摘要兵役行政法律責(zé)任是在兵役活動中有違反兵役法行為的公民、法人和其他組織應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政性質(zhì)的法定不利后果，根據(jù)責(zé)任主體的不同可以分為國家工作人員承擔(dān)的行政處分、軍人承擔(dān)的軍事行政處分以及公民、法人和其他組織承擔(dān)的行政強(qiáng)制和行政處罰三種形式?！吨腥A人民共和國兵役法》第十一章對何種違法行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任形式做出了專門規(guī)定，但在實(shí)踐操作中仍然存在內(nèi)容籠統(tǒng)、處罰標(biāo)準(zhǔn)不清等問題?？茖W(xué)界定拒絕、逃避兵役義務(wù)行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，進(jìn)一步細(xì)化相關(guān)處罰內(nèi)容與措施，對《兵役法》中兵役行政法律責(zé)任的相關(guān)問題做出法律解釋，將有助于明確違反兵役法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，為促進(jìn)公民自覺履行兵役義務(wù)與國家兵役活動的順利進(jìn)行提供法律保障。

關(guān)鍵詞兵役法 法律責(zé)任形式 行政處分 行政處罰

作者簡介：李偉自，中國人民武裝警察部隊學(xué)院2009級軍事法學(xué)專業(yè)研究生。

中圖分類號：E25 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592(2011)03-166-02

《中華人民共和國兵役法》第十一章專章對違反兵役法律規(guī)范、拒絕履行兵役義務(wù)的公民、法人和其他組織所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任進(jìn)行了專門規(guī)定，可以概括為兵役行政法律責(zé)任和兵役刑事法律責(zé)任兩方面內(nèi)容，本文僅對兵役行政法律責(zé)任進(jìn)行專門研究。根據(jù)違反兵役義務(wù)的主體不同，可以將兵役行政法律責(zé)任分為國家工作人員承擔(dān)的行政處分、軍人承擔(dān)的軍事行政處分以及公民、法人和其他組織承擔(dān)的行政強(qiáng)制和行政處罰三種形式。

一、國家工作人員承擔(dān)的行政處分

行政處分是指對違反國家法律、法規(guī)規(guī)定的國家機(jī)關(guān)工作人員所實(shí)施的懲罰措施。①需要注意的是，這里所講的行政處分，僅適用于國家行政機(jī)關(guān)，而不適用于軍事行政機(jī)關(guān)。按照2006年1月1日起正式實(shí)施的《中華人民共和國公務(wù)員法》，對國家工作人員的行政處分主要有警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

《兵役法》第六十五條規(guī)定：“國家工作人員和軍人在兵役工作中，有下列行為之一，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，給予行政處分：（一）收受賄賂的；（二）濫用職權(quán)或者玩忽職守的；（三）徇私舞弊，接送不合格兵員的?！边@一條款明確了在什么情況下應(yīng)當(dāng)給予行政處分，但需要注意的是這一條款適用的主體包括國家工作人員和軍人，只有國家工作人員承擔(dān)的行政處分等同于我們這里所講的行政處分，而軍人承擔(dān)的是軍事行政處分。即當(dāng)國家工作人員有上述三種行為之一且尚不構(gòu)成犯罪時，應(yīng)當(dāng)給予行政處分；若情節(jié)嚴(yán)重、已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，這就不屬于兵役行政法律責(zé)任研究的范圍?！侗鄯ā分胁]有明確規(guī)定什么情況下應(yīng)該采取何種具體的行政處分措施，只是籠統(tǒng)地規(guī)定了行政處分的原則。筆者認(rèn)為，這樣規(guī)定雖然缺乏了法律適用上的可操作性，但是給予國家行政機(jī)關(guān)一定程度上的自由裁量權(quán)也是必要的，畢竟法律沒有辦法囊括所有的現(xiàn)實(shí)情況，由行政機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況具體判斷兵役行政法律責(zé)任的輕重程度，也存在一定的合理性。

二、軍人承擔(dān)的軍事行政處分

軍人承擔(dān)的軍事行政處分，主要是指《中國人民解放軍紀(jì)律條令》中規(guī)定的紀(jì)律處分。2010年6月15日新施行的《紀(jì)律條令》中第七十九、八十條規(guī)定：對軍官、文職干部以及士兵的處分項目包括警告、嚴(yán)重警告、記過、記大過、降職或者降銜、撤職開除軍籍等具體形式。

