翁連金

讓在校學(xué)生參加實習(xí)實踐活動，是檢驗學(xué)生知識掌握狀況、加強學(xué)生專業(yè)實踐能力和適應(yīng)社會能力、提高學(xué)校教育教學(xué)質(zhì)量的重要手段。以培養(yǎng)高素質(zhì)技能型人才為目標(biāo)的高等職業(yè)教育歷來尤為重視學(xué)生的實習(xí)活動。作為指導(dǎo)高等職業(yè)教育發(fā)展的兩大重要文件——《國務(wù)院關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》(國發(fā)〔2005〕35號)和《教育部關(guān)于全面提高高等職業(yè)教育教學(xué)質(zhì)量的若干意見》(教高〔2006〕16號)均明確要求高職院校應(yīng)積極推進(jìn)學(xué)生到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)，并確保頂崗實習(xí)時間不少于半年。規(guī)定高等職業(yè)院校學(xué)生在實習(xí)期間應(yīng)獲得在安全衛(wèi)生條件下實習(xí)、接受專業(yè)實踐與指導(dǎo)、取得頂崗實習(xí)報酬和休息休假等方面權(quán)益的保障。然而，在不斷推進(jìn)高等職業(yè)教育學(xué)生實習(xí)實踐工作的同時，高職學(xué)生在實習(xí)時上述應(yīng)有權(quán)益遭受侵害的現(xiàn)象卻頻繁發(fā)生，頂崗實習(xí)學(xué)生安全事故屢見報端。學(xué)生實習(xí)權(quán)益得不到保障或遭受侵犯，一方面直接打擊了學(xué)生參加實習(xí)的積極性，使實習(xí)效果大打折扣，倘若學(xué)生在實習(xí)過程中發(fā)生傷害事故，則必然還對學(xué)生及其家庭產(chǎn)生重大影響；另一方面還會給學(xué)校、實習(xí)單位帶來各類法律糾紛，影響校企雙方合作關(guān)系，給職業(yè)教育實習(xí)工作帶來阻礙。本文試圖就高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益受損的現(xiàn)狀和原因進(jìn)行分析，并在此基礎(chǔ)上提出構(gòu)建高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障法律制度的建議。

一、高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益受損的表現(xiàn)

1.未獲得人身安全、健康的保障

一些學(xué)生在實習(xí)前未獲得學(xué)校、實習(xí)單位必要的安全教育或培訓(xùn)，安全知識匱乏，自我防范和保護能力薄弱。部分實習(xí)單位肆意加大實習(xí)學(xué)生勞動強度，延長其工作時間，或者未給實習(xí)學(xué)生提供具備生產(chǎn)安全和職業(yè)衛(wèi)生條件的勞動環(huán)境，甚至隨意安排實習(xí)學(xué)生在高危險的崗位上實習(xí)。更為惡劣的是，個別學(xué)校竟然將學(xué)生安排到夜總會、歌舞廳等營業(yè)性娛樂場所實習(xí)，從中謀取非法利益。實習(xí)單位或?qū)W生所在學(xué)校的這些做法，給實習(xí)學(xué)生的人身安全和健康埋下了嚴(yán)重的安全隱患。一旦實習(xí)安全事故發(fā)生，實習(xí)學(xué)生的人身健康乃至生命便實實在在地遭到了侵犯。

2.實習(xí)待遇權(quán)利受侵犯

一些實習(xí)單位視實習(xí)學(xué)生為廉價勞動力，連學(xué)生頂崗實習(xí)也不給實習(xí)報酬，或者編造各種名義克扣、拖欠實習(xí)報酬，更有甚者向?qū)嵙?xí)學(xué)生收取押金、保證金。

3.未獲得專業(yè)實踐和指導(dǎo)的保障

部分高職院校在學(xué)生進(jìn)入實習(xí)單位實習(xí)后便撒手不管，疏于指導(dǎo)和管理。一些實習(xí)單位無暇對實習(xí)學(xué)生進(jìn)行指導(dǎo)，采取任其自由發(fā)展的態(tài)度，或者差遣實習(xí)學(xué)生長期從事與專業(yè)知識和技能毫無關(guān)系的日常雜務(wù)工作，不給予其技能鍛煉的機會。這使得學(xué)生的實習(xí)工作淪為要么“打雜”要么“無事可干”的境況，學(xué)生的實習(xí)積極性大受打擊，實習(xí)成效甚微。

