馬雅玲

（陜西青年職業(yè)學(xué)院，西安710068）

完善我國現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)芻議

馬雅玲

（陜西青年職業(yè)學(xué)院，西安710068）

規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)鍵。針對目前我國公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的種種不規(guī)范表現(xiàn)，應(yīng)從明晰責(zé)權(quán)機(jī)制，健全董事會制度、深化監(jiān)事會職能、完善經(jīng)理層運作機(jī)制及推行職工參與制度等方面完善之。

《公司法》；法人；治理結(jié)構(gòu);完善

黨的十五屆四中全會指出：“公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的一種有效組織形式，公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心?！秉h的十六屆三中全會再次強(qiáng)調(diào)要完善公司法人治理結(jié)構(gòu)。2003年，溫家寶總理在學(xué)習(xí)貫徹十六屆三中全會精神時也指出：“建立規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)鍵。”良好的公司法人治理機(jī)制不僅有助于公司以較低的成本籌集資金，改善業(yè)績，而且也是提高公司管理水平的關(guān)鍵因素。研究我國公司法人治理結(jié)構(gòu)中存在的問題，并提出相應(yīng)的對策，對于建立符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的、健康有序的公司具有重要的現(xiàn)實意義。

一、公司法人治理結(jié)構(gòu)及其重要性

在現(xiàn)代公司制度中，其核心制度就是完善的法人治理結(jié)構(gòu)。法人治理的核心內(nèi)容是公司內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)設(shè)置及其權(quán)力分布。公司權(quán)力結(jié)構(gòu)配置是確保公司正常經(jīng)營和科學(xué)決策的重要內(nèi)容。根據(jù)權(quán)力制衡的思想，現(xiàn)代公司要設(shè)立相互制衡的組織機(jī)構(gòu)，其目的是保證公司的健康運作，形成一套健全的激勵約束機(jī)制。公司內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會、執(zhí)行機(jī)構(gòu)等。其作用主要是通過設(shè)計科學(xué)的公司治理機(jī)構(gòu)，形成互相配合、協(xié)調(diào)制衡的機(jī)制以保證企業(yè)經(jīng)營者管理指揮的順利進(jìn)行。從目前國內(nèi)外公司發(fā)展態(tài)勢來看，加強(qiáng)內(nèi)部治理是健全公司治理結(jié)構(gòu)的重中之重。從法學(xué)的角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是指為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會公共利益，保證公司正常有效地運營，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)組織結(jié)構(gòu)間權(quán)力分配與制衡的制度體系。公司在設(shè)置組織機(jī)構(gòu)時，除應(yīng)以公司法律規(guī)范為依據(jù)外，對于法律只做原則性規(guī)定的部分，可以根據(jù)自身的情況，在公司章程和相關(guān)企業(yè)規(guī)章制度里做出具體約定，以免日后引起不必要的紛爭。新近發(fā)生的“國美事件”，既暴露了國美公司在公司治理機(jī)制方面的問題，也反映了企業(yè)在治理方面普遍存在的薄弱環(huán)節(jié)，給社會上大部分的公司敲了警鐘：公司治理是企業(yè)的根本，公司治理機(jī)制是企業(yè)有序高效運轉(zhuǎn)的關(guān)鍵和保障。

曾任世界銀行行長的沃爾芬森指出：“對世界經(jīng)濟(jì)而言，完善的公司治理和健全的國家治理一樣重要?！惫局卫淼闹匾灾饕牵旱谝?，從公司本身發(fā)展來看，完善的公司法人治理結(jié)構(gòu)，既有利于公司自身的發(fā)展壯大，又有助于增強(qiáng)投資者的信心而吸引更多的資本投資，且有助于強(qiáng)化公司管理者的經(jīng)營管理職權(quán)和責(zé)任，提高經(jīng)營管理的有效性，并有助于提高公司在商業(yè)交易中的競爭優(yōu)勢，穩(wěn)固公司在市場競爭中的地位。否則，會導(dǎo)致公司內(nèi)部治理混亂。第二，從融資角度來看，良好的公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)融資、吸引國內(nèi)國際資本所必需的。堅守良好的公司治理準(zhǔn)則，能夠增強(qiáng)國內(nèi)國際投資者對投資該公司的信心，從而降低融資成本，最終能夠吸引更多更穩(wěn)定的資金來源。世界著名的麥肯錫公司曾發(fā)表了一份投資者意向報告，其主題是股東怎樣評價和衡量一個公司的治理結(jié)構(gòu)的價值。問卷調(diào)查的結(jié)果表明，3/4的投資者認(rèn)為在他們選擇投資對象時，公司的治理結(jié)構(gòu)，特別是董事會結(jié)構(gòu)、績效與該公司財務(wù)績效和指標(biāo)一樣重要，且有將近一半的歐洲投資者和61%的美國投資者，決定停止或減少對治理結(jié)構(gòu)不完善的公司投資。80%多的投資者認(rèn)為對于治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)，他們愿意出更高價錢。如對英國的公司，同樣的股票，盈利和財務(wù)狀況,但治理結(jié)構(gòu)好的公司，投資者愿意以高出18%的價格購買其股票。對于意大利公司來說，治理結(jié)構(gòu)好的公司股票的溢價是22%，而印度尼西亞的公司是27%?？梢?，良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠吸引投資者，從而增加企業(yè)的融資能力，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長。

