廣西財經學院法學院 張敏

經濟全球化和知識經濟時代的到來，推動著全球公司治理模式產生變革。首先，經濟全球化的發(fā)展，帶來了產品市場的全球化和金融市場的自由化，導致公司競爭更加激烈；其次，在知識經濟中，人力資本越來越成為公司中最具價值的資源，成為決定公司命運的財富。在公司中，擁有專業(yè)知識和專門技能的人員的地位得到了迅速的提升，人力資本與物質資本的擁有者在公司中的地位與作用發(fā)生了改變。傳統(tǒng)的“股東利益至上”的公司治理理念受到了質疑及挑戰(zhàn)。19世紀60年代，“利益相關者”概念被提出，人們仿佛在公司治理的困境中找到曙光，紛紛轉而研究利益相關者在公司治理中的分類、作用、價值等，試圖論證利益相關者參與公司治理的正當性，構建利益相關者角度下公司治理的新模式。本文從現(xiàn)代中國公司治理面臨的現(xiàn)實問題入手，以利益相關者理論為指導，探討在當今中國當前的經濟形式下，如何構建具有中國特色的公司治理模式。

1 利益相關者參與公司治理的法律價值：“效率優(yōu)先，兼顧公平”

從理論考量，利益相關者參與公司治理有其正當性，有助于實現(xiàn)公平的法律價值。

1937年，科斯提出“企業(yè)契約理論”，他認為企業(yè)是“勞動與資本的長期的權威性的契約關系?！?弗里曼和歐文借用了該理論，認為企業(yè)既然是一組契約，當然包括管理者、雇員、供應商、客戶及社區(qū)等之間的契約，即企業(yè)“是所有相關利益者之間的一系列多邊契約”，現(xiàn)代公司就是通過訂立契約而形成的一個利益共同體。契約各方都向公司這個利益共同體投資，股東、債權人投入物質資本，勞動者投入勞動力、管理人員投入人力資源，其他利益相關者投入相應的資源，并共同承擔公司的風險。因此，強調各利益相關者的相應權利，才能最大限度的激發(fā)他們的積極性，保證契約的平等與公正，促進公司治理的效率。

瑪格麗特·M·布萊爾提出將利益相關者納入到公司治理中是歷史發(fā)展的必然。她認為，公司的投資并不僅限于股東，供貨商、貸款人、顧客，企業(yè)雇員往往都做出了特殊的投資，這些投資與股東們的投資一樣面臨安全的風險。他們之所以做出投資，都是先假定并期望他們能從企業(yè)內部這些資產的聯(lián)合運用所創(chuàng)造的利潤中獲得相應份額的收益。假如不保障這些利益相關者的權益，公司將無長遠發(fā)展可言。

在此，“股東利益至上”的邏輯被利益相關者打破。人們轉而意識到利益相關者參與公司治理有助于實現(xiàn)社會公平。

從實證的角度考量，利益相關者參與公司治理在一些國家已經取得成功，并在世界上許多國家推廣運用。實踐證明，利益相關者參與公司治理有利于實現(xiàn)公司的內部制衡，防范道德風險，有利于降低代理成本和增加利潤，有利于公司創(chuàng)新和長遠發(fā)展。

20世紀80年代以來，各國紛紛進行公司治理改革，從單邊主義發(fā)展到多邊主義，再到利益相關者共同治理模式。考察美國公司治理模式的歷史，其發(fā)展從最初的強調“股權至上”，到現(xiàn)在轉而倡導公司治理二元模式，鼓勵職工參與公司治理。日本實行“終身雇傭制”和“年功序列制”，把雇員的權益看作是公司的利益，為雇員利益提供有力保障。此外，日本公司也非?？粗嘏c主要債權人的關系，雙方之間不是對立，而是保持著非常融洽的關系。德國公司治理的模式是多元治理模式，他們考慮的不僅僅是股東，同時還包括其他利益相關者，如職工、債權人，職工的權益更是被至于較高的保護地位。德國職工參與的共同決定機制，在公司治理中起了決定性的作用，這值得我國借鑒。

