王浩云

(福州大學(xué)陽光學(xué)院，福建福州350015)

對我國影子銀行的產(chǎn)生、現(xiàn)狀與法律監(jiān)管的思考

王浩云

(福州大學(xué)陽光學(xué)院，福建福州350015)

在對影子銀行的概念、特征及表現(xiàn)形式進(jìn)行解析的基礎(chǔ)上，分析了影子銀行在我國出現(xiàn)的原因及對我國經(jīng)濟(jì)的雙重作用，進(jìn)而對我國影子銀行法律監(jiān)管制度進(jìn)行評價(jià)。認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制定、完善影子銀行的相關(guān)法律，使其處于監(jiān)管之下，明確影子銀行的信息披露義務(wù)。

影子銀行;法律監(jiān)管

一、我國影子銀行的概念、特征及表現(xiàn)形式

(一)我國影子銀行的概念、特征

“影子銀行”也稱為“影子銀行體系”、“平行銀行系統(tǒng)”、“影子銀行系統(tǒng)”、“準(zhǔn)銀行”等。該詞最早是由太平洋投資管理公司執(zhí)行董事麥卡利在2007年的美聯(lián)儲年度會議上提出的。2010年9月，美聯(lián)儲主席伯南克給影子銀行進(jìn)行定義：“除接受監(jiān)管的存款機(jī)構(gòu)以外，充當(dāng)儲蓄轉(zhuǎn)投資中介的金融機(jī)構(gòu)?！保?］英格蘭銀行金融穩(wěn)定部副總裁保羅·塔克認(rèn)為影子銀行是指“向企業(yè)、居民和其他金融機(jī)構(gòu)提供流動(dòng)性、期限配合和提高杠桿率等服務(wù)，從而在不同程度上替代商業(yè)銀行核心功能的工具、結(jié)構(gòu)、企業(yè)或市場”［2］。2011年4月，金融穩(wěn)定理事會發(fā)布的最新研究報(bào)告把影子銀行定義為：在傳統(tǒng)銀行體系外的信用中介體系，包括組織實(shí)體和業(yè)務(wù)活動(dòng)，其具有的期限轉(zhuǎn)化功能、杠桿率和不恰當(dāng)?shù)男庞蔑L(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)換特征易引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管套利［3］。

我國也有學(xué)者試圖給中國式的影子銀行進(jìn)行定義。有的學(xué)者認(rèn)為，影子銀行是有一部分銀行功能，卻不受監(jiān)管或少受監(jiān)管的非銀行金融機(jī)構(gòu)或業(yè)務(wù)［4］;也有學(xué)者認(rèn)為，影子銀行是指不受監(jiān)管或僅受較少監(jiān)管的，提供融資、股權(quán)資本融資、金融組合產(chǎn)品、金融交易服務(wù)的非銀行金融機(jī)構(gòu)或金融行為［4］。上述定義有2個(gè)共同點(diǎn)：(1)影子銀行處于監(jiān)管之外;(2)影子銀行能夠提供融資。不同之處在于，有的學(xué)者將影子銀行界定為機(jī)構(gòu)，有的將其界定為機(jī)構(gòu)和行為，還有的將其界定為工具、結(jié)構(gòu)、企業(yè)或市場。至于影子銀行是否合法，所有的定義都未明確提出。筆者認(rèn)為影子銀行在監(jiān)管之外且能提供融資，且單純的機(jī)構(gòu)不足以包含影子銀行的所有形式，因此，影子銀行應(yīng)界定為機(jī)構(gòu)和行為。至于影子銀行行為的合法性，應(yīng)界定為沒有法律依據(jù)或者違法。所以，筆者給出的定義是，影子銀行是處于監(jiān)管之外的，能夠直接或間接提供無法律依據(jù)或非法融資服務(wù)的非銀行機(jī)構(gòu)和行為。

