王麗媛，江麗麗

（通化師范學(xué)院工商管理系，吉林通化134002）

習(xí)慣法與國(guó)家法的調(diào)適與互動(dòng)
——以集體林權(quán)制度改革為視角

王麗媛，江麗麗

（通化師范學(xué)院工商管理系，吉林通化134002）

以林權(quán)改革為視角，闡述了新集體林權(quán)改革過程中少數(shù)民族習(xí)慣法的作用及價(jià)值，針對(duì)民族地區(qū)集體林權(quán)改革過程中如何最大限度地實(shí)現(xiàn)國(guó)家法與習(xí)慣法的協(xié)調(diào)和互動(dòng)提出基本思路和途徑。

習(xí)慣法；集體林權(quán)制度改革；調(diào)適與互動(dòng)

據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局2003年統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，全國(guó)少數(shù)民族地區(qū)共有森林面積5 648萬公頃，占全國(guó)森林面積的42.2%，林木蓄積量為52.49億立方米，占全國(guó)林木總蓄積量的51.8%。［1］41以“明晰產(chǎn)權(quán)”為主體改革的集體林權(quán)制度改革在全國(guó)范圍內(nèi)陸續(xù)開展，全國(guó)林改工作的大幕已經(jīng)拉開。少數(shù)民族地區(qū)的民眾多生活在“資源豐富，生活貧困”的地區(qū)，其特殊的地理位置和獨(dú)特的自然條件以及多元的民族風(fēng)俗習(xí)慣，使得歷次林改都很不徹底、很不規(guī)范，遺留下很多歷史問題，各種矛盾和糾紛持續(xù)不斷。森林資源非常豐富的民族地區(qū)林權(quán)改革舉步維艱，林改工作進(jìn)展比較緩慢，很多地方目前都還處在等待和觀望中，民族地區(qū)的集體林地確權(quán)率和頒證率大大落后于全國(guó)的平均水平。這些地區(qū)大多依山而居，生產(chǎn)、生活大多圍繞著森林而進(jìn)行，形成了對(duì)林業(yè)保護(hù)的習(xí)慣法規(guī)范，即使在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的今天，這些習(xí)慣法規(guī)范對(duì)林業(yè)事業(yè)的發(fā)展仍然起著不可估量的作用。

一、少數(shù)民族林業(yè)習(xí)慣法概述

關(guān)于習(xí)慣法的定義，觀點(diǎn)很多，在此不逐一列舉，但可認(rèn)為相對(duì)于國(guó)家法，是少數(shù)民族在長(zhǎng)期的生產(chǎn)和生活過程中自發(fā)形成的一系列行為規(guī)范的總稱，具有強(qiáng)制性、自律性等特點(diǎn)。梁治平先生認(rèn)為：“習(xí)慣法乃是這樣一套地方性規(guī)范，它是在鄉(xiāng)民長(zhǎng)期的生活與勞作過程中逐漸形成；它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù)，調(diào)查和解決了他們之間的利益沖突，并且主要在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中被予以實(shí)施”。［2］1少數(shù)民族習(xí)慣法的內(nèi)容很多，其中林業(yè)習(xí)慣法占有相當(dāng)大比重，因?yàn)樯峙c少數(shù)民族的生息繁衍息息相關(guān)。在少數(shù)民族地區(qū)，特別是西南地區(qū)，有很多碑刻、方志、傳說、歌謠等傳統(tǒng)元素，這些非正式的習(xí)慣法規(guī)范對(duì)于民族地區(qū)的林業(yè)發(fā)展至今仍有強(qiáng)大的影響力。因此，了解少數(shù)民族林業(yè)習(xí)慣法蘊(yùn)含的學(xué)理價(jià)值，對(duì)今天我們推動(dòng)民族地區(qū)的林權(quán)改革、解決林權(quán)糾紛仍具有重要的實(shí)踐價(jià)值。

少數(shù)民族與大自然的關(guān)系是最密切的，通過長(zhǎng)期生產(chǎn)生活經(jīng)驗(yàn)所累積和確立的習(xí)慣和習(xí)慣法與現(xiàn)代林權(quán)制度改革的宗旨不謀而合。在很多少數(shù)民族地區(qū)都有有植樹造林，保護(hù)山林的傳統(tǒng)美德。如苗族的《議榔詞》中道：“柳規(guī)西來了，榔規(guī)來到了，榔到了剛榔，來到了加發(fā)，燒坡遇到風(fēng)，玩狗雷聲響，燒完山嶺上的樹干，死完山谷里的樹根，地方不依，寨子不滿。金尼榔來議榔，羅棟賽來議榔。封河才有魚，封坳才生草，封山才生樹……議榔寨子才親善和睦”。［3］詞中傳達(dá)了民族地區(qū)的人們通過封河、封坳、封山等方式來實(shí)現(xiàn)森林資源管理和生態(tài)保護(hù)的目的。不僅有利于森林管護(hù)，而且有利于林區(qū)的可持續(xù)發(fā)展。

