董雪峰

摘 要：合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，同時(shí)也是產(chǎn)生糾紛的根源，因而企業(yè)合同管理是企業(yè)管理的重要內(nèi)容，堵塞合同管理漏洞，依法治企的關(guān)鍵是運(yùn)用法律手段來(lái)管理好企業(yè)。

關(guān)鍵詞：合同 合同審核 合同管理

中圖分類(lèi)號(hào)：D923.6文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1004-4914（2012）01-092-01

現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟(jì)往來(lái)，主要是通過(guò)合同形式進(jìn)行的，所以，合同管理作為現(xiàn)代企業(yè)法律顧問(wèn)制度的重要內(nèi)容之一，能否實(shí)施有效管理把好合同關(guān)，是現(xiàn)化企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理成敗的一個(gè)重要因素。合同審核是企業(yè)簽訂合同之前的必經(jīng)程序。通過(guò)對(duì)合同進(jìn)行法律把關(guān)，可以發(fā)現(xiàn)合同中的某些問(wèn)題，減少和避免在履行合同的過(guò)程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭(zhēng)議，提高合同履約率。

一、合同的審核

合同的審核大體主要包括四個(gè)方面的內(nèi)容：合同主體是否合法、合同形式是否合法、合同內(nèi)容是否合法、合同訂立程序是否合法。

1.審核合同主體是否合法。合同的主體是依據(jù)合同享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的合同當(dāng)事人。審核當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。（1）對(duì)法人的資格審查。判斷一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格，主要是看其是否有國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（2）對(duì)非法人單位的資格審查。對(duì)這類(lèi)組織，主要審核其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。（3）對(duì)自然人的資格審查。對(duì)自然人的資格審查主要是對(duì)自然人的自然狀況的了解，確定其是否具有相應(yīng)的民事行為能力。如果該自然人是代理人身份，應(yīng)主要審核代理人的代理身份和代理資格，其是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書(shū)。（4）對(duì)于特殊行業(yè)的當(dāng)事人資格審查。從事一些特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，應(yīng)當(dāng)取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。比如：礦用乳化炸藥及雷管必須有相關(guān)權(quán)威機(jī)關(guān)頒發(fā)的民爆器材的生產(chǎn)企業(yè)證照。

2.審查合同形式是否合法。當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式，合同的形式應(yīng)當(dāng)符合要求。（1）不要式合同。不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書(shū)面方式。不要式合同采取不特定的形式不影響合同的成立和生效。買(mǎi)賣(mài)合同、贈(zèng)與合同、承攬合同、倉(cāng)儲(chǔ)合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同都屬于不要式合同。（2）要式合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！逗贤ā芬?guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及借款合同（自然人借款另有約定的除外）保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，應(yīng)以書(shū)面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，合同一般都是比較重大、復(fù)雜的，一般也不是即時(shí)清結(jié)的，所以盡量采用書(shū)面形式。

3.審核合同內(nèi)容是否合法。企業(yè)簽訂合同，總是為了達(dá)到一定的經(jīng)濟(jì)目的。但是，只有合法的合同才能受到法律的保護(hù)，才能依法實(shí)現(xiàn)自己的目的。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無(wú)效，不但不能達(dá)到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。因此，合同內(nèi)容是否合法，是企業(yè)合同審查中最重要的內(nèi)容。進(jìn)行合同內(nèi)容合法性審查應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否損害國(guó)家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況，是否損害社會(huì)公共利益，是否違反法律法規(guī)的規(guī)定。這幾種情況是《合同法》明確規(guī)定合同無(wú)效的情況，也是企業(yè)簽訂合同中經(jīng)常會(huì)發(fā)生的情況。

4.審核合同訂立程序是否合法；（1）審查合同項(xiàng)目是否需要經(jīng)過(guò)上級(jí)批準(zhǔn)或列入資金計(jì)劃；（2）重大采購(gòu)和基本建設(shè)合同是否經(jīng)過(guò)招投標(biāo)程序；（3）審核合同雙方當(dāng)事人是否在合同上簽字或蓋章；簽名或印章上的企業(yè)名稱是否和當(dāng)事人姓名或者名稱一致；簽字人是否是企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表。

二、合同的管理

由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，涉及了大量的法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題。

