■ 高岳

（天津岳恒律師事務(wù)所，天津300074）

國有產(chǎn)權(quán)交易的法律保障

■ 高岳

（天津岳恒律師事務(wù)所，天津300074）

為規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部于2003年12月31日發(fā)布了第3號令，公布自2004年2月1日起，施行《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》。該辦法第二十八條規(guī)定在國有產(chǎn)權(quán)進行轉(zhuǎn)讓時律師事務(wù)所出具的法律意見書作為審查的要件。在實踐中律師事務(wù)所為企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓出具的法律意見書在完成國有產(chǎn)權(quán)交易過程中起著重要的作用。法律意見書應(yīng)當(dāng)分析國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律風(fēng)險、明確交易各方的法律責(zé)任，對交易標(biāo)的的合法性、真實性、可行性做出具體明確的論述。那么產(chǎn)權(quán)交易的法律意見書是怎樣完成的呢？

1 法律意見書應(yīng)明確所適用的相關(guān)法律、行政法規(guī)

主要有：《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國務(wù)院令第378號）、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國務(wù)院國資委、財政部令第3號）、《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2006]306號）、《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號）、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（國辦發(fā)[2003]96號）、《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實施辦法》（國經(jīng)貿(mào)企改[2002]859號）、《關(guān)于進一步明確國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制有關(guān)問題的通知》（國資分配[2003]21號）、《中華人民共和國勞動合同法》等。如改制企業(yè)是央企，還要適用《關(guān)于中央企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2010]11號）、《關(guān)于中央企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員資產(chǎn)處置有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]9號）、《關(guān)于中央企業(yè)加強產(chǎn)權(quán)管理工作的意見》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]180號）等。

上述法律法規(guī)中，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》和《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的指導(dǎo)意見》是目前操作中運用最為廣泛的兩個基礎(chǔ)依據(jù)。

2 嚴格審查相關(guān)法律文件

律師在出具法律意見書之前要嚴格審查國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓所需要的一系列相關(guān)法律文件及資料，包括但不限于：

2.1 轉(zhuǎn)讓方

①企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、法定代表人身份證復(fù)印件；②轉(zhuǎn)讓方權(quán)力機構(gòu)做出的轉(zhuǎn)讓決議；③向上級的請示及批復(fù)；④向國資委的請示及批復(fù)（如上級是集團公司且有國資委授權(quán)則由上級集團公司批復(fù)）；⑤國有產(chǎn)權(quán)登記證。

2.2 標(biāo)的企業(yè)

①企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、法定代表人身份證復(fù)印件；②股東會作出的轉(zhuǎn)讓決議；③改制（產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）方案及向上級請示及批復(fù)；④職代會對改制方案中職工安置方案的通過決議；⑤資產(chǎn)評估報告；⑥國有資產(chǎn)評估項目備案表；⑦清產(chǎn)核資清冊、審計報告、法定代表人離任審計報告；⑧國有產(chǎn)權(quán)登記證；⑨涉及房地產(chǎn)的還需房屋產(chǎn)權(quán)證及國有土地使用證復(fù)印件。

對上述文件，經(jīng)律師嚴格審查后國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)做出承諾：上述文件為原始書面材料，文件上的簽字和印章真實、有效，提交副本的，與正本一致，復(fù)印件與原件一致，且沒有影響律師出具法律意見書的任何隱瞞或重大遺漏，提供給律師審查的文件在律師出具法律意見書之前不做任何修改、修訂或其他變動；律師同意轉(zhuǎn)讓方將本法律意見書作為產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓所必需的文件，并依法對此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；法律意見書僅用于涉及本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓使用，不得被任何人用于任何其他目的。

3 律師意見

在上述工作的基礎(chǔ)上，律師應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面發(fā)表法律意見：