與傳統(tǒng)商業(yè)銀行相比，影子銀行的特點(diǎn)在于：(1)資金來源并非存款。傳統(tǒng)商業(yè)銀行的資金主要來源于個(gè)人與企業(yè)的儲蓄存款，而影子銀行的資金來源于其本身的自有資金或其通過各種方式籌集到的資金。(2)不受或少受監(jiān)管。傳統(tǒng)商業(yè)銀行要受中國人民銀行、中國銀監(jiān)會的監(jiān)督和管理，受我國《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》等法律或行政法規(guī)的規(guī)制，所開展的各項(xiàng)業(yè)務(wù)都要符合法律的強(qiáng)制性規(guī)定，各項(xiàng)指標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)也都有嚴(yán)格的控制。但影子銀行卻在我國的監(jiān)管體系之外運(yùn)行，不受管制。(3)利率較高。傳統(tǒng)商業(yè)銀行的存貸款利率受國家嚴(yán)格控制，但影子銀行的利率卻是由當(dāng)事人雙方自由約定的。正是其較高的利率，才吸收了越來越多的機(jī)構(gòu)從事影子銀行業(yè)務(wù)，影子銀行的規(guī)模近年也逐漸壯大起來。(4)風(fēng)險(xiǎn)較大。傳統(tǒng)商業(yè)銀行在國家監(jiān)管之下開展業(yè)務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)可控性較強(qiáng)，抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力也較高，而游離在監(jiān)管之外的影子銀行一旦發(fā)生資金鏈斷裂，則可能引發(fā)前景難測的金融危機(jī)。

(二)我國影子銀行的表現(xiàn)形式

1．企業(yè)從事的轉(zhuǎn)貸業(yè)務(wù)。與中小企業(yè)相比，大型企業(yè)及上市公司擁有許多優(yōu)勢。一方面，這些大型企業(yè)本身實(shí)力雄厚，有著小企業(yè)難以比擬的資金優(yōu)勢;另一方面，商業(yè)銀行對外貸款有著嚴(yán)格的限制與標(biāo)準(zhǔn)，而條件較好的大型企業(yè)比較容易以較低的利率獲得貸款，再轉(zhuǎn)貸給中小企業(yè)，從中獲取利差收入。鑒于我國目前相關(guān)法律明確禁止企業(yè)之間拆借資金，轉(zhuǎn)貸往往通過銀行委托貸款業(yè)務(wù)進(jìn)行。對銀行而言，委托貸款不占用銀行的貸款額度，且能從中獲取一定比例的手續(xù)費(fèi)。在委托貸款中，大型企業(yè)及上市公司作為委托方，充當(dāng)影子銀行的角色。而商業(yè)銀行作為受托方，只是單純的中介機(jī)構(gòu)。委托貸款業(yè)務(wù)近年在我國日益盛行。數(shù)據(jù)顯示，2011年我國全年社會融資規(guī)模為12．83萬億元，其中委托貸款為 1．30萬億元，占比達(dá)10．1%［5］。截至2011年8月31日，國內(nèi)有64家上市公司開展了委托貸款業(yè)務(wù)，數(shù)額達(dá)169．35億元，并且90%以上都是國有大中型企業(yè)［6］。在委托貸款中，借款人由委托方自己尋找，雙方對資金的用途、利率、期限協(xié)商一致后，向銀行提出申請。而銀行只對委托方的資金來源、資質(zhì)等進(jìn)行審查，不承擔(dān)其他責(zé)任。至于雙方借款是否需要擔(dān)保，則由雙方自行協(xié)商。事實(shí)上，有些經(jīng)營委托貸款業(yè)務(wù)的上市公司的公告中寫明“無需抵押或擔(dān)保”。由此可見，委托貸款的風(fēng)險(xiǎn)完全由委托方自行承擔(dān)。顯然，上市公司或國有企業(yè)此種行為暗藏巨大風(fēng)險(xiǎn)，上市公司股東以及國家利益勢必會受到威脅。

2．信托公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行等機(jī)構(gòu)進(jìn)行的違規(guī)貸款業(yè)務(wù)。類似信托公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行這些具有合法身份的機(jī)構(gòu)只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)經(jīng)營。但實(shí)踐中許多類似的機(jī)構(gòu)都在進(jìn)行變相吸儲與放貸活動(dòng)，這類放貸行為也是我國影子銀行的表現(xiàn)之一。