二、我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀及存在問題

在我國公司結(jié)構(gòu)中起主要作用的是公司法人的治理結(jié)構(gòu)，即公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的分權(quán)制衡機(jī)制。我國公司法人治理結(jié)構(gòu)在實踐中存在的問題主要表現(xiàn)在：

第一，董事會未能起到核心作用。根據(jù)我國公司法規(guī)定，董事會對股東負(fù)責(zé)，受全體股東的委托，在職權(quán)范圍內(nèi)享有充分的權(quán)利，并代表股東進(jìn)行決策，在公司治理中起核心作用，它對經(jīng)理層作出的決定進(jìn)行管理，決定高層管理的水平和結(jié)構(gòu)，并決定公司的主要戰(zhàn)略和決策。其現(xiàn)存問題有：（1）董事會職權(quán)不明。這個問題在國美電器公司表現(xiàn)得比較突出。當(dāng)初，大股東黃光裕為己之便，賦予了董事局主席之大權(quán)，如：董事會可以任命董事等。陳曉就任后，自己任命董事，在大股東不同意的情況下引進(jìn)投資者、通過增資擴(kuò)股來稀釋大股東的股份等。由于國美公司董事會存在決策權(quán)和執(zhí)行權(quán)不分、股東和職業(yè)經(jīng)理人之間的關(guān)系不明及各自定位不準(zhǔn)等弊端，使公司內(nèi)部走向分崩離析。（2）董事會的產(chǎn)生不規(guī)范，具有較大的隨意性，且未能較好地運轉(zhuǎn)。在實踐中，許多公司的董事會未能發(fā)揮其核心作用，甚至股東大會沒有召開，董事會就已產(chǎn)生。而且往往董事會成員與經(jīng)理層有重合，董事會被經(jīng)理層領(lǐng)導(dǎo)控制，董事會形同虛設(shè)，不能正常運作。（3）董事選聘程序及責(zé)任不明確。董事會成員應(yīng)該最大限度反映全體股東意志，并通過反映股東意志來代表股東的利益。在實踐中，往往內(nèi)部董事、控股股東推薦董事比例過高，董事會名義上代表公司，實際上代表控股股東、大股東的利益。（4）在董事的任職資格方面，我國公司法對于公司董事是否必須是公司的股東沒做規(guī)定。目前有許多股份公司的董事并不持有本公司的股份，公司利益與董事個人利益缺乏內(nèi)在利害一致性。因此，他們很難真正履行忠實的善良管理者的義務(wù)。

第二，監(jiān)事會的監(jiān)督作用不到位。按照《公司法》和公司章程的規(guī)定，股東大會選舉監(jiān)事會，其職責(zé)主要是對董事會和高管人員的違法違規(guī)行為進(jìn)行監(jiān)督，享有既監(jiān)督公司財務(wù)，又監(jiān)督公司業(yè)務(wù)的權(quán)利。從一定意義上講，監(jiān)事會是在股東大會閉會期間，代表股東對董事、經(jīng)理等高管人員行為進(jìn)行監(jiān)督約束的常設(shè)、必設(shè)機(jī)構(gòu)。其存在的主要問題有：（1）監(jiān)事會難以履行監(jiān)督職責(zé)。名義上監(jiān)事會的法律地位與董事會是平行的，執(zhí)掌監(jiān)督大權(quán)，但很多情況下其根本沒有發(fā)揮應(yīng)有的監(jiān)督制約作用，有的監(jiān)事會成員是退居二線應(yīng)付公事、混日子的人，有的監(jiān)事身為兼職，唯董事會或董事長之命是從。這樣，監(jiān)事會就很難發(fā)揮其應(yīng)有的監(jiān)督作用。（2）監(jiān)事會法定職權(quán)的行使，因缺乏必要的實施手段而無法得到應(yīng)有的保障。我國《公司法》第26條規(guī)定了監(jiān)事會對公司財務(wù)的監(jiān)察權(quán)，對董事、經(jīng)理違法違規(guī)行為的監(jiān)督權(quán)，對董事、經(jīng)理損害公司利益行為的請求糾正權(quán)以及開臨時股東大會的提議權(quán)。但對這些法定職權(quán)如何有效行使，因法律并未規(guī)定充分的保障手段而削弱了監(jiān)事會應(yīng)有的職能。（3）監(jiān)事會行使監(jiān)察權(quán)所必須支付的費用得不到應(yīng)有的保證。監(jiān)事會監(jiān)察權(quán)的行使主要針對的是公司的財務(wù)，為此，監(jiān)事會往往需要聘請律師、會計、審計師等參與具體工作并支付合理費用。由于公司法對這些費用承擔(dān)與支出未做規(guī)定，因此，實踐中一些公司的董事或經(jīng)理以資金緊張為由，拒付該筆費用，使監(jiān)事會的監(jiān)察活動難以進(jìn)行。