4.未獲得實習(xí)傷害賠償?shù)谋Ｕ?/h3>

一般情況下，實習(xí)單位以其與實習(xí)學(xué)生之間的關(guān)系不屬于勞動關(guān)系為由，不為實習(xí)學(xué)生辦理工傷保險。當(dāng)實習(xí)學(xué)生在實習(xí)過程中遭受人身傷害時，實習(xí)單位往往以不屬于工傷為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。由于沒有工傷保險的保障，此時實習(xí)學(xué)生要獲得足額的賠償困難重重，因為這類索賠一般按民事侵權(quán)損害賠償處理，實習(xí)學(xué)生可能會因自身過錯而自負(fù)一定責(zé)任，無法像工傷職工那樣不管職工過錯與否都能獲得足額的工傷賠償。

二、高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的制度缺失

頻頻造成高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益遭受侵害的原因有多方面，而缺乏專門、健全的實習(xí)法律制度是首要原因。在高職學(xué)生實習(xí)的法律規(guī)范方面，目前僅有《職業(yè)教育法》第三十七條第二款作出原則性規(guī)定：“企業(yè)、事業(yè)組織應(yīng)當(dāng)接納職業(yè)學(xué)校和職業(yè)培訓(xùn)機構(gòu)的學(xué)生和教師實習(xí)，對上崗實習(xí)的，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)?shù)膭趧訄蟪辍?，《高等教育法》對“實?xí)”只字未提。有人提出學(xué)生的實習(xí)活動受《勞動法》保護，《勞動法》足以保障實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益。對此，筆者不能茍同。

我國《勞動法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法?！睋?jù)此可知，實習(xí)學(xué)生若要受勞動法的保護，需同時具備兩個前提條件：一是具有勞動者的主體資格；二是與實習(xí)單位形成勞動關(guān)系。包含高職學(xué)生在內(nèi)的大學(xué)生是否具有勞動者資格，目前在理論界和實踐中尚有爭議，但持否定觀點或做法的居多。在這里，實際上用不著花力氣糾纏于該問題的討論與主張，因為第二個前提條件的成立極易被否定。

所謂勞動關(guān)系，是指勞動者和用人單位之間經(jīng)合意形成的，表現(xiàn)為用人單位提供勞動條件、支付勞動報酬，勞動者一方在用人單位組織、管理下付出勞動的社會關(guān)系。實習(xí)(特別是頂崗實習(xí))雖然在外部特征上表現(xiàn)為實習(xí)學(xué)生服從實習(xí)單位的管理，實習(xí)單位提供實習(xí)條件且可能支付一定的實習(xí)報酬，但無論是實習(xí)單位還是實習(xí)學(xué)生，他們實際上均沒有建立勞動關(guān)系的意思。對于參加實習(xí)的學(xué)生來說，實習(xí)是其專業(yè)學(xué)習(xí)的一個重要環(huán)節(jié)，目的是為了提高專業(yè)技能、積累實踐經(jīng)驗；對于實習(xí)單位來說，接納學(xué)生實習(xí)只是為學(xué)生提供一個參加實踐的機會而已。實習(xí)單位在接納實習(xí)學(xué)生時往往未經(jīng)考核，或者若有考核的，設(shè)置的考核標(biāo)準(zhǔn)要比正式員工招聘更低；此外，對實習(xí)學(xué)生的管理和待遇也與其正式員工有別，這些顯然都是實習(xí)單位沒有與實習(xí)學(xué)生建立勞動關(guān)系意思的有力印證。而且，實習(xí)學(xué)生在實習(xí)期間雖然得服從實習(xí)單位的實習(xí)管理，但是對實習(xí)單位并不具有依附性，反倒在身份歸屬上仍然依附于其所在學(xué)校。[1]可見，實習(xí)關(guān)系明顯地與我國現(xiàn)階段勞動法所規(guī)定的以就業(yè)為基礎(chǔ)的勞動關(guān)系有著本質(zhì)的區(qū)別。因此，學(xué)生的實習(xí)活動不受勞動法調(diào)整，勞動合同制度、最低工資制度、工作時間和休息休假制度、勞動安全衛(wèi)生制度、工傷賠償制度、社會保險制度、勞動監(jiān)察制度等一系列勞動法律制度自然無法適用于實習(xí)學(xué)生和實習(xí)單位之間關(guān)系的協(xié)調(diào)，以保護實習(xí)學(xué)生的權(quán)益。