2 我國公司治理結構的現(xiàn)狀分析

2.1 法律規(guī)范層面缺乏對利益相關者的系統(tǒng)保護

從法律規(guī)范的層面考量，新《公司法》第五條規(guī)定,公司從事經營活動,要承擔社會責任；第106條中規(guī)定股東大會選舉董事、監(jiān)事時可實行累積投票制,這些創(chuàng)新舉措在一定程度上保護了中小股東的權益。2002年，中國證監(jiān)會和國家經貿委制定了《上市公司治理準則》，其中界定了利益相關者的范圍、明確了利益相關者在公司治理中的地位、作用和權利等,它規(guī)定了公司履行對利益相關者的責任,如尊重利益相關者的合法權利,應與利益相關者積極合作,利益相關者的合法權益受到侵害時的獲賠問題,職工與董事會、監(jiān)事會和經理人員的直接溝通和交流以及公司的社會責任問題。

但理性的看，新《公司法》《上市公司治理準則》及中有關利益相關者的法律條文是較少的，僅具有象征意義。例如，《公司法》主要以規(guī)范公司運作為主,規(guī)定了股東、債權人和職工的合法權益,但卻未提及對其他利益相關者如消費者、供應商、社區(qū)等利益相關者的權益保護。而且我國有關利益相關者治理的法律法規(guī)主要是針對公司的核心利益相關者，也就是股東和員工,但對債權人、社區(qū)等其他利益相關者所提甚少。而且大多通過法規(guī)、規(guī)章等來協(xié)調,缺少高層次立法。例如，公司法規(guī)定，職工代表進入董事會的適用范圍只及于“國有獨資公司”和“兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司”，而不包括其他公司。對涉及職工切身利益的重大問題，允許代表列席會議。類似的規(guī)定對維護廣大利益相關者的利益來說沒有多大的實際效果。

2.2 現(xiàn)行公司治理模式效率不高，對利益相關者的保護缺位

從現(xiàn)狀來看，我國公司治理結構由股東大會、董事會及監(jiān)事會組成，并且建立獨立董事與監(jiān)事會雙重監(jiān)督這一中國特色的體制。較關注的是股東大會、董事會及監(jiān)事會之間的關系，強調股東本位，忽視保護其他利益相關者，認為公司經營的目標就是獲得股東利益的最大化，公司的董事會、監(jiān)事會設立的目的就是為了股東利益服務，股東以外的利益相關者不能參與公司治理。本文認為，這是我國公司當前治理效率低下的根本原因，也是股東可以頻頻侵犯其他利益相關者合法權益的罪魁禍首。以下對此做簡單分析：

首先，我國公司的股權結構設置不合理。表現(xiàn)為在大公司中，國有股比重過大，占絕對多數(shù)的國有股、國有法人股不可流通；社會公眾股過于分散，個人股東處于絕對的弱勢地位。這一不失衡的股權結構，嚴重制約了公司治理的改進和證券市場的發(fā)展。股權過分集中，使得在資本多數(shù)決的原則下，大股東可以完全控制董事會。董事會成員中除少部分的職工董事外，絕大部分都是大股東選舉的人員。這些董事轉而淪為大股東意志的代言人，決策時完全無視利益相關者；其次，在一些大型國企中，內部人控制現(xiàn)象非常嚴重，權力與責任關系混亂，制衡機制難以發(fā)揮應有的作用。最后，雙重監(jiān)督機制形同虛設。從我國《公司法》規(guī)定看，監(jiān)事會對董事、經理的監(jiān)督，缺乏強有力的監(jiān)督手段和程序上的保障。例如，董事和經理以職務行為損害公司利益時，監(jiān)事會雖有監(jiān)督權，但是卻無任何保障機制。若董事和經理對其監(jiān)督置之不理，監(jiān)事會無任何救濟措施。監(jiān)事會實施監(jiān)督職權必須通過股東大會，但股東大會每年開會次數(shù)極其有限，監(jiān)事會的監(jiān)督力度被弱化了。此外，雖然我國引入了上市公司獨立董事制度，但理論與實踐界都普遍認為獨立董事在中國當前作用很小，獨立董事甚至被稱為“花瓶董事”。因此，公司治理結構的不合理，導致公司治理效率低下，淪為大股東、董事與部分監(jiān)事侵犯利益相關者利益的工具，無助于企業(yè)的健康有序發(fā)展，也無利于促進經濟社會的發(fā)展。