3.1 關(guān)于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體資格

在這部分中，應(yīng)當(dāng)確認國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方和標(biāo)的企業(yè)的基本情況，包括企業(yè)名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、企業(yè)性質(zhì)及組織機構(gòu)代碼等。經(jīng)查證，律師對上述企業(yè)主體合法存續(xù)應(yīng)當(dāng)做出具體明確的認定，以保證國有產(chǎn)權(quán)交易主體適格。

3.2 關(guān)于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案及審批

國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓首先由標(biāo)的企業(yè)提出轉(zhuǎn)讓方案，律師應(yīng)對該方案主要內(nèi)容及程序的合法性進行論述，審查并在法律意見書中明確該轉(zhuǎn)讓方案是否經(jīng)上級單位及有權(quán)批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的機構(gòu)或授權(quán)單位進行批復(fù)，然后提出本次國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓程序是否符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》要求的法律意見。

3.3 關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)

律師在這部分應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓方、標(biāo)的企業(yè)所持有的國有產(chǎn)權(quán)查清，將相關(guān)情況進行詳細、具體的描述，最后提出轉(zhuǎn)讓方所持有的國有資本權(quán)屬是否清晰、合法有效，有權(quán)轉(zhuǎn)讓。

3.4 關(guān)于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓所涉及的債權(quán)債務(wù)

在審查轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)債務(wù)時，律師應(yīng)著重審查債權(quán)人中是否有金融機構(gòu)，債權(quán)債務(wù)的處理是否符合《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，明確該債權(quán)債務(wù)享有或承擔(dān)的主體。

3.5 關(guān)于標(biāo)的企業(yè)的職工安置

產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓時如涉及職工安置，律師應(yīng)在法律意見書中就職工安置方案是否合法進行重點論述，其中包括程序合法和方案內(nèi)容合法。涉及職工安置條款需經(jīng)標(biāo)的企業(yè)職工代表大會討論通過，并形成決議。法律意見書中要明確標(biāo)的企業(yè)職工代表大會（工會）的產(chǎn)生是否符合《中華人民共和國工會法》的規(guī)定，最后認定職工安置方案是否合法、有效。

3.6 國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的價格

轉(zhuǎn)讓的國有產(chǎn)權(quán)價格是經(jīng)有相應(yīng)資質(zhì)的會計師事務(wù)所評估確認的，法律意見書中應(yīng)當(dāng)反映評估報告中截至評估基準(zhǔn)日確認的凈資產(chǎn)值數(shù)額，和有權(quán)批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的機構(gòu)或授權(quán)單位最后確認的轉(zhuǎn)讓價格。律師應(yīng)當(dāng)對該價格符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定做出確認。

3.7 對受讓方的條件要求

按《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》要求，受讓方應(yīng)當(dāng)具備良好的財務(wù)狀況和支付能力、具有良好的商業(yè)信用。對受讓方有特殊要求的，應(yīng)當(dāng)在此部分中一一進行明確，以保證產(chǎn)權(quán)交易完成后轉(zhuǎn)讓方和受讓方雙方利益最大化。律師應(yīng)當(dāng)確認對受讓方提出的要求不違反法律規(guī)定，且符合轉(zhuǎn)讓方及標(biāo)的企業(yè)的利益。

上述內(nèi)容構(gòu)成了國有產(chǎn)權(quán)交易法律意見書的基本框架，實踐中有些個案還有需要具體明確的內(nèi)容，也應(yīng)當(dāng)在法律意見書中反映出來。

最后，律師應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)讓方是否具有符合法律規(guī)定的主體資格、所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是否是其合法持有的財產(chǎn)，是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)讓方案是否符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》及相關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定、債權(quán)債務(wù)的解決及職工安置方案是否合法、轉(zhuǎn)讓程序是否合法做出總的結(jié)論性意見。

總之，律師出具的法律意見書對完成國有產(chǎn)權(quán)交易提供了法律上的支持和依據(jù)，作為轉(zhuǎn)讓方、標(biāo)的企業(yè)、受讓方都應(yīng)了解法律意見書中應(yīng)當(dāng)明確的具體事項，以使國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力在法律上得以保障。■