摘要：勞務(wù)派遣是一種新型的用工形式，是由派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工訂立勞動合同，然后向要派機(jī)構(gòu)派出員工，使其在要派機(jī)構(gòu)處勞動。勞務(wù)派遣是發(fā)展較為迅速且才采用較為廣泛的一種非標(biāo)準(zhǔn)化雇傭方式?！秳趧雍贤ā吠ㄟ^法律形式將勞務(wù)派遣這種用工方式確立下來。在人事實(shí)踐中， “勞務(wù)派遣”是碰到最多的最容易混淆的勞動/勞務(wù)合同問題。文章從法律定義、法律規(guī)定、法律適用及法律責(zé)任展開論述，并從實(shí)踐角度分析勞務(wù)派遣關(guān)系中的派遣機(jī)構(gòu)、用人單位、被派遣員工三者的性質(zhì)關(guān)系。

關(guān)鍵字：勞務(wù)派遣；派遣機(jī)構(gòu)；用工單位；被派遣員工

案例：

上海某大型外資企業(yè)（P公司），因公司業(yè)務(wù)及控制人力成本的需要，2009年5月與一大型涉外勞動服務(wù)公司（F公司）簽約，由F公司招聘前臺、助理、司機(jī)等人員（R人員），到P公司工作，合同期2年。F公司為他們開設(shè)工資卡賬戶，P公司每月將這些人員的費(fèi)用（工資和社保）以及管理費(fèi)支付給F公司，F(xiàn)公司再向這些人員發(fā)放工資單和工資，并繳納社會保險，節(jié)假日發(fā)放福利產(chǎn)品。這些人員的日常工作的管理時由P公司安排的。

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，許多新興行業(yè)的出現(xiàn)與發(fā)展，勞動力需求急劇增加。不僅是傳統(tǒng)的制造業(yè)，新興的服務(wù)業(yè)、金融業(yè)、商業(yè)等行業(yè)的迅速發(fā)展，需要大量的一線工作人員。近年來，勞務(wù)派遣的形式也逐漸普遍，就如文章開頭的案例所述。在人事實(shí)踐中，特殊勞動關(guān)系中的“勞務(wù)派遣”是碰到最多的最容易混淆的勞動/勞務(wù)合同問題，在此覺得有必要對勞務(wù)派遣進(jìn)行簡單說明。

勞務(wù)派遣是一種新型的用工形式，是由派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工訂立勞動合同，然后向要派機(jī)構(gòu)派出員工，使其在要派機(jī)構(gòu)處勞動。勞務(wù)派遣是發(fā)展較為迅速且才采用較為廣泛的一種非標(biāo)準(zhǔn)化雇傭方式。“在勞動力派遣中，除了派遣機(jī)構(gòu)與派遣員工之間形成的勞動關(guān)系之外，要派企業(yè)與派遣員工也形成了一種‘特殊勞動關(guān)系。”①

考慮到勞務(wù)派遣涉及到三方的權(quán)利義務(wù)，《勞動合同法》設(shè)專節(jié)從不同側(cè)面對企業(yè)雇傭關(guān)系作出了規(guī)定，旨在通過汲取傳統(tǒng)雇傭方式和非標(biāo)準(zhǔn)化雇傭方式的優(yōu)點(diǎn)并克服其不利因素以達(dá)到構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的目的。

《勞動合同法》第五十七條“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元”。對勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)的資格實(shí)行比一般企業(yè)法人更嚴(yán)格的管理，規(guī)定50萬元的注冊資金可以提高派遣機(jī)構(gòu)的設(shè)立門檻，一定程度上把不具備實(shí)力和財力的企業(yè)排除在外，這樣才能更好地保障勞動者的利益?！秳趧雍贤ā返谖迨藯l“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬”。因此，在勞務(wù)派遣中，勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)能夠雇傭、管理、指揮派遣工，在具體派遣事務(wù)方面也是由派遣機(jī)構(gòu)決定，包括給被派遣員工發(fā)工資和福利待遇等，在勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與被派遣員工之間體現(xiàn)出管理和服從的勞動關(guān)系的本質(zhì)特征。這些規(guī)定加大勞務(wù)派遣單位的責(zé)任，促使勞務(wù)派遣市場的合理化和規(guī)范化。如案例所述，F(xiàn)招聘R人員，到P公司工作，合同期2年。F公司派遣R在P公司擔(dān)任前臺、司機(jī)、助理，為他們開設(shè)工資卡賬戶，并向R發(fā)放工資單和工資，并繳納社會保險。同時還在假日發(fā)放福利產(chǎn)品。