《兵役法》中規(guī)定軍人承擔(dān)的軍事行政處分主要有兩種情況：一是第六十二條規(guī)定的“現(xiàn)役軍人以逃避服兵役為目的，拒絕履行職責(zé)或者逃離部隊的”；二是第六十五條規(guī)定的“國家工作人員和軍人在兵役工作中，收受賄賂、濫用職權(quán)或者玩忽職守以及徇私舞弊、接送不合格兵員的”。簡言之，就是有逃避兵役義務(wù)和妨礙兵役工作行為的軍人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)軍事行政處分。需要注意的是，這兩個條款在承擔(dān)軍事行政處分的主體稱謂上存在差異，前者規(guī)定為“現(xiàn)役軍人”，后者規(guī)定為“軍人”。那么，這一稱謂上的變化是否會引起責(zé)任主體的變化？妨礙兵役工作的軍人是否包括現(xiàn)役軍人以外的其他人員？筆者認(rèn)為，能在兵役工作中起到阻礙作用的軍人應(yīng)該是負(fù)責(zé)兵役工作的部門工作人員，這些部門并不是全部由現(xiàn)役軍人組成，例如負(fù)責(zé)預(yù)備役工作的預(yù)備役人員是否屬于這里所說的軍人，《兵役法》中并沒有作出明確規(guī)定。因此立法者應(yīng)當(dāng)對《兵役法》的相關(guān)條文進(jìn)行法律解釋，比如這里所說軍人的范圍究竟有多大，這關(guān)系到承擔(dān)兵役法律責(zé)任主體的問題。這樣一來，可避免實(shí)際執(zhí)法中兵役機(jī)關(guān)權(quán)力的濫用，規(guī)范實(shí)踐中兵役機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為，增強(qiáng)兵役法的可操作性，從而維護(hù)法律的權(quán)威，切實(shí)保護(hù)廣大公民的合法權(quán)利。②

三、公民、法人和其他組織承擔(dān)的行政強(qiáng)制和行政處罰

（一）對公民、法人和其他組織實(shí)施行政強(qiáng)制

行政強(qiáng)制是國家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行行政義務(wù)的責(zé)任形式?！侗鄯ā分杏嘘P(guān)行政強(qiáng)制的規(guī)定體現(xiàn)在第六十一條中，有服兵役義務(wù)的公民逃避兵役義務(wù)，“逾期不改的，由縣級人民政府強(qiáng)制其履行兵役義務(wù)”。這種行政強(qiáng)制措施能夠確保兵役義務(wù)的履行，保證兵源充足，確保征兵工作的順利進(jìn)行。

（二）公民、法人和其他組織承擔(dān)的行政處罰

行政處罰是指特定的行政主體對違反行政法律規(guī)定的責(zé)任主體所實(shí)施的懲罰措施。③《中華人民共和國行政處罰法》中規(guī)定的行政處罰方式并不能全部適用于兵役行政法律責(zé)任中來，因?yàn)楸坌姓韶?zé)任僅是對違反兵役法律規(guī)范的懲處措施，并不涉及行政法的其他領(lǐng)域，有個別行政處罰方式并不適合兵役法領(lǐng)域。具體而言，根據(jù)《兵役法》的規(guī)定，行政處罰種類主要包括警告、罰款、限制公職、出國或升學(xué)和行政拘留。

1.警告

警告是行政主體對較輕的違法行為人予以譴責(zé)和告誡的處罰形式。根據(jù)《公務(wù)員法》和《紀(jì)律條令》中的相關(guān)規(guī)定，警告不僅僅存在于行政處罰中，而且還適用于國家工作人員和軍人受到的行政處分中?！侗鄯ā返诹臈l規(guī)定：“擾亂兵役工作秩序，或者阻礙兵役工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，依照治安管理處罰法的規(guī)定給予處罰；使用暴力、威脅方法、構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！备鶕?jù)這一條的規(guī)定，對擾亂兵役工作秩序或者阻礙兵役工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的行為，可以處以警告的行政處罰。雖然這里所講的警告是行政處罰時適用的警告，但無論是行政處罰領(lǐng)域還是行政處分領(lǐng)域，警告都是最輕的懲處措施，只能對輕微的違法行為實(shí)施。

2.罰款

罰款是指有行政處罰權(quán)的行政主體依法強(qiáng)制違反行政法律規(guī)范的行為人，在一定期限內(nèi)向國家交納一定數(shù)額金錢的處罰形式。在《兵役法》中，罰款主要適用于以下幾種違反兵役法律規(guī)范的行為：一是負(fù)有兵役義務(wù)的公民拒絕、逃避兵役或者拒絕、逃避參加軍事訓(xùn)練和執(zhí)行軍事勤務(wù)的；二是明知是逃離部隊的軍人而雇用的；三是機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位拒絕完成本法規(guī)定的兵役工作任務(wù)或者有其他妨害兵役工作行為的；四是擾亂兵役工作秩序或者阻礙兵役工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的。罰款可以適用于《兵役法》當(dāng)中規(guī)定的任何一種違法行為，是一種普遍適用的懲處方式。但是目前各省市對于罰款的標(biāo)準(zhǔn)不一，雖然對行政相對人會產(chǎn)生實(shí)質(zhì)上的不平等，但是由于各省市地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不等，所以存在差別也是不可避免的。