在當(dāng)前欠缺專門的實習(xí)法律制度的情形下，實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位之間的關(guān)系主要由民事法律規(guī)范調(diào)整。其結(jié)果是：實習(xí)條件、實習(xí)待遇、實習(xí)指導(dǎo)、實習(xí)傷害事故處理等事宜任由實習(xí)單位和實習(xí)學(xué)生雙方約定或由實習(xí)單位、實習(xí)學(xué)生和學(xué)校三方約定。由于實習(xí)學(xué)生在與實習(xí)單位交涉時往往沒有協(xié)商的話語權(quán)，于是出現(xiàn)協(xié)商事宜幾乎由實習(xí)單位單方說了算的現(xiàn)實情形；實習(xí)學(xué)生在實習(xí)期間遭受人身傷害的，無法申請工傷認(rèn)定并以工傷為由進(jìn)行索賠，只能依據(jù)人身損害賠償方面的民事法律規(guī)范和實習(xí)協(xié)議向有關(guān)責(zé)任主體要求損害賠償。

在維權(quán)方式上，受害實習(xí)學(xué)生要求實習(xí)單位承擔(dān)法律責(zé)任的，只能請求學(xué)校幫忙協(xié)調(diào)處理或者向法院提起民事訴訟。若實習(xí)學(xué)生向人力資源社會保障行政部門投訴，該行政部門通常以實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位之間的關(guān)系不屬于勞動關(guān)系為由而不予受理；若向教育行政部門投訴，教育行政部門則以實習(xí)單位不屬于其管轄范圍為由而束手無策。此時，實習(xí)學(xué)生通常會向?qū)W校尋求幫助，但由于學(xué)校并非國家權(quán)力機關(guān)，而只能采取和實習(xí)單位協(xié)商的方式尋求解決方案，出于維護校企合作關(guān)系的考慮，學(xué)校在很多情況下只能妥協(xié)作罷。缺乏尋求行政機關(guān)救濟這一便捷、高效的途徑，學(xué)生只能向法院起訴，而訴訟之路對學(xué)生而言可謂步履艱難——他們大多得面臨舉證難、耗時長、司法知識欠缺的現(xiàn)實難題與困境。由此看來，民事法律規(guī)范實在無法承受有效保護學(xué)生實習(xí)權(quán)益之重。

三、高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益保障的制度構(gòu)建

如何完善實習(xí)法律制度以保障高職學(xué)生實習(xí)權(quán)益？有一種觀點認(rèn)為無需專門立法，而只要通過擴大《勞動法》的調(diào)整范圍，將實習(xí)學(xué)生(特別是頂崗實習(xí)學(xué)生)納入《勞動法》的保護對象即可。對此，筆者不予贊同，因為如前文所述，實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位之間的關(guān)系與勞動關(guān)系有著本質(zhì)區(qū)別，若將其納入《勞動法》的調(diào)整范圍，會破壞《勞動法》固有的制度基礎(chǔ)，而且勢必使實習(xí)單位因生怕承擔(dān)《勞動法》規(guī)定的義務(wù)而拒絕接收實習(xí)學(xué)生，從而影響校企合作關(guān)系。所以，唯有構(gòu)建新的實習(xí)法律制度，才能保障高職學(xué)生的實習(xí)權(quán)益。

教育部、財政部于2007年6月聯(lián)合頒布《中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理辦法》。2010年3月廣東省在全國范圍內(nèi)率先實施《廣東省高等學(xué)校學(xué)生實習(xí)與畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)條例》。上述法規(guī)、規(guī)章規(guī)定了實習(xí)協(xié)議、實習(xí)安全保障、實習(xí)學(xué)生的工作時長和頂崗實習(xí)報酬、實習(xí)學(xué)生意外傷害保險投保等制度，值得肯定。但也存在一些不足與缺陷，例如，頂崗實習(xí)報酬制度可操作性不強，實習(xí)時間制度因缺乏非標(biāo)準(zhǔn)工時的規(guī)定而使很多實習(xí)單位難以執(zhí)行，未將投保實習(xí)學(xué)生意外傷害保險設(shè)定為強制性義務(wù)，等等。下文將在充分借鑒上述法規(guī)、規(guī)章的基礎(chǔ)上，結(jié)合實習(xí)學(xué)生權(quán)益受損的現(xiàn)狀，提出設(shè)想。