二、少數(shù)民族習(xí)慣法在集體林權(quán)改革過程中的價(jià)值提升

“只要對(duì)社會(huì)生活簡(jiǎn)單地觀察一下就可以使我們相信，除了由政權(quán)強(qiáng)加的法律規(guī)則外，還存在著某些法律規(guī)定、或至少是具有法律效力的規(guī)定。過去存在，現(xiàn)在仍然存在著一些并非從總體社會(huì)的組織權(quán)限中產(chǎn)生的法律?！保?］22幾千年來，少數(shù)民族習(xí)慣法經(jīng)過不斷發(fā)展完善，至今保留下來，保有強(qiáng)大的生命力并滲透到各個(gè)領(lǐng)域。有學(xué)者在評(píng)價(jià)習(xí)慣法的作用時(shí)甚至說：“少數(shù)民族習(xí)慣法是民族文化的集大成者，是民族文化的主要載體，實(shí)際上是這個(gè)民族的‘百科全書’”。［5］從法的多元化角度透視習(xí)慣法，我們看到，關(guān)于森林資源保護(hù)和生態(tài)保護(hù)內(nèi)容是少數(shù)民族習(xí)慣法的很重要組成部分。民族地區(qū)多生活在林區(qū)，可以說，森林資源就是少數(shù)民族發(fā)展的物質(zhì)依托，同時(shí)，少數(shù)民族人民在長(zhǎng)期的生活中也形成了一套關(guān)于人與森林、環(huán)境和諧共處的森林生態(tài)文化，這些習(xí)慣長(zhǎng)期地被當(dāng)?shù)孛癖娮杂X地遵守和認(rèn)同，并經(jīng)過反復(fù)適用，因而形成了具有約束力的民族林業(yè)習(xí)慣法，在林權(quán)改革過程中，面對(duì)森林砍伐現(xiàn)象的治理，林業(yè)糾紛的解決等問題，重新審視、挖掘各民族在處理人與森林關(guān)系的習(xí)慣法，對(duì)于提高林權(quán)制度改革績(jī)效，創(chuàng)造和諧的生態(tài)環(huán)境無疑具有積極意義。少數(shù)民族習(xí)慣法在集體林權(quán)改革過程中的價(jià)值主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）林業(yè)習(xí)慣法可以成為林權(quán)立法的來源

社會(huì)多元帶來法律多元的現(xiàn)象，民族習(xí)慣法作為中華法系的一個(gè)重要組成部分，就民族地區(qū)的林權(quán)改革而言，由于各地區(qū)文化、經(jīng)濟(jì)、自然狀況等差異，不可能就方方面面做出規(guī)定。在林業(yè)法律法規(guī)沒有做出規(guī)定的方面，而少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范中有很多有益于改革實(shí)施的規(guī)定，是對(duì)現(xiàn)行森林資源法律保護(hù)的補(bǔ)充。少數(shù)民族習(xí)慣法中一些理念對(duì)林權(quán)改革過程中的森林資源管理、鄉(xiāng)村秩序治理以及糾紛解決等都具有積極作用，雖然國(guó)家法律在現(xiàn)代社會(huì)的地位越來越重要，但它們只是道德和正義的底線，對(duì)于人們行為的規(guī)范在很多領(lǐng)域還存在法律空白，需要制定法以外的其他規(guī)范。多元化的社會(huì)表明，除了所謂的正式的法律之外，還存在大量的非正式法律，存在大量的習(xí)俗、慣例，對(duì)于其中一些與國(guó)家法基本精神、原則和制度相一致的部分，國(guó)家法在制定過程中也應(yīng)該不斷吸收和借鑒，尊重并發(fā)揮其積極作用，彌補(bǔ)國(guó)家法的空白，同時(shí)對(duì)當(dāng)?shù)亓謾?quán)的改革能起到良好的推動(dòng)作用。

