償責(zé)任；由工程量增加、設(shè)計變更或者鑒定引起的工期延誤，則一般直接在合同約定的基礎(chǔ)上相應(yīng)的順延工期，發(fā)包人和承包人互不承擔(dān)賠償責(zé)任。至于由第三人原因造成的工期延誤，法律并未有相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當先由承包人對發(fā)包人承擔(dān)賠償責(zé)任，再由包人向第三人追償。

3 工期延誤對抗工程款支付的分析

本文在前兩個部分已經(jīng)對工程延期的確定方式、延期原因以及工期延誤的責(zé)任認定進行了闡述和分析，至于工期延誤能否對抗工程款支付，筆者將在實體法和程序法中分別進行分析。

（1）實體法方面。發(fā)包人要以工期延誤來作為拒付或者減付工程款的依據(jù)，首先要能夠證明工期延誤是由承包方造成的，并說明工期延誤違反了合同約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。同樣，如果是承包人想要以發(fā)包方的過錯導(dǎo)致的工期延誤為由要求發(fā)包方承擔(dān)其因工期延誤所造成的資源損失，也須出具證據(jù)證明發(fā)包方的過錯所在，如有合約規(guī)定則發(fā)包方按合約規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任，如無規(guī)定則承包方也須出具證據(jù)證明其因發(fā)包方的過錯導(dǎo)致的工期延誤所造成的損失。

（2）程序法方面。假如是承包人就工程款支付提起訴訟要求發(fā)包人支付工程款，而發(fā)包人欲以工期延誤為由對抗工程款的支付，則應(yīng)該另行提起訴訟，而不是將其直接作為答辯來對抗，因為發(fā)包方的工程款拖欠與承包方的工程延期雖然有著密切的聯(lián)系，但是從訴訟法角度來講，它們畢竟是兩個法律事實，兩層法律關(guān)系，發(fā)包方應(yīng)當通過反訴形式提出工期延誤的問題。

4 結(jié)語

有建筑學(xué)方面的學(xué)者經(jīng)研究表明，工期延誤現(xiàn)象往往因為各種外在和內(nèi)在的原因而導(dǎo)致其不可完全避免，但如果在建設(shè)施工合同履行的過程中，發(fā)包方和承包方都更謹慎更負責(zé)，則可以在一定程度上減少此類風(fēng)險。有專家提出“在項目初期，就做好現(xiàn)場的勘探及設(shè)計工作，以盡量減少施工中的變更”。也有一些工程負責(zé)人認為應(yīng)當“努力提高承包商的組織能力和管理水平，盡量減少材料、設(shè)備、勞動力方面的延誤和現(xiàn)場監(jiān)管不力造成的延誤”。筆者認為，發(fā)包方和承包方應(yīng)當在工作中建立及時有效的溝通機制，加強交流與合作，出現(xiàn)問題及時溝通，及時處理，盡量減少工期延誤的機會，減少合同當事人的損失。