針對勞務(wù)派遣單位、用工單位責(zé)任不清的問題，《勞動合同法》作出一系列規(guī)定。第五十九條“勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用”。關(guān)于“不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用”的規(guī)定，與1995年勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第24條精神是一致的?！坝萌藛挝辉谂c勞動者訂立勞動合同時，不得以任何形式向勞動者收取定金、保證金（物）或抵押金（物）。對違反以上規(guī)定的，應(yīng)按照勞動部、公安部、全國總工會《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)和私營企業(yè)勞動管理切實(shí)保障職工合法權(quán)益的通知》（勞部發(fā)[1994]118號）和勞動部辦公廳《對“關(guān)于國有企業(yè)和集體所有制企業(yè)能否參照執(zhí)行勞部發(fā)[1994]118號文件中的有關(guān)規(guī)定的請示”的復(fù)函》（勞辦發(fā)[1994]256號）的規(guī)定，由公安部門和勞動行政部門責(zé)令用人單位立即退還給勞動者本人”。《勞動合同法》第六十二條規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（三）支付加班費(fèi)、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（四）對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（五）連續(xù)用工的，實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位”?？梢?，用工單位最主要的義務(wù)是支付勞動報酬。當(dāng)然，用工單位還應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：遵守紀(jì)律、提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)、工作時間等等。案例中的P公司安排那些被派遣人員的具體工作，提供工作場所，并每月按時將相應(yīng)的報酬支付給F公司。這符合《勞動合同法》的規(guī)定。

對于被派遣員工，《勞動合同法》第六十三條規(guī)定“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定”。從理論上講，用工單位員工與被派遣員工享有同工同酬的權(quán)利，也是憲法所賦予勞動者的權(quán)利。

勞務(wù)派遣作為產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域雇傭勞動的一種特殊形態(tài)，對它的規(guī)制有一定的難度。這是由于勞務(wù)派遣所涉及的三方關(guān)系較為復(fù)雜，且在社會實(shí)踐中所產(chǎn)生的問題也多種多樣，并且由于企業(yè)對于這一雇傭模式應(yīng)用之廣泛，也使得對勞務(wù)派遣的規(guī)制顯得更為必要。

所以在人事實(shí)踐中，派遣機(jī)構(gòu)、用人單位、被派遣員工三者關(guān)系的性質(zhì)是：（1）派遣機(jī)構(gòu)與被派遣員工簽訂勞動合同，為勞動法律關(guān)系，適用勞動合同法；（2）派遣機(jī)構(gòu)與用人單位簽訂的是勞務(wù)合同，為民事法律關(guān)系，適用民事法律；（3）用人單位與被派遣員工之間形成特殊法律關(guān)系，適用部分勞動標(biāo)準(zhǔn)。

就拿案例中的P公司和F公司來講，（1）F公司是訂立勞動合同的用人單位；F公司與R的關(guān)系是正常的勞動關(guān)系，P公司與R的關(guān)系是特殊勞動關(guān)系。（2）F公司與P公司對R員工共同承擔(dān)義務(wù)達(dá)成協(xié)議，并征得R同意。如果雙方約定不明的，由F公司承擔(dān)最終責(zé)任。（3）如果雙方?jīng)]有約定的，P公司的義務(wù)是：工作時間、最低工資、勞動保護(hù)。（4）如果發(fā)生工傷事故，工傷認(rèn)定以F公司為主。（5）期滿后，R員工回到F公司的，F(xiàn)公司仍應(yīng)對R員工承擔(dān)勞動法上的義務(wù)。

隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，我國勞動關(guān)系的非標(biāo)準(zhǔn)化過程發(fā)展極為迅速，勞務(wù)派遣的方式，解決了相關(guān)主體的存在的“瑕疵”，例如：農(nóng)民工就業(yè)、下崗人員再就業(yè)等等，在經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌中發(fā)揮了積極的作用。越來越多的企業(yè)，跟P公司一樣，將一些輔助性工作的崗位通過勞務(wù)派遣的形式來安排。人事實(shí)踐中的勞務(wù)派遣的形式也會越來越規(guī)范，以符合經(jīng)濟(jì)、社會、生活發(fā)展的需要。

注釋：

① 董保華著，《論勞動力派遣中的理論問題》，董保華主編《勞動合同研究》，中國勞動社會保障出版社，2005年10月第1版，第293頁。

參考文獻(xiàn)：

[1]董保華主編.勞動合同研究[M].中國勞動社會保障出版社,2005.

[2] 曹可安著.勞務(wù)管理概論[M].復(fù)旦大學(xué)出版社,2011.

（作者簡介：高雯妍，中國人民大學(xué)人力資源管理專業(yè)在職研究生。）