（二）林業(yè)習(xí)慣法有助于林權(quán)改革的實(shí)施

由于少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范與林業(yè)法律法規(guī)相比，具有群眾性、自發(fā)性、自律性、確定性、可行性的特點(diǎn)，因此，在調(diào)整林權(quán)法律關(guān)系時(shí)，習(xí)慣法規(guī)范更易于為當(dāng)?shù)乩习傩账邮埽僮餍愿鼜?qiáng)。少數(shù)民族習(xí)慣法，在一定程度上來說，是他們長(zhǎng)期遵循的行為道德、倫理的積淀。它對(duì)于維護(hù)社會(huì)的生產(chǎn)、生活以及社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)，起到過積極的作用。有些少數(shù)民族地區(qū)的群眾，根本不清楚《森林法》和《物權(quán)法》等國(guó)家法律的內(nèi)容，對(duì)國(guó)家法的認(rèn)識(shí)也僅停留在砍樹、燒山要坐牢、罰款等層面上，但是對(duì)村規(guī)民約中“盜樹罰款”卻知道的很清楚。此外，還有一些林事禁忌的內(nèi)容都有利于森林資源的保護(hù)，如黎族先民認(rèn)為“樹老生精?！彼苑彩枪艠浠蛞延腥思漓脒^的大樹，均被視為神樹，嚴(yán)禁隨意砍伐。［6］這些習(xí)慣法的制約，使得民族地區(qū)的人們可以按照傳統(tǒng)有秩序地生活。當(dāng)對(duì)森林的保護(hù)內(nèi)化成當(dāng)?shù)厝藗兊男叛鰰r(shí)，這些規(guī)則就很容易得到人們的認(rèn)可和執(zhí)行。如果當(dāng)?shù)孛癖姺梢庾R(shí)比較淡薄，對(duì)林權(quán)改革的內(nèi)容幾乎一無所知，甚至無法理解林權(quán)改革目標(biāo)，就可能會(huì)對(duì)林權(quán)改革產(chǎn)生抵觸情緒，但如果當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法對(duì)林權(quán)改革支持和認(rèn)同的話，那很大程度上有助于改變林權(quán)改革實(shí)施難的現(xiàn)狀。換句話說，林業(yè)立法只有成為當(dāng)?shù)亓?xí)慣法意義上的行動(dòng)規(guī)則，才能得到多數(shù)人的共同遵守、執(zhí)法成本也會(huì)相對(duì)較小。

（三）林業(yè)習(xí)慣法有助于林權(quán)糾紛的解決

如何有效地化解林權(quán)糾紛是當(dāng)前林權(quán)制度改革中最突出的難題之一，在民族地區(qū)，由于歷史遺留、國(guó)家政策調(diào)整等原因，林權(quán)糾紛更為復(fù)雜，所以從某種意義上來說，林權(quán)糾紛的化解是構(gòu)建和諧民族關(guān)系的重要內(nèi)容之一，在林改過程中，林業(yè)部門充分尊重當(dāng)?shù)亓?xí)俗，充分發(fā)揮少數(shù)民族習(xí)慣法的作用，利用寨老和族長(zhǎng)、村規(guī)民約等當(dāng)?shù)剜l(xiāng)土資源，不走司法程序，不搞行政裁決，充分依靠群眾、依靠“三老”，積極引導(dǎo)、穩(wěn)妥調(diào)處了存留的山林權(quán)屬爭(zhēng)議問題。少數(shù)民族聚居地區(qū)，林權(quán)糾紛案件大多屬于因歷史原因遺留的問題或“敏感地帶”的問題，長(zhǎng)期以來少數(shù)民族人民創(chuàng)造出了許多解決林權(quán)糾紛的好經(jīng)驗(yàn)，不僅在林業(yè)立法，在執(zhí)法和司法判決中也要充分吸收借鑒，合理利用民族習(xí)慣中的有益成分，為林權(quán)改革提供強(qiáng)有力的司法支持。正如朱蘇力教授所言：“在國(guó)家制定法和民間法發(fā)生沖突時(shí)，不能公式化地強(qiáng)調(diào)以國(guó)家制定法來同化民間法，而是應(yīng)當(dāng)尋求國(guó)家制定法和民間法的相互妥協(xié)和合作。”［7］61

三、少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范與林權(quán)保障法律的沖突與調(diào)適

（一）少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范與現(xiàn)行林權(quán)法律的沖突

民族地區(qū)通常是林權(quán)糾紛矛盾沖突最為激烈的地區(qū)，特別近幾年在家族勢(shì)力復(fù)蘇的背景下，一些林權(quán)糾紛案件歷經(jīng)政府裁決、法院一審、二審判決，仍然得不到執(zhí)行。在處罰方式方面：在一些村規(guī)民約當(dāng)中有一些不符合林業(yè)法律法規(guī)的規(guī)定，如開除村籍等等，在處罰的范圍和種類上也有超越國(guó)家法之嫌，這些習(xí)慣法規(guī)范中處罰的伸縮性和隨意性都形成了與林業(yè)法律法規(guī)的沖突。

