■ 陶紅武

（徽商銀行銅陵分行，安徽銅陵 244000）

淺析可證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的選擇

■ 陶紅武

（徽商銀行銅陵分行，安徽銅陵 244000）

知識產(chǎn)權(quán)證券化運用的是資產(chǎn)證券化的操作技術(shù)，從邏輯上講，被證券化的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)首先符合資產(chǎn)證券化中對資產(chǎn)的要求。由于知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn)所具有的特性，與傳統(tǒng)金融資產(chǎn)比較有其自身的特點。應(yīng)根據(jù)證券化對資產(chǎn)選擇的標準，同時結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)本身特有的屬性確定可證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)應(yīng)具有的特征。

知識產(chǎn)權(quán) 證券化 資產(chǎn)

作為金融融資與知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)雙重創(chuàng)新的知識產(chǎn)權(quán)證券化，提升了知識資本與金融資本的融合效率，從而推動了科技和社會的進步。實施知識產(chǎn)權(quán)證券化的前提條件是擬證券化知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的選定，并不是所有的知識產(chǎn)權(quán)都能夠或易于進行證券化操作，要根據(jù)證券化對資產(chǎn)選擇的標準并結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)本身特有的屬性進行選定。

1 可證券化的資產(chǎn)應(yīng)具備的特征

知識產(chǎn)權(quán)證券化運用的是資產(chǎn)證券化的操作技術(shù)，從邏輯上講，被證券化的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)該首先符合資產(chǎn)證券化中對資產(chǎn)的要求，這是一般要求，然后再結(jié)合知識產(chǎn)權(quán)本身的特性進行最終確定。可以用來證券化的資產(chǎn)應(yīng)該具有以下特征：

一是具有可預測的未來收益性。這種資產(chǎn)能在未來產(chǎn)生分布相對均勻、具有某種規(guī)律性的現(xiàn)金流，這種規(guī)律性可通過該資產(chǎn)的過去收入歷史數(shù)據(jù)或其擁有的市場前景來確定。

二是高質(zhì)量性。即這種資產(chǎn)還應(yīng)保持存續(xù)一定時期的低違約率、低損失率，這是對資產(chǎn)進行定價和基礎(chǔ)資產(chǎn)信用評估的基礎(chǔ)。

三是具有可拆分性。這種資產(chǎn)本身所產(chǎn)生的現(xiàn)金流具有獨立性，可以同其他資產(chǎn)所產(chǎn)生的現(xiàn)金流相分離。

四是產(chǎn)權(quán)的完整性。發(fā)起人對該資產(chǎn)的處置沒有受到任何的限制，具有完全所有權(quán)。這種資產(chǎn)能從發(fā)起人的資產(chǎn)負債表中完全剝離出來，一旦出售后，在法律上可以保證與其母體不再有任何關(guān)聯(lián)，不再受母體經(jīng)營狀況、破產(chǎn)與否的影響，這是能夠?qū)崿F(xiàn)“真實出售”和“破產(chǎn)隔離”的關(guān)鍵。

五是資產(chǎn)組合規(guī)模足夠大。資產(chǎn)組合規(guī)模達到一定程度時產(chǎn)生的規(guī)模效應(yīng)可以攤薄證券化的高額成本。此外，當資產(chǎn)組合規(guī)模足夠大時，也有助于從統(tǒng)計學的角度評估債務(wù)人的違約風險。六是債務(wù)人分布廣泛。擴大資產(chǎn)組合中債務(wù)人的分散性，包括地域分散性、行業(yè)分散性、債務(wù)數(shù)額分散性等，有助于分散債務(wù)人集中度風險。

2 知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的特殊性

由于知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形資產(chǎn)所具有的特性，使得與傳統(tǒng)的金融資產(chǎn)相比較，知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)有其自身的特點，主要表現(xiàn)在：

2.1 知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)更為復雜

相對于傳統(tǒng)的應(yīng)收賬款證券化、住房抵押貸款證券化，知識產(chǎn)權(quán)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)更為復雜。例如，一件作品可能是法人作品，也可能是職務(wù)作品或非職務(wù)作品，既可能受著作權(quán)法保護，也可能受商標法保護，還可能受專利法保護；一項專利既可能是發(fā)明專利，也可能是實用新型專利或外觀設(shè)計專利，既可能是剛剛獲得授權(quán)的專利，也可能是權(quán)利期即將屆滿的專利；而一個商標則既可能是注冊商標，也可能是未注冊商標，既可能是馳名商標，也可能是一般商標。知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)這種權(quán)利狀態(tài)的復雜性，使得其市場價值存在巨大差異，從而影響知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流的穩(wěn)定性。