第三，忽視職工在公司治理結(jié)構(gòu)中的作用。在股東本位的公司理念下形成的公司體制中，公司利潤的創(chuàng)造者被排除在公司法人治理結(jié)構(gòu)之外。盡管我國公司法從維護(hù)職工權(quán)益、強(qiáng)化職工民主管理權(quán)及民主監(jiān)督權(quán)出發(fā)，規(guī)定了監(jiān)事會中應(yīng)有適當(dāng)比例的職工代表，但在實際中由公司或工會出面提名選舉的職工監(jiān)事，要么是內(nèi)部行政隸屬關(guān)系，要么是雇用關(guān)系。立法對職工監(jiān)事因行使監(jiān)察權(quán)可能受到利益侵害未給予任何應(yīng)有的法律保障。因此，職工參與公司法人治理毫無現(xiàn)實意義。

我國法律這些傳統(tǒng)的設(shè)計，無論與我國現(xiàn)代企業(yè)制度的改革，還是與現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)的演進(jìn)方向都不相適應(yīng)。公司治理在實踐中出現(xiàn)的問題，嚴(yán)重阻礙了我國公司的發(fā)展，這充分表明對我國公司法人治理結(jié)構(gòu)尚有進(jìn)一步完善的必要。

三、完善我國公司法人治理結(jié)構(gòu)的對策

規(guī)范的公司法人治理結(jié)構(gòu)，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)鍵。從根本上提升公司的質(zhì)量和管理水平，提高企業(yè)的市場競爭優(yōu)勢，必須依靠公司治理結(jié)構(gòu)的完善，而完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，必須結(jié)合我國的實際情況，以存在的問題為切入點，找到切實可行的解決問題的對策。

第一，我國現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)中應(yīng)該有清晰的責(zé)權(quán)機(jī)制。公司應(yīng)依據(jù)公司法重新架構(gòu)股東和職業(yè)經(jīng)理人之間的關(guān)系，即：股東定位于出資人、監(jiān)督人，職業(yè)經(jīng)理人定位于受托人、經(jīng)營人。還應(yīng)借鑒美國法律，規(guī)定公司章程中要有保護(hù)創(chuàng)業(yè)股東的條款，創(chuàng)業(yè)股東的股權(quán)不管被稀釋到什么程度，都要占據(jù)董事會，或由其提名的人占據(jù)董事會的多數(shù)席位。在此制度下，管理者就很難與創(chuàng)業(yè)投資者進(jìn)行對抗。

第二,健全我國現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)中的董事會制度。（1）嚴(yán)格按照《公司法》規(guī)定的程序召開股東大會，保證董事會和監(jiān)事會成員能真正通過股東大會選舉產(chǎn)生，高層經(jīng)理人員能真正憑自己的知識和才能受聘于董事會，徹底消除董事會成員產(chǎn)生的隨意性、董事長兼任總經(jīng)理以及董事會成員與經(jīng)理層高度重合的現(xiàn)象。（2）強(qiáng)化董事會的責(zé)任。董事會要對全體股東負(fù)責(zé)，對企業(yè)投資方案進(jìn)行嚴(yán)格審議后才能決定是否投資，如果董事會的決議導(dǎo)致決策失誤，董事會要負(fù)決策失誤的責(zé)任。同時應(yīng)建立一種董事會與總經(jīng)理相互制衡的機(jī)制，即總經(jīng)理的地位、榮譽(yù)與企業(yè)成敗密切相關(guān)，也與董事長及全體董事的前途、名譽(yù)緊密相連，這樣董事會才會真正感到壓力，從而對選擇總經(jīng)理高度負(fù)責(zé)。（3）優(yōu)化董事會的結(jié)構(gòu)和功能，提高董事的經(jīng)營管理水平和業(yè)務(wù)素質(zhì)。董事應(yīng)當(dāng)具備本公司經(jīng)營的專門知識和經(jīng)驗。董事人選最好是企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)的高層管理人員，以及法律、財產(chǎn)和教育方面的專家。（4）公司立法應(yīng)對董事資格股份條件作出規(guī)定。規(guī)定董事自被選任時起一定時間內(nèi)，個人必須持有一定數(shù)額的公司股份。此規(guī)定，一方面可從經(jīng)濟(jì)利益方面強(qiáng)化董事對公司的關(guān)注力；另一方面也可將資格股作為擔(dān)任董事的質(zhì)押品，如出現(xiàn)董事違反應(yīng)盡責(zé)任與義務(wù)時，可將其資格股作為對公司的直接賠償。這樣，董事個人利益與公司利益相關(guān)，董事才能真正忠實地履行管理者的義務(wù)。