1.實習(xí)協(xié)議制度

由學(xué)校、實習(xí)單位和實習(xí)學(xué)生共同簽訂三方實習(xí)協(xié)議，或者由實習(xí)單位與實習(xí)學(xué)生簽訂雙方實習(xí)協(xié)議，有利于明確實習(xí)單位、學(xué)校和實習(xí)學(xué)生各方的權(quán)利和義務(wù)，防止學(xué)生實習(xí)過程中糾紛的發(fā)生。當(dāng)前，學(xué)生實習(xí)的安排一般有兩種方式：一是由學(xué)校安排實習(xí)單位，一是經(jīng)學(xué)校同意后由學(xué)生自行聯(lián)系實習(xí)單位，采取前者的居多。在第一種情形下，學(xué)校在組織簽訂協(xié)議方面大多居于主導(dǎo)地位，此時要求學(xué)校、實習(xí)單位和實習(xí)學(xué)生三方簽訂實習(xí)協(xié)議具有可行性。對學(xué)生自行聯(lián)系實習(xí)單位的情形，如果強行要求實習(xí)單位與實習(xí)學(xué)生簽訂實習(xí)協(xié)議并對其設(shè)置相應(yīng)的違法責(zé)任，則必將使大量實習(xí)單位拒絕接收實習(xí)學(xué)生。隨著今后校企合作的進(jìn)一步推進(jìn)，學(xué)生自行聯(lián)系實習(xí)單位的方式將縮減乃至被淘汰。因此，宜要求在學(xué)校安排實習(xí)單位的情形下學(xué)校、實習(xí)單位和實習(xí)學(xué)生三方負(fù)有簽訂書面實習(xí)協(xié)議的義務(wù)，并要求教育行政部門制定實習(xí)協(xié)議示范文本以供參考。

2.實習(xí)基準(zhǔn)制度

實習(xí)基準(zhǔn)是指為了保障實習(xí)學(xué)生最起碼的實習(xí)條件和待遇而規(guī)定的最低限度的要求。由于實習(xí)學(xué)生在與實習(xí)單位交涉中大多處于弱勢地位，無論他們雙方之間是否簽訂協(xié)議，實習(xí)學(xué)生的實習(xí)條件和待遇往往由實習(xí)單位單方?jīng)Q定，因此，必須制定實習(xí)基準(zhǔn)方面的強制性規(guī)范。要求實習(xí)單位在實習(xí)基準(zhǔn)之上給予實習(xí)學(xué)生盡可能好的實習(xí)條件和待遇，實習(xí)協(xié)議中約定的實習(xí)安全衛(wèi)生條件、實習(xí)時間和實習(xí)報酬不得低于實習(xí)基準(zhǔn)，否則，將導(dǎo)致該部分內(nèi)容無效。

在制定實習(xí)基準(zhǔn)時應(yīng)以保護實習(xí)學(xué)生的基本權(quán)益為出發(fā)點，同時參照現(xiàn)行《勞動法》關(guān)于勞動基準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定。具體地講，有以下方面：

在實習(xí)安全衛(wèi)生基準(zhǔn)方面，要求學(xué)校在安排學(xué)生實習(xí)前對學(xué)生進(jìn)行安全、紀(jì)律教育，實習(xí)單位對實習(xí)學(xué)生上崗前進(jìn)行安全培訓(xùn)，以增強學(xué)生實習(xí)安全意識；要求實習(xí)單位為學(xué)生實習(xí)提供必要的實習(xí)條件和安全健康的實習(xí)勞動環(huán)境；禁止學(xué)校、實習(xí)單位安排未滿16周歲學(xué)生頂崗實習(xí)；禁止學(xué)校、實習(xí)單位安排學(xué)生到夜總會、歌廳、洗浴中心等營業(yè)性娛樂場所實習(xí)；禁止實習(xí)單位安排學(xué)生從事高毒、易燃易爆、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度以及其他具有安全隱患的勞動，但完成學(xué)生本專業(yè)實習(xí)所必需的除外。

在實習(xí)報酬基準(zhǔn)方面，規(guī)定頂崗實習(xí)學(xué)生最低實習(xí)報酬標(biāo)準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)為當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的一定比例(如50%)，即要求實習(xí)單位須向頂崗實習(xí)學(xué)生支付實習(xí)報酬，且該報酬不得低于最低實習(xí)報酬標(biāo)準(zhǔn)；對于非頂崗實習(xí)的學(xué)生，若實習(xí)協(xié)議約定實習(xí)報酬的，則應(yīng)按約定予以支付；實習(xí)單位應(yīng)按時足額支付實習(xí)報酬，不得克扣、拖欠。

在實習(xí)時間基準(zhǔn)方面，即要求實習(xí)單位安排實習(xí)學(xué)生參加實習(xí)勞動的時間不得超過勞動法規(guī)定的最長工作時間標(biāo)準(zhǔn)，或應(yīng)遵守勞動法的綜合計算工時工作制、不定時工作制；要求實習(xí)單位遵守勞動法中有關(guān)休息休假的規(guī)定，保障實習(xí)學(xué)生休息休假的權(quán)利。