3．部分民間融資。(1)違法民間借貸。我國民間借貸分2種，一種是制度內(nèi)的合法性民間借貸，即最高利率限定在國家規(guī)定之內(nèi)的，并且主體限定在公民之間或公民與企業(yè)之間的借貸;另一種是違法民間借貸，其形式之一是超過國家法律規(guī)定的最高利率限制的高利貸，形式之二就是企業(yè)之間的資金借貸。這是我國影子銀行最為重要的方式。(2)游離于灰色地帶的小額貸款公司。2005年10月，陜西、貴州、四川、山西被中國人民銀行確定為實(shí)施小額貸款的試點(diǎn)地區(qū)。2008年5月4日，小額貸款公司第一次出現(xiàn)在官方文件，即中國銀監(jiān)會與中國人民銀行發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》中。近幾年，小額貸款公司的規(guī)模日益壯大。由民間組織主導(dǎo)的小額貸款公司在我國還是新生事物，決定了其在制度、監(jiān)管等方面的缺失，也由此構(gòu)成了影子銀行的另一種形式。(3)地下錢莊。地下錢莊是一種特殊的非法金融組織，從事的主要業(yè)務(wù)為資金存儲、資金借貸，經(jīng)營活動(dòng)非常隱蔽。目前，我國地下錢莊的數(shù)量和通過地下錢莊流動(dòng)的資金量難以準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)。地下錢莊將聚集的民間資本再通過較高的利率貸給急需資金的個(gè)人或企業(yè)。

值得一提的是銀信合作業(yè)務(wù)。國內(nèi)許多學(xué)者認(rèn)為銀信合作業(yè)務(wù)也是我國影子銀行的一種形式，但筆者對此持不同觀點(diǎn)。影子銀行的特點(diǎn)之一是不受或少受監(jiān)管，但針對銀信合作業(yè)務(wù)，銀監(jiān)會于2011年1月13日發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范銀信理財(cái)合作業(yè)務(wù)的通知》，要求各商業(yè)銀行在2011年底前將銀信合作業(yè)務(wù)資產(chǎn)從表外轉(zhuǎn)入表內(nèi);對商業(yè)銀行未轉(zhuǎn)入表內(nèi)的銀信合作信托貸款，各信托公司應(yīng)當(dāng)按照10．5%的比例計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)資本?？梢?，銀信合作業(yè)務(wù)已經(jīng)成為商業(yè)銀行的表內(nèi)業(yè)務(wù)，完全處于國家有關(guān)部門的監(jiān)管之下，因此筆者認(rèn)為不能把銀信合作業(yè)務(wù)歸入影子銀行中。

二、我國影子銀行出現(xiàn)的原因及效應(yīng)分析

(一)我國影子銀行出現(xiàn)的原因

1．中小企業(yè)有需求。近年來，為了應(yīng)對日益嚴(yán)重的通貨膨脹，央行一直采取收緊銀根的宏觀調(diào)控政策。連續(xù)緊縮的貨幣政策和人民幣升值，導(dǎo)致資金供應(yīng)實(shí)際上的緊缺，資金的“供”無法滿足資金的“求”，加之我國金融體制監(jiān)管嚴(yán)格，金融準(zhǔn)入門檻較高，雖然對中小企業(yè)的支持已經(jīng)上升到了國家政策的高度，但事實(shí)上很多中小企業(yè)仍然貸不到款。從某種意義上說，現(xiàn)在的銀行還是壟斷體系，這就造成了大型企業(yè)不缺錢與大量中小企業(yè)貸不到款的矛盾。在這種情況下，為了解決資金鏈斷裂的問題，中小企業(yè)只能尋求民間資本融資途徑。

2．社會閑散資金的供給。由于金融領(lǐng)域的利率受到嚴(yán)格管制，并保持在較低的區(qū)間內(nèi)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于目前的通貨膨脹率。在實(shí)際存款利率為負(fù)值的情況下，社會閑余資金的所有者希望獲得存款資金的保值通道，因此許多金融機(jī)構(gòu)的“創(chuàng)意”融資、“以價(jià)補(bǔ)量”放高利貸、幫助客戶放高利貸之類的業(yè)務(wù)便應(yīng)運(yùn)而生，客戶也樂于通過影子銀行獲得更高的收益。這些都為影子銀行的發(fā)展提供了肥沃的土壤。