2.2 知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)計算方式缺乏明顯的標準，風險難以評估

一般的金融資產(chǎn)或者不動產(chǎn)，其價值在會計上可以獨立呈現(xiàn)一個客觀價格，單獨變現(xiàn)的可能性較強。但是許多知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)需要和其他資源（如經(jīng)營團隊、研發(fā)人員、行銷資源等）相互結(jié)合才能發(fā)揮效益，一旦與其他互補資產(chǎn)隔離，知識產(chǎn)權(quán)所能實現(xiàn)的價值相當有限。以專利為例，某項專利可能需要搭配原權(quán)利人的技術(shù)秘密或技術(shù)支持，才能正常使用或者發(fā)揮最大價值。那么在該專利轉(zhuǎn)讓時必須確保原權(quán)利人向新買主繼續(xù)提供技術(shù)秘密或技術(shù)支持，否則，該專利的價值將大幅降低。同時，知識產(chǎn)權(quán)的二級交易市場與相關(guān)服務(wù)技術(shù)平臺仍然比較薄弱，存在難以掌握過去歷史交易資料、欠缺類似交易對比的障礙，導致知識產(chǎn)權(quán)的流動性不高，難以在市場上迅速處分。因此，在選擇知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)資產(chǎn)來構(gòu)建資產(chǎn)池時，要選取獨立性和流動性較強的資產(chǎn)。例如，可以用于許多不同產(chǎn)品或者服務(wù)上的商標最好是馳名商標，有良好銷量記錄的文學作品或電影的版權(quán)，已被市場接受并具有通用性的計算機軟件，實用性強且產(chǎn)品已廣泛被市場接受的專利等。

2.3 知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)面臨嚴重的侵權(quán)風險，未來現(xiàn)金收益確定性差

傳統(tǒng)資產(chǎn)（如應(yīng)收賬款、住房抵押貸款）未來現(xiàn)金收益相對穩(wěn)定，而知識產(chǎn)權(quán)的無形性、時間性和地域性使其容易被侵權(quán)，未來現(xiàn)金收益確定性差。例如，未經(jīng)許可使用他人專利技術(shù)或者許可他人使用未經(jīng)許可的專利技術(shù)的行為大量存在；專利面臨著訴訟風險和技術(shù)風險，有被宣告無效的可能，尤其是實用新型專利和外觀設(shè)計專利，由于在獲得授權(quán)時只經(jīng)過形式審查，被撤銷的機率更大；假冒他人注冊商標的現(xiàn)象則更是時有發(fā)生；網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和P2P技術(shù)的使用，使對影視、音樂作品的違法獲取成本低廉，甚至是零成本；商業(yè)秘密在時間性與專有性上的不確定，以及其不公開性使其現(xiàn)金流評估更困難，尤其是他人可以通過“反向工程”的方式合法獲取他人的商業(yè)秘密，從而使商業(yè)秘密失去了應(yīng)有的價值。

此外，為了平衡公共利益和知識產(chǎn)權(quán)所有人的利益，政府有可能會允許他人有償或無償?shù)氖褂弥R產(chǎn)權(quán)，例如專利法第49條和著作權(quán)法第39條的規(guī)定，這樣一來肯定會影響現(xiàn)金流的穩(wěn)定性和規(guī)模大小。這使得對知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流的評估變得更加困難，現(xiàn)金流的穩(wěn)定性難以把握。

由于上述的復雜因素，使得對知識產(chǎn)權(quán)證券化所應(yīng)進行的實質(zhì)查證比傳統(tǒng)的資產(chǎn)證券化成本高，而且盡管被證券化的知識產(chǎn)權(quán)逐漸增多，但其復雜性仍有待進一步認識與掌握。

3 可證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)應(yīng)具有的特征

將上述可證券化資產(chǎn)的特征與知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的特征相比較，可以看出許多知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)存在一定的特殊性。而可證券化資產(chǎn)要求的產(chǎn)權(quán)完整性，即發(fā)起人對該資產(chǎn)的處置沒有受到任何限制，具有完全的所有權(quán)，事實上處置知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)不受到任何限制還是存在一定難度的。有些知識產(chǎn)權(quán)因為其評估和可轉(zhuǎn)讓性以及自身固有特性不適于或不易于進行證券化操作，例如商譽、商業(yè)秘密、商號（企業(yè)名稱）、貨源標記或原產(chǎn)地標志等少數(shù)知識產(chǎn)權(quán)。此外，用于證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)，除了具備可證券化資產(chǎn)的普遍特征之外，還應(yīng)該符合：