綜上分析，我國現(xiàn)代公司制改革過程中，對公司治理模式的選擇與當前的實際存在較大差距，我國公司治理法律規(guī)范中缺失了對利益相關者的系統(tǒng)保護。因此，我們應積極借鑒美國、日本和德國等國家公司治理的先進理念，革新我國公司治理模式。

3 吸納主要利益相關者，兼顧次要利益相關者，構建共同治理模式

縱觀世界各國的公司治理成功模式，有美國的二元治理結構、日本的“全員參與制”及德國的多元公司治理結構等，這些模式都是與本國的市場、歷史文化、法律、傳統(tǒng)等密切契合的產物，與公司所處的宏觀政治經濟環(huán)境息息相關。中國的公司治理正處于轉軌期間，資本市場不夠發(fā)達，公司融資模式單一，國有資本在整個經濟體制中占較大比重，簡單的選擇內部人或者外部人模式難以適應公司的需要。本文認為，我國宜從本國的特點及當前的社會經濟環(huán)境出發(fā)，構建中國特色的公司治理模式：吸納主要利益相關者如職工、債權人代表共同參與公司治理，兼顧次要利益相關者的合法權益。

共同治理指的是債權人、雇員等利益相關者參與公司治理，享有參與公司決策的權利。吸納利益相關者代表進入公司的董事會、監(jiān)事會，由他們作為公司治理的主體，對公司重大問題進行科學合理的決策。其核心是試圖通過法律制度安排確保利益相關者平等參與公司治理，充分利用利益相關者的資源、機會等，加強利益相關者各方合作，使他們的行為都關注到提高公司治理水平上來，從而利于公司的長遠發(fā)展。

首先，引入職工參與治理的機制。改革我國新《公司法》中職工董事、監(jiān)事比例較低、職權虛設的法規(guī)，提高職工董事、監(jiān)事的比例，明確職工董事、職工監(jiān)事產生和罷免的程序、任職資格條件，加強工會的獨立性，加大職工的權限，充分調動廣大職工的參與積極性，發(fā)揮積極的監(jiān)督股東、董事即高層管理人員的作用，防止內部人控制。這樣保證公司治理結構的制衡，使經營者的利益目標盡量與利益相關者的目標相一致，杜絕忽視利益相關者合法權益的現(xiàn)象，構建合理我國的董事會、監(jiān)事會結構。

其次，引入債權人參與治理機制。債權人監(jiān)事制度是一個可借鑒的較好制度。債權人監(jiān)事制度是指由分散的債權人組成一個團體，根據所持債權的比例，選舉一定比例的代表進入公司監(jiān)事會，成為監(jiān)事會成員，行使監(jiān)事的監(jiān)督職權，對公司的經營和財務狀況進行監(jiān)督。通過這樣的機制，使得債權人由現(xiàn)在的外部監(jiān)督轉為內部監(jiān)督，債權人通過對公司日?；顒拥牧私夂蜎Q策，可以有效的了解公司的運營和財務狀況，降低債權人的風險，從而達到保護債權人相關利益的目標，實現(xiàn)制度意義上的公平。

最后，因為公司的長期發(fā)展還與供貨商、消費者及社區(qū)等其他利益相關者有著密切關系，但這些主體鑒于本身的特點及保守公司秘密的需要，不宜作為主要利益相關者直接參與到公司治理。但是，這些主體都與公司的社會責任感密切相關。因此，本文認為，可通過加強公司社會責任感的制度建設的方式來保護這些次要的利益相關者的利益。

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