(二)我國影子銀行的效應(yīng)分析

1．影子銀行對我國經(jīng)濟(jì)的正面效應(yīng)。近年來我國影子銀行業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，帶來一定的正面效應(yīng)。(1)影子銀行的存在支持了實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠彌補(bǔ)現(xiàn)有主流金融體系的不足，使資金有效、合理地流入實(shí)體經(jīng)濟(jì)。隨著商業(yè)銀行監(jiān)管日趨嚴(yán)格，商業(yè)銀行融資規(guī)模受到了極大限制，中小企業(yè)要從商業(yè)銀行獲取資本變得更加困難。影子銀行在不改變貨幣存量的情況下，增加了社會信用供給，具有靈活、快捷特點(diǎn)，對緩解中小企業(yè)融資難問題起到一定的積極作用，并在一定程度上支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，增加金融市場的活力。(2)影子銀行較高的利率更能客觀地反映市場化的利率水平。在供給不足、信貸從緊的金融大環(huán)境下，民間借貸市場飛速成長。

2．影子銀行對我國經(jīng)濟(jì)的負(fù)面效應(yīng)。在影子銀行帶來諸多正面效應(yīng)的同時(shí)，影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。(1)給金融體系帶來了巨大風(fēng)險(xiǎn)，威脅到金融系統(tǒng)的穩(wěn)定以及社會的安定和諧。隨著江浙、福建等地高利貸事件的頻發(fā)，影子銀行蘊(yùn)含的風(fēng)險(xiǎn)也逐漸顯露出來。由于其借貸利率高、融資規(guī)模龐大、監(jiān)管缺失、杠桿率高且不透明，一旦資金鏈斷裂，極易造成大面積民間資金損失，從而擾亂正常的金融秩序，影響社會穩(wěn)定，帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。僅2011年9月，溫州當(dāng)?shù)鼐陀袑⒔?0家企業(yè)的老板因還不起錢而集體跑路［7］，類似事件引起了大批債主的恐慌，這就是影子銀行風(fēng)險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)。(2)容易對商業(yè)銀行造成壓力。民間融資投資者的回報(bào)都高于甚至遠(yuǎn)高于商業(yè)銀行定期存款收益率，吸引越來越多的資金進(jìn)入這一領(lǐng)域，商業(yè)銀行吸收存款變得越來越困難，在存款利率實(shí)行上限監(jiān)管的情況下，對于仍然依靠“凈息差”收入為主要利潤來源的商業(yè)銀行來說，影響無疑是巨大的。(3)影子銀行行使著貨幣銀行的職能，但不在傳統(tǒng)貨幣銀行體系之列，大大削弱了央行的宏觀調(diào)控職能。目前，對于我國影子銀行的規(guī)模和發(fā)展程度，缺乏官方的權(quán)威的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，這使得央行所能掌握的信息資源日趨受限。影子銀行的存在客觀上削弱了利率、存款準(zhǔn)備金率等政策性工具抑制通脹的效果，造成社會經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)失真，因此會影響貨幣政策制定的準(zhǔn)確性。(4)極易催生黑社會勢力。典當(dāng)行、地下錢莊、高利貸公司都有專門的“討債部”，市場上也有專門的黑道公司與其呼應(yīng)，若使用暴力或恐嚇手段追討債務(wù)，往往會出現(xiàn)惡性事件。

三、我國影子銀行法律監(jiān)管制度分析

(一)對于委托貸款的法律監(jiān)管分析

目前，國內(nèi)關(guān)于進(jìn)行商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)的監(jiān)管文件只限于1996年中國人民銀行頒布的《貸款通則》和2000年中國人民銀行頒布的《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》(以下簡稱“《通知》”)，2個(gè)文件都是部門規(guī)章，效力等級低，沒有足夠的權(quán)威性，而且2個(gè)文件中涉及委托貸款的條文一共只有3條。根據(jù)《通知》，委托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費(fèi)，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險(xiǎn)。由此可見，在委托貸款業(yè)務(wù)中，風(fēng)險(xiǎn)完全由委托企業(yè)自行承擔(dān)，即使委托方屆時(shí)不能收回貸款，商業(yè)銀行也不承擔(dān)任何責(zé)任。這就很難保證商業(yè)銀行在審查委托方的資金來源、貸款方的資金用途等方面能夠盡到謹(jǐn)慎審查的義務(wù)。并且前文已述，目前委托方絕大多數(shù)都是國有企業(yè)或上市公司，這樣勢必會給國家利益和廣大股民的利益帶來巨大風(fēng)險(xiǎn)。