（二）少數(shù)民族習(xí)慣法規(guī)范與現(xiàn)行林權(quán)法律制度的調(diào)適

1.在法的創(chuàng)制層面上，國(guó)家法要吸收習(xí)慣法中合理的部分對(duì)于習(xí)慣法而言，具有植根于社會(huì)生活中的合理性，甚至在某些民族地區(qū)較之國(guó)家法更容易被了解為什么在一定區(qū)域內(nèi)較之國(guó)家法更容易被人們普遍認(rèn)可和接受，更具有親和力和說服力，具有強(qiáng)大的社會(huì)調(diào)控功能。因此，國(guó)家法必須充分尊重并吸些這些有價(jià)值的本土資源，在立法過程中，借鑒習(xí)慣法中的積極因素，將其納入到國(guó)家法體系之中，這無疑是對(duì)國(guó)家法有益的補(bǔ)充。此外，也可以充分發(fā)揮民族自治地區(qū)行使自治權(quán)的優(yōu)勢(shì)，將適宜于當(dāng)?shù)匕l(fā)展的習(xí)慣法，在不與國(guó)家法基本精神相沖突的前提下，通過變通立法加以確立。

2.在司法層面上，充分發(fā)揮基層法院法官的調(diào)解作用，進(jìn)一步發(fā)揮調(diào)節(jié)機(jī)制的作用。民間調(diào)解在某種程度上，它還起到溝通國(guó)家法和習(xí)慣法在文化上的隔閡，為兩者的良性互動(dòng)提供一個(gè)正式的制度性對(duì)話渠道的作用。［8］隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，國(guó)家法也慢慢向鄉(xiāng)村進(jìn)行推進(jìn)和滲透，越來越多的民族地區(qū)民眾學(xué)會(huì)利用法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益，但我們?nèi)圆荒艿凸懒?xí)慣的力量，法律的目的不在于樹立權(quán)威，而是在于妥善地處理糾紛和化解矛盾，維持秩序。因此，在維護(hù)國(guó)家主權(quán)及刑事領(lǐng)域要堅(jiān)持國(guó)家法的主導(dǎo)地位，而在某些民事領(lǐng)域，則要對(duì)民族習(xí)慣法給予充分的尊重，在法律沒有相應(yīng)規(guī)定的情況下，可以依照適當(dāng)?shù)牧?xí)慣規(guī)則來合理解決。

社會(huì)生活的歷史延續(xù)性決定了某些習(xí)俗和習(xí)慣在今天依然具有現(xiàn)實(shí)意義。在法律多元的視野下，各種法律總是互相作用、互相影響、互相交織在一起的。過分倚重于法律控制手段，并不能解決目前林權(quán)改革過程中的問題和矛盾，而歷史上少數(shù)民族關(guān)于山林的習(xí)慣法，其中的精華，對(duì)于我們今天合理開發(fā)與利用山林、水利資源，無疑有著很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義和借鑒作用。因此，一方面要允許并包容法律多元的現(xiàn)象存在，另一方面，對(duì)習(xí)慣法中與國(guó)家制定法相沖突的方面，要尋找其與國(guó)家法的契合點(diǎn)，漸進(jìn)式的推進(jìn)其與國(guó)家法銜接，對(duì)促進(jìn)民族地區(qū)鄉(xiāng)村秩序的構(gòu)建及林權(quán)改革目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)具有積極而重要的意義。

［1］國(guó)家統(tǒng)計(jì)局.中國(guó)統(tǒng)計(jì)年鑒[M].北京：中國(guó)統(tǒng)計(jì)出版社，2004.

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［7］朱蘇力.法治及其本土資源[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996.

［8］唐開桂.習(xí)慣法初探[EB/OL].（2006－06－06）［2011－02－21］.http://www.fawang.net/Article/fl/200606/2442.html.

（責(zé)任編輯：呂增艷）

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本文系吉林省教育廳“十一五”社會(huì)科學(xué)研究項(xiàng)目“吉林省集體林權(quán)改革的法律保障及路徑選擇”的階段性研究成果。項(xiàng)目編號(hào):[吉教科文臺(tái)字]2010第512號(hào)

2011—04—03

王麗媛（1979-），女，吉林通化人，通化師范學(xué)院工商管理系教師，中央民族大學(xué)法學(xué)院2008級(jí)博士生。