1.設(shè)立企業(yè)法律顧問(wèn)機(jī)構(gòu)，歸口管理合同。合同應(yīng)由企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)管理。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而簽訂的合同是民事合同，企業(yè)通過(guò)合同所確立的民事關(guān)系，是一種受法律保護(hù)的民事法律關(guān)系，所以通過(guò)簽訂合同建立民事法律關(guān)系的行為是一種民事法律行為。由此可見(jiàn)，由于合同本身的特征，決定了合同不同于企業(yè)內(nèi)部的生產(chǎn)人事、財(cái)務(wù)等管理工作，已超越了企業(yè)自身的界限，使之成為一種受法律規(guī)范和調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，涉及大量的法律專(zhuān)業(yè)問(wèn)題，所以合同應(yīng)由企業(yè)法律顧問(wèn)部門(mén)管理。

2.建立健全規(guī)章制度。要使合同管理規(guī)范化、科學(xué)化、法律化，首先要從完善制度人手，制定切實(shí)可行的合同管理制度，使管理工作有章可循。合同管理制度的主要內(nèi)容應(yīng)包括：合同的歸口管理，合同資信調(diào)查、簽訂、審批、會(huì)簽、審查、登記、備案，法人授權(quán)委托辦法，合同示范文本管理，合同專(zhuān)用章管理，合同履行與糾分處理，合同定期統(tǒng)計(jì)與考核檢查，合同管理人員培訓(xùn)，合同管理獎(jiǎng)懲與掛鉤考核等。企業(yè)通過(guò)建立合同管理制度，做到管理層次清楚、職責(zé)明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理都處于有效的控制狀態(tài)。

3.合同管理人員的培訓(xùn)教育。合同管理人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)的高低，直接影響著合同管理的質(zhì)量。通過(guò)學(xué)習(xí)培訓(xùn)，使合同管理人員掌握合同法律知識(shí)和簽約技巧，堅(jiān)持持證上崗和年檢考核制度，這不但增強(qiáng)了合同管理人員的責(zé)任感，也提高了合同法律意識(shí)。

4.重大合同審查和管理。把合同分類(lèi)，將重大合同審查和管理作為重點(diǎn)。一般地說(shuō)，企業(yè)的重大合同主要有：合作協(xié)議、企業(yè)購(gòu)并合同、涉及擔(dān)保的合同、金額巨大的買(mǎi)賣(mài)合同等，由于這些合同涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響，因此，在簽訂合同過(guò)程中，一定要把這些合同挑出來(lái)，作為合同的重點(diǎn)審核和管理對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門(mén)的主要人員的參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

5.履行監(jiān)督管理。簽約的目的主要是保障合同的及時(shí)有效履行，防止違約行為的發(fā)生，所以；企業(yè)法律顧．問(wèn)對(duì)合同的履行進(jìn)行監(jiān)督是十分必要的。通過(guò)監(jiān)督可以知道企業(yè)各類(lèi)合同的履行情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)影響履行的原因，以便隨時(shí)向各部門(mén)反饋，排除阻礙，防止違約的發(fā)生。另外，合同結(jié)算是合同履行的主要環(huán)節(jié)和內(nèi)容，法律顧問(wèn)部門(mén)同財(cái)務(wù)部門(mén)密切配合；把好合同的結(jié)算關(guān)至關(guān)重要，這既是對(duì)合同簽訂的審查，也是對(duì)合同履行的監(jiān)督。

綜上所述，合同審核和管理是企業(yè)法律顧問(wèn)事務(wù)中的一項(xiàng)重要工作，它不再是簡(jiǎn)單的要約、承諾、簽約等內(nèi)容，而是一種全過(guò)程、全方位、科學(xué)的管理，現(xiàn)代企業(yè)若能對(duì)合同實(shí)施有效管理，將對(duì)企業(yè)管理水平和經(jīng)濟(jì)效益的提高產(chǎn)生巨大的推動(dòng)力。

參考文獻(xiàn):

1.全國(guó)企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格考試用書(shū)編委會(huì).企業(yè)法律顧問(wèn)實(shí)務(wù)分冊(cè).北京：經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社,2006

2.洪彬，李少璧.常用合同法律風(fēng)險(xiǎn)分析與防范.暨南大學(xué)出版社,2004

3.趙旭東.論合同的法律約束力與效力及合同的成立與生效.中國(guó)法學(xué)，2000（1）

（作者單位：山西晉城煤業(yè)集團(tuán)法律事務(wù)部 山西晉城 048006）

（責(zé)編：若佳）