(二)對于信托公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行等機(jī)構(gòu)的法律監(jiān)管分析

對于信托公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、典當(dāng)行等機(jī)構(gòu)，我國相關(guān)法律法規(guī)有《信托法》、《擔(dān)保法》及其司法解釋、《金融租賃公司管理辦法》、《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》及《典當(dāng)管理辦法》等。其中《金融租賃公司管理辦法》、《融資性擔(dān)保公司管理暫行辦法》及《典當(dāng)管理辦法》都屬于部門規(guī)章，效力等級低。至于監(jiān)管主體，信托公司、金融租賃公司由銀監(jiān)會管;融資性擔(dān)保公司由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門負(fù)責(zé)監(jiān)督管理，但各地確定的監(jiān)管部門也不盡相同;典當(dāng)行由商務(wù)部監(jiān)管，具體由地方商務(wù)局管，但很多地方的商務(wù)局疏于監(jiān)管。由此可以看出，我國實(shí)行的是多頭監(jiān)管，并且都存在監(jiān)管盲區(qū)。對于上述機(jī)構(gòu)在實(shí)踐中從事的非法吸存、非法放貸、高利放貸等違法行為，雖然銀監(jiān)會也提出要進(jìn)行監(jiān)控，但具體的監(jiān)管部門并沒有出臺相應(yīng)的監(jiān)管措施。

(三)對于部分民間融資的法律監(jiān)管分析

1．我國關(guān)于民間借貸的法律法規(guī)散見于民事立法中。如我國《合同法》第211條規(guī)定，自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。同時(shí)，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。另外，最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》對公民與企業(yè)之間的借貸進(jìn)行了認(rèn)定，《貸款通則》又嚴(yán)格限制了企業(yè)之間的資金拆借?！吨袊嗣胥y行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》對民間借貸與高利貸問題也進(jìn)行了規(guī)定。其他相關(guān)金融法律，如我國《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》均未涉及民間借貸的問題。但我國《刑法》設(shè)立了非法吸收公眾存款罪和變相吸收公眾存款罪，民間借貸一旦逾越我國《刑法》規(guī)定的界限，則將受到我國《刑法》的制裁。

2．對于小額貸款公司，我國相關(guān)的法律法規(guī)對于其態(tài)度始終不太明朗，沒有明確承認(rèn)其合法地位，但也沒有認(rèn)為其違法。國家近幾年也有涉及到小額信貸公司的文件，如2008年中國銀監(jiān)會與中國人民銀行發(fā)布的《關(guān)于小額貸款公司試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》及《全國婦聯(lián)、中國農(nóng)業(yè)銀行關(guān)于進(jìn)一步做好農(nóng)村婦女小額信貸工作的意見》，地方性文件包括《安徽省小額貸款公司試點(diǎn)管理辦法(試行)》，這些都表明了國家對小額信貸公司的態(tài)度越來越寬容。但小額信貸公司地位還未上升到法律或行政法規(guī)保護(hù)的高度，其發(fā)展的前景難以預(yù)測。

3．對于地下錢莊，我國法律一直采取嚴(yán)厲禁止的態(tài)度。1998年國務(wù)院頒布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》(以下簡稱“《辦法》”)，2002年中國人民銀行又發(fā)布了《關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》，都要求堅(jiān)決取締地下錢莊。