第三，進(jìn)一步完善公司經(jīng)理層的運作機(jī)制，建立有效的激勵機(jī)制、約束機(jī)制和選拔聘任機(jī)制。（1）實行經(jīng)營者持有股權(quán)制度并完善經(jīng)營者報酬制度。根據(jù)公司的規(guī)模、性質(zhì)等實際情況，實行經(jīng)營者持有股權(quán)制度。同時，公司經(jīng)營者的報酬應(yīng)與公司經(jīng)營業(yè)績相掛鉤，對經(jīng)營者的貢獻(xiàn)給予應(yīng)有的回報和獎勵，對業(yè)績突出的經(jīng)營者的獎勵不封頂，對不能按期完成業(yè)績指標(biāo)的，應(yīng)相應(yīng)扣減其報酬或所擁有的股份。（2）嚴(yán)格實行經(jīng)理層的董事會授權(quán)制，避免產(chǎn)生“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象。培育和建立我國的職業(yè)經(jīng)理人市場，完善經(jīng)理聘任制。在經(jīng)理與公司之間，形成真正的勞動合同法律關(guān)系，加強(qiáng)經(jīng)理的責(zé)任感和使命感。

第四，強(qiáng)化監(jiān)事會的職能，健全監(jiān)督約束機(jī)制，真正發(fā)揮監(jiān)事會的作用。（1）嚴(yán)格按《公司法》規(guī)定的選舉程序選舉監(jiān)事或監(jiān)事會成員。監(jiān)事應(yīng)忠實而公正地履行職責(zé)，不但要認(rèn)真檢查公司財務(wù)，保障公司利益和公司業(yè)務(wù)活動的合法性，還應(yīng)監(jiān)督、糾正董事和公司經(jīng)理層的行為，并將有關(guān)情況如實向股東大會報告。（2）牢固樹立監(jiān)事會對股東大會負(fù)責(zé)的法律觀念，建立和完善監(jiān)事會的責(zé)任機(jī)制和約束機(jī)制，明確職權(quán)和法律責(zé)任。同時，對監(jiān)事會由于工作需要而支付的合理費用，公司法應(yīng)做出明確規(guī)定，以保證監(jiān)事會的監(jiān)察活動順利進(jìn)行。

第五，推行職工參與現(xiàn)代公司治理的制度。職工是公司的重要利害關(guān)系人，他們不僅對公司有長期的人力投入，而且也承擔(dān)了相應(yīng)的風(fēng)險。為了充分發(fā)揮職工的主人翁意識，更應(yīng)創(chuàng)造條件讓職工參與公司法人治理。（1）應(yīng)大力推行董事會、監(jiān)事會的職工代表制。職工董事、職工監(jiān)事是職工委派的代表，通過股東大會進(jìn)入公司組織機(jī)構(gòu)，是職工參與企業(yè)管理和監(jiān)督的重要形式，也是職工維護(hù)和保護(hù)自身合法權(quán)益的體現(xiàn)。（2）建立保障職工參與的相關(guān)配套制度，使職工真正起到參與公司管理的作用。我國公司治理結(jié)構(gòu)模式應(yīng)借鑒德國和日本，建立工人董事會制度，把公司員工放到重要位置，力爭實現(xiàn)民主管理，從而充分調(diào)動員工參與公司生產(chǎn)經(jīng)營管理的積極性。

綜上所述，公司制是現(xiàn)代企業(yè)制度的一種有效組織形式，法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心。沒有完善治理結(jié)構(gòu)的公司在激烈的市場競爭中將難以生存，也不可能走得很遠(yuǎn)?；谖覈F(xiàn)有公司法人治理結(jié)構(gòu)存在的問題，規(guī)范和完善現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)，不僅很有必要，而且對于加速中國企業(yè)現(xiàn)代化的進(jìn)程具有重要意義。

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F279.9

A

1002-7408（2011）08-0099-03

馬雅玲（1965-），女，陜西藍(lán)田人，碩士，陜西青年職業(yè)學(xué)院講師，研究方向：法學(xué)理論與實踐。

[責(zé)任編輯：張亞茹]