在給學(xué)校、實習(xí)單位設(shè)定上述義務(wù)的同時，還應(yīng)規(guī)定它們不履行義務(wù)的法律責(zé)任。

3.實習(xí)指導(dǎo)制度

建立實習(xí)指導(dǎo)制度，要求學(xué)校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)大綱制訂實習(xí)計劃，安排實習(xí)指導(dǎo)教師跟蹤指導(dǎo)，定期檢查實習(xí)情況，處理實習(xí)中出現(xiàn)的有關(guān)問題；要求實習(xí)單位選派實習(xí)指導(dǎo)人員根據(jù)實習(xí)計劃和實習(xí)協(xié)議對學(xué)生實習(xí)進(jìn)行指導(dǎo)；禁止實習(xí)單位安排實習(xí)學(xué)生從事不符合實習(xí)特征或者與實習(xí)內(nèi)容不一致的勞動生產(chǎn)。

4.實習(xí)責(zé)任保險制度

學(xué)生實習(xí)過程中風(fēng)險存在的必然性和事故發(fā)生的可能性，是學(xué)校組織學(xué)生進(jìn)行實習(xí)所不可回避也無法抗拒的一個現(xiàn)實。[2]為有效防范和妥善化解學(xué)生實習(xí)的責(zé)任風(fēng)險，保障實習(xí)學(xué)生的權(quán)益，消除學(xué)校、企業(yè)、家長的后顧之憂，職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險制度應(yīng)運而生。2009年11月20日，教育部、財政部、中國保險監(jiān)督管理委員會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于在中等職業(yè)學(xué)校推行學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險的通知》，力圖做到實習(xí)中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生人人參保。浙江、福建兩省分別于2008年、2011年開展職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險工作，要求包含高職院校在內(nèi)的各職業(yè)院校為實習(xí)學(xué)生投保學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險，經(jīng)費由職業(yè)院校保障。職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險不僅是為學(xué)生實習(xí)安全和合法權(quán)益提供了保障，更是為建立健全職業(yè)教育人才培養(yǎng)模式提供了重要的制度保障。[3]目前，應(yīng)在總結(jié)中等職業(yè)學(xué)校實施學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險和部分地方推行高職學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，盡快將學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險制度化、規(guī)范化，將在學(xué)生實習(xí)前為學(xué)生投保學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險規(guī)定為學(xué)校的一項強制性法律義務(wù)。

5.實習(xí)監(jiān)督制度

實習(xí)監(jiān)督，是指有關(guān)行政主管部門對實習(xí)單位和學(xué)校遵守實習(xí)法律制度情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，并對違法行為進(jìn)行行政處理或行政處罰的一種行政行為。允許受害實習(xí)學(xué)生向有關(guān)行政主管部門投訴違法實習(xí)單位或?qū)W校，由行政主管部門介入調(diào)查和處理，對于實習(xí)學(xué)生而言，是一種遠(yuǎn)比起訴更為便利、高效的維權(quán)方式。有鑒于此，應(yīng)建立實習(xí)監(jiān)督制度：授予政府人力資源社會保障、教育行政部門分別享有對實習(xí)單位和學(xué)校進(jìn)行實習(xí)監(jiān)督的職權(quán)；規(guī)定實習(xí)學(xué)生認(rèn)為實習(xí)單位侵犯其實習(xí)合法權(quán)益的，有權(quán)向人力資源社會保障行政部門投訴，認(rèn)為學(xué)校侵犯其實習(xí)保障合法權(quán)益的，有權(quán)向教育行政部門投訴；規(guī)定任何組織或個人對違反實習(xí)法律、法規(guī)或規(guī)章的行為，有權(quán)向人力資源社會保障或教育行政部門舉報。

[1] 黎建飛.高校畢業(yè)生就業(yè)中的法律問題[J].河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2007(2):100-107.

[2] 尹曉敏.權(quán)利救濟如何穿越實習(xí)之門——實習(xí)傷害事故中大學(xué)生權(quán)利救濟的法律思考[J].高教探索,2009(3)：128-132.

[3] 魯昕.在全國職業(yè)院校學(xué)生實習(xí)安全與責(zé)任保險推進(jìn)會上的講話[EB/OL]．[2011-11-06]．http://www.hee.cn/col/1224162699687/1315878737349.html.