可以看出，我國對于民間融資的相關(guān)規(guī)定還不夠完善，有些規(guī)定之間甚至有矛盾之處。如《辦法》中規(guī)定，非法吸收公眾存款是指“未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動(dòng)”，但現(xiàn)實(shí)中的許多民間借貸機(jī)構(gòu)并未經(jīng)過中國人民銀行批準(zhǔn)，而其利率只要符合國家有關(guān)規(guī)定，就受我國《合同法》第211條的保護(hù)。《辦法》從1998年生效至今已14年，里面許多規(guī)定已經(jīng)嚴(yán)重滯后于我國民間融資的發(fā)展，在一定程度上阻礙了我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同時(shí)，由于中國的金融監(jiān)管實(shí)行的是分業(yè)監(jiān)管模式，銀監(jiān)會統(tǒng)一監(jiān)管全國銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司及其他存款類金融機(jī)構(gòu);證監(jiān)會統(tǒng)一監(jiān)管全國證券、期貨市場;保監(jiān)會統(tǒng)一監(jiān)管全國保險(xiǎn)市場。目前，缺乏專門針對民間融資進(jìn)行監(jiān)管的機(jī)構(gòu)，也缺乏對民間融資進(jìn)行審批的相關(guān)規(guī)定，一旦發(fā)生問題，可能會出現(xiàn)幾個(gè)部門相互推諉的現(xiàn)象。

四、對我國影子銀行法律規(guī)制的建議

(一)制定、完善相關(guān)的法律

1．對于商業(yè)銀行的委托貸款業(yè)務(wù)，中國人民銀行、銀監(jiān)會應(yīng)盡快出臺相關(guān)文件，細(xì)化委托貸款中涉及到的各種問題。主要應(yīng)明確以下幾點(diǎn)：(1)商業(yè)銀行的事前審查義務(wù)。首先，審查委托方的資金來源，堅(jiān)決禁止直接或間接將信貸資金作為委托方賺錢工具的行為，即禁止“低貸入，高貸出”的行為。其次，嚴(yán)格審查資金去向。在委托貸款中，受托方借到的錢有相當(dāng)部分再次進(jìn)入房地產(chǎn)等高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域，極易引起空心經(jīng)濟(jì)。因此，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)嚴(yán)查資金用途，對不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的給以堅(jiān)決禁止。(2)明確對商業(yè)銀行貸款業(yè)務(wù)的監(jiān)管部門、監(jiān)管內(nèi)容及監(jiān)管職責(zé)，使商業(yè)銀行在風(fēng)險(xiǎn)可控的情況下從事相關(guān)業(yè)務(wù)。(3)明確規(guī)定商業(yè)銀行在未盡到相應(yīng)審查義務(wù)時(shí)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，以促進(jìn)商業(yè)銀行更好地履行義務(wù)，盡量減少委托方的資金風(fēng)險(xiǎn)。

2．在完善信托、融資租賃等傳統(tǒng)金融業(yè)態(tài)相關(guān)法律制度的同時(shí)，加快對擔(dān)保、典當(dāng)行等新興業(yè)態(tài)的立法進(jìn)程。清理已出臺的有關(guān)資產(chǎn)證券化、股權(quán)投資基金、金融衍生品交易管理等的規(guī)范性文件，提高立法層級，增強(qiáng)權(quán)威性。從法律上明確上述機(jī)構(gòu)根據(jù)各自規(guī)模確定相應(yīng)的資本金和流動(dòng)性要求，對其融資來源作嚴(yán)格的限定，硬性規(guī)定這些機(jī)構(gòu)的各種指標(biāo)，從而保障投資者的利益，增加投資者的信心。另外，應(yīng)盡快明確上述機(jī)構(gòu)的監(jiān)管部門，對超出自己業(yè)務(wù)范圍的機(jī)構(gòu)給予法律制裁。

3．民間融資促進(jìn)了我國實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對我國中小微型企業(yè)的發(fā)展壯大提供了資金幫助，是我國正規(guī)金融體系的有益補(bǔ)充。但目前我國對民間融資的相關(guān)規(guī)定位階較低，如2010年《國務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見》和《國務(wù)院辦公廳關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展重點(diǎn)工作分工的通知》等，在很大程度上無法滿足我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)使民間融資由“地下”走到“地上”，促使其“陽光化”，最主要的是能夠取得法律認(rèn)可的身份。我國也在一直探索相關(guān)辦法?！胺刨J人條例”草案已經(jīng)于2008年提交國務(wù)院法制辦，但由于各種原因一直未獲通過。筆者認(rèn)為，我國應(yīng)制定“民間融資法”，明確承認(rèn)民間融資受法律保護(hù)，將民間借貸、小額貸款公司都?xì)w納進(jìn)來，將民間借貸與非法集資嚴(yán)格區(qū)別開。從法律上明確借貸雙方當(dāng)事人的權(quán)益，以多種合法的方式滿足人們的金融需求。從法律上明確規(guī)定民間融資應(yīng)當(dāng)受國家有關(guān)部門的監(jiān)管，對其予以合理規(guī)制，使其在風(fēng)險(xiǎn)可控的范圍內(nèi)進(jìn)行運(yùn)營。除此之外，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、期限、利率、違約責(zé)任都要在法律中明確規(guī)定。當(dāng)然，法律的出臺是非常嚴(yán)肅的，是需要很多契機(jī)的，也需要較長時(shí)間，并且民間融資因其風(fēng)險(xiǎn)較高，國家保持更加謹(jǐn)慎的態(tài)度，如2012年3月28日國務(wù)院常務(wù)會議決定設(shè)立溫州市金融綜合改革試驗(yàn)區(qū)。但筆者認(rèn)為，制定相關(guān)法律才是長久之計(jì)。