筆者注意到，在《兵役法》中規(guī)定的罰款通常與責(zé)令改正并處。所謂責(zé)令改正是指行政主體為了制止正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為，而責(zé)令違法行為人履行法定義務(wù)，停止和糾正違法行為，消除不良后果，恢復(fù)原狀，以維持法定的秩序和狀態(tài)。④責(zé)令改正是否也屬于行政處罰中一種獨(dú)立的處罰措施呢？這需要對責(zé)令改正的法律性質(zhì)進(jìn)行分析。筆者認(rèn)為責(zé)令改正的屬性有三種形態(tài)：一是責(zé)令改正單獨(dú)適用，并不伴隨行政處罰；二是責(zé)令改正作為行政處罰的前置程序；三是法律明確規(guī)定，責(zé)令改正與行政處罰并行適用。第一種形態(tài)的責(zé)令改正只起到教育和懲介的作用；第二種形態(tài)的責(zé)令改正是作為行政處罰的前置程序，若違法行為人不服從命令，才會引起行政處罰程序的啟動；第三種形態(tài)則是行政處罰的內(nèi)容之一，往往與罰款等行政處罰并行適用。在前兩種形態(tài)下，責(zé)令改正的性質(zhì)應(yīng)該是一種行政命令，而不是行政處罰的種類；第三種形態(tài)下，責(zé)令改正才是一種獨(dú)立的行政處罰措施。

《兵役法》中規(guī)定的責(zé)令改正是一種多重性的行政行為，如何定性要根據(jù)法律的具體規(guī)定具體分析。如第六十一條規(guī)定“有服兵役義務(wù)的公民有下列行為之一的，由縣級人民政府責(zé)令限期改正；逾期不改的，由縣級人民政府強(qiáng)制其履行兵役義務(wù)，并可以處以罰款”，這里的責(zé)令改正應(yīng)當(dāng)屬于第二種形態(tài)，即作為行政處罰的前置程序，是一種行政命令。第六十二條第二款規(guī)定的“明知是逃離部隊的軍人而雇用的，由縣級人民政府責(zé)令改正，并處以罰款”，這里的責(zé)令改正就屬于第三種形態(tài)，是一種行政處罰措施。

3.限制公職、出國或升學(xué)

限制公職、出國或升學(xué)，是指限制或剝奪違反兵役法律規(guī)范的公民擔(dān)任公職、出國或升學(xué)資格的處罰形式。這種處罰方式并不屬于《行政處罰法》中規(guī)定的處罰方式，但是我們可以在其中找到其存在的法律依據(jù)?！缎姓幜P法》第九條規(guī)定：“法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定?！?/p>

《兵役法》第六十一條第二款規(guī)定：“有前款第（二）項行為，拒不改正的，在兩年內(nèi)不得被錄取為國家公務(wù)員、國有企業(yè)職工，不得出國或者升學(xué)?！币簿褪钦f，負(fù)有兵役義務(wù)的應(yīng)征公民拒絕、逃避征集的，可能是出于其他出路的考慮?！侗鄯ā返倪@一規(guī)定直接剝奪了逃避兵役法律義務(wù)的公民選擇其他出路的權(quán)利，有學(xué)者對其合理性提出了質(zhì)疑。但筆者認(rèn)為，依法服兵役是每個公民應(yīng)盡的義務(wù)，履行好兵役義務(wù)才能維護(hù)好國家安全、保護(hù)好國家利益；為了個人利益而放棄兵役義務(wù)是講不通的，因其逃避了兵役義務(wù)，就必須承擔(dān)相應(yīng)的處罰。

4.行政拘留

行政拘留，是公安機(jī)關(guān)依法對違反行政法律規(guī)范的行為人，在短期內(nèi)限制人身自由的一種處罰。拘留的期限為1日以上15日以下，是最嚴(yán)厲的一種行政處罰形式。《兵役法》第六十四條規(guī)定：“擾亂兵役工作秩序，或者阻礙兵役工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的，依照治安管理處罰法的規(guī)定給予處罰”?！吨腥A人民共和國治安管理處罰法》第十條規(guī)定了處罰的種類，包括警告、罰款、行政拘留和吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證，其中吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證無法適用于兵役法領(lǐng)域，其他三種形式可以適用到兵役法領(lǐng)域中來，作為兵役行政法律責(zé)任的具體形式。

需要注意的是，行政拘留是限制公民人身自由的一種處罰形式，屬于行政處罰中較重的處罰形式，因此只有違反兵役法律規(guī)范的行為達(dá)到足夠嚴(yán)重的程度時，才可適用行政拘留。所以，在作出行政拘留決定之前，必須經(jīng)過縣級以上公安機(jī)關(guān)的決定，在程序上保證行政拘留決定作出的合法性和科學(xué)性。

注釋：

①③秦敏．析兵役行政法律責(zé)任．武警學(xué)院學(xué)報．2006（5）．67．

②秦敏．兵役行政處罰探析．廊坊師范學(xué)院學(xué)報．2002（4）．87．

④劉聚剛．“責(zé)令限期改正”的法律屬性和使用探討．http://cgzf.qingdao.gov.cn/n8337722/n8347252/15056914.html,2010-09-28．