3.1 知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人容易確定且相對單一

對于某些權(quán)利主體難以確定的知識產(chǎn)權(quán)，如一些民間文學藝術(shù)（口技藝術(shù)、變臉藝術(shù)、民歌等），其權(quán)利主體比較廣泛而難以確定，證券化過程中出現(xiàn)權(quán)利異議的可能性較大，因而不宜進行證券化操作。

3.2 涉及的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)應(yīng)可依法讓與

知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)證券化操作中，必然涉及知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的依法轉(zhuǎn)讓問題，這要求用于知識產(chǎn)權(quán)證券化的知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)具有可讓與性。有些知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)由于涉及國家利益或公共利益，往往很難或者無法進行轉(zhuǎn)讓，如我國的中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)、地理標志權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)等。

3.3 具有易估價性

有些知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)在估價上存在較大問題，如商號權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)由于其估價存在諸多不便因而不適合進行知識產(chǎn)權(quán)證券化操作。

3.4 被證券化的知識產(chǎn)權(quán)只能是其中的財產(chǎn)權(quán)利

某些知識產(chǎn)權(quán)具有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)兩方面內(nèi)容，以著作權(quán)為例，其一般包括著作財產(chǎn)權(quán)和著作人身權(quán)。著作人身權(quán)，指的是作者基于作品創(chuàng)作所享有的各種與人身相聯(lián)系而無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利，一般包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)等；著作財產(chǎn)權(quán)，指的是著作權(quán)人自己使用或者授權(quán)他人以一定方式使用作品而獲取物質(zhì)利益的權(quán)利，一般包括復制權(quán)、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)、廣播權(quán)等。人身權(quán)利因不能被轉(zhuǎn)讓而不能進行證券化操作，而知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利是可以進行交易轉(zhuǎn)讓的。因此，證券化的知識產(chǎn)權(quán)需要具備財產(chǎn)權(quán)屬性，相關(guān)的人身權(quán)是不能夠被轉(zhuǎn)讓的，因此也是不能被證券化的。

國外的實踐表明，針對單一知識產(chǎn)權(quán)的證券化是不安全的。而將性質(zhì)、規(guī)模、地域等相對分散的知識產(chǎn)權(quán)組合在一起，形成一個規(guī)模足夠大的資產(chǎn)池，能降低單一知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)金流不足的風險，有效地分散非系統(tǒng)性風險和穩(wěn)定收益，同時產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng)。在構(gòu)建資產(chǎn)池時，應(yīng)考慮資產(chǎn)池的總規(guī)模足夠大、單筆知識產(chǎn)權(quán)的許可使用費小、知識產(chǎn)權(quán)使用者的人數(shù)眾多（至少不低于30人），且有廣泛的地域、行業(yè)、人口（范圍涉及年齡、性別、收入層次、消費行為）的統(tǒng)計分布。另外，應(yīng)盡量選擇一些優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，并對資產(chǎn)進行合理搭配。優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)并不簡單地等同于許可使用費高的資產(chǎn)，優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)一般都是同類的（比如相關(guān)技術(shù)領(lǐng)域的多個專利權(quán)）、較容易變現(xiàn)的、在現(xiàn)有條件下容易評估價值的資產(chǎn)。對資產(chǎn)的合理搭配就是要做到在證券化的存續(xù)期內(nèi)未來現(xiàn)金流組合的多樣化，短期、中期、長期的許可使用合同能按一定的比例組合在一起，以保證在證券化過程中的每一個時期都有持續(xù)的現(xiàn)金流入。

總之，在知識產(chǎn)權(quán)證券化過程中，一項知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)是否可以用于證券化操作需要進行具體分析，而不能一概而論。以專利證券化為例，在確定證券化操作之前，要對該專利技術(shù)信息進行仔細檢索，確定該專利技術(shù)的重要性以及獨立性，如是核心專利還是邊緣專利，其他相關(guān)專利技術(shù)對于該專利技術(shù)是否存在相關(guān)限制和影響?！?/p>