(二)明確影子銀行的信息披露義務(wù)

監(jiān)管機(jī)構(gòu)沒有掌握足夠的信息，就無法了解和控制影子銀行的個(gè)體風(fēng)險(xiǎn)。因此，信息披露機(jī)制將成為未來對影子銀行系統(tǒng)監(jiān)管的重點(diǎn)。披露內(nèi)容則應(yīng)當(dāng)涵蓋所有與機(jī)構(gòu)本身、產(chǎn)品本身和交易方式相關(guān)的信息。提高金融市場的透明度、完善相應(yīng)的信息披露制度，是保證投資者知情權(quán)的重要方式，也是防范市場風(fēng)險(xiǎn)的重要舉措。在此期間，監(jiān)管機(jī)構(gòu)有義務(wù)為影子銀行提交的產(chǎn)品和交易信息保密。

［1］沈而默，何欣榮．“影子銀行”行走在灰色地帶［EB/OL］．(2011－07－08)［2011－12－08］．http：//www．zgjrw．com/News/201178/home/276695507400．shtml．

［2］李揚(yáng)．影子銀行體系發(fā)展與金融創(chuàng)新［EB/OL］．(2011－06－22)［2011－12－08］．http：//www．people．com．cn/h/2011/0622/c25408－2013159327．html．

［3］李世宏．影子銀行監(jiān)管：國際動(dòng)態(tài)和啟示［EB/OL］．(2012－02－14)［2012－04－09］．http：//www．cf40．org．cn/plus/view．php?aid=4979．

［4］曹彤．“影子銀行”對商業(yè)銀行的影響［EB/OL］．(2011－10－20)［2012－03－15］．http：//www．zgjrw．com/News/20111020/home/585251976300．shtml．

［5］中國人民銀行．2011年社會融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)告［EB/OL］．(2012－01－12)［2012－03－19］．http：//www． pbc． gov． cn/publish/goutongjiaoliu/524/2012/20120118100456261839904/20120118100456261839904_．html．

［6］陳鴻燕．64家上市公司放170億“高利貸”，高息背后藏風(fēng)險(xiǎn)［EB/OL］．(2011－09－06)［2012－03－16］．http：//www．chinanews．com/stock/2011/09－06/3308652．shtml．

［7］陳寧一．溫州90多老板負(fù)債，出走3人返回［N］．新京報(bào)，2011－10－10(A18)．

(責(zé)任編輯：何曉麗)

A consideration about the appearing，present situation and legal supervision of the shadow bank in China

WANG Hao-yun
(Sunshine College，F(xiàn)uzhou University，F(xiàn)uzhou，F(xiàn)ujian 350015，China)

Based on illustration of the definition，characteristics and types of the shadow bank in China at present，the causes of the shadow bank appearing in China and its positive and negative roles in China economy are analyzed．Meanwhile the legal supervision system for the shadow bank in China is evaluated．Accordingly it is held that the law about the shadow bank should be worked out and perfected and let it be under legal supervision，and the obligation of shadow bank to reveal information should be made clear．

shadow bank;legal supervision

D912．28

A

1671-6922(2012)04-0082-05

2012－05－16

福建省社會科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目(2012C007)。

王浩云(1977－)，女，講師，碩士。研究方向：經(jīng)濟(jì)法。