張獻(xiàn)偉

（山西大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006）

淺析行政訴訟和解制度在我國(guó)適用的可行性

張獻(xiàn)偉

（山西大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006）

在和諧司法理念的指導(dǎo)下，文章將從分析和解制度的相關(guān)理論切入，重點(diǎn)探討行政訴訟和解制度在中國(guó)的適用。

行政訴訟；和解制度；適用

和解制度作為民事訴訟中的一項(xiàng)重要制度，便于當(dāng)事人自由處分權(quán)利，及時(shí)有效地解決矛盾糾紛。在中國(guó)行政訴訟法的立法上，對(duì)于行政訴訟和解采取一種消極應(yīng)付的態(tài)度，一直沒(méi)有得到肯定和認(rèn)可。然而在行政訴訟的實(shí)踐過(guò)程中，卻大量存在行政訴訟和解的事實(shí)，行政機(jī)關(guān)與原告私下協(xié)商，再由原告申請(qǐng)撤訴。高撤訴率現(xiàn)實(shí)的存在不僅使得行政機(jī)關(guān)的行為處于人民法院的監(jiān)管之外，更容易造成對(duì)原告合法權(quán)益的損害。因此，在中國(guó)行政訴訟過(guò)程中構(gòu)建完善的和解制度已成當(dāng)務(wù)之急。

1 行政訴訟和解制度概述

根據(jù)《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋，和解是指不再爭(zhēng)執(zhí)或者仇視，歸于和好①。訴訟和解就是在訴訟過(guò)程中原被告之間以化解矛盾糾紛為目的，相互之間以自愿、平等協(xié)商為前提終結(jié)訴訟的活動(dòng)。行政訴訟的和解是指在行政訴訟中以當(dāng)事人協(xié)商達(dá)成合意解決糾紛的一種訴訟終結(jié)方式，其是對(duì)當(dāng)事人權(quán)利處分意愿的充分尊重，也有利于行政相對(duì)人行使訴權(quán)以實(shí)現(xiàn)對(duì)其合法權(quán)益的救濟(jì)。與民事、刑事和解制度不同，行政訴訟的和解擁有一些自己的一些特征：

（1）參與和解主體的特殊性。由于行政訴訟的被告一方是處于管理者地位的行政機(jī)關(guān)，而原告一方是處于被管理者的行政相對(duì)人，雙方雖然在法律地位上是平等的，然而其享有的權(quán)利義務(wù)關(guān)系卻不對(duì)等。處于管理者地位的行政機(jī)關(guān)擁有一定的行政權(quán)力，和居于被管理者地位的行政相對(duì)人相比，處于優(yōu)勢(shì)地位，所以，行政訴訟和解必須側(cè)重于保護(hù)原告的合法權(quán)益。

（2）和解協(xié)議的內(nèi)容具有一定的特殊性。由于行政機(jī)關(guān)做出的每一個(gè)具體行政行為都具有確定性，一經(jīng)做出，不得隨意修改，行政機(jī)關(guān)對(duì)行政權(quán)力的行使不具有完全的處分權(quán)，因此在行政訴訟過(guò)程中，原被告雙方不能以達(dá)成和解協(xié)議為目的，隨意修改已經(jīng)生效的行政行為。除非確有證據(jù)證明行政行為的違法性，和解協(xié)議的內(nèi)容一般不得隨意改變、撤銷已經(jīng)生效的行政行為。

2 中國(guó)行政訴訟和解制度的現(xiàn)狀

中國(guó)《行政訴訟法》第五十條明文規(guī)定，人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。但該規(guī)定并未涉及到和解，關(guān)于在行政訴訟中能否和解，法律上并沒(méi)有做出明確規(guī)定，然而在司法實(shí)踐過(guò)程中，人民法院以協(xié)調(diào)方式促成當(dāng)事人和解，最終撤訴結(jié)案的現(xiàn)象卻是大量存在的。根據(jù)相關(guān)資料分析，近年來(lái)我國(guó)行政訴訟撤訴率逐年升高，高撤訴率的現(xiàn)實(shí)一方面有效提高了行政訴訟的效率，快速化解了矛盾糾紛，另一方面也帶來(lái)了巨大的危害：

（1）可能會(huì)造成對(duì)行政相對(duì)人獲得司法救濟(jì)的權(quán)利造成變相侵害。司法救濟(jì)是公民合法權(quán)益獲得保護(hù)的最后一道防線，而私下和解達(dá)成的和解協(xié)議由于其效力問(wèn)題，得不到的法律的保護(hù)。而如果行政機(jī)關(guān)在履行過(guò)程中反悔，不履行和解協(xié)議，行政相對(duì)人就失去了獲得司法保護(hù)的權(quán)利。

（2）雖然在行政訴訟過(guò)程中存在著大量的和解事實(shí)，然而由于法律規(guī)定的空白，沒(méi)有明確的法律依據(jù)，法院的協(xié)調(diào)活動(dòng)就失去了法律的約束和監(jiān)督，權(quán)力的運(yùn)行一旦失去制約和監(jiān)督，就極有可能導(dǎo)致濫用，同時(shí)由于法律的空白，法院的協(xié)調(diào)活動(dòng)也“名不正、言不順”，降低了法律的權(quán)威性。因此，構(gòu)建完善的行政訴訟和解制度已成為我國(guó)行政訴訟制度的當(dāng)務(wù)之急。

3 構(gòu)建行政訴訟和解制度的理論基礎(chǔ)與現(xiàn)實(shí)依據(jù)

雖然我國(guó)的行政訴訟制度發(fā)展時(shí)間不長(zhǎng)，而且現(xiàn)行的《行政訴訟法》也沒(méi)有對(duì)行政訴訟和解制度作出相關(guān)規(guī)定，但無(wú)論從理論角度還是現(xiàn)實(shí)角度分析，我國(guó)都已具備構(gòu)建行政訴訟和解制度的各種需要，在我國(guó)構(gòu)建行政訴訟和解制度是可行的。

3.1 理論基礎(chǔ)

（1）行政自由裁量權(quán)的行使為行政訴訟和解制度提供了方法。在行政訴訟過(guò)程中，行政機(jī)關(guān)基于行政行為的確定性，不得隨意改變已經(jīng)生效的行政行為。由于公權(quán)力的不可處分性，和解協(xié)議的內(nèi)容也就不得隨意涉及到行政行為的更改。然而，和解的方式多種多樣，除了改變已經(jīng)生效的行政行為外，行政機(jī)關(guān)還可以通過(guò)行使自由裁量權(quán)的方式與行政相對(duì)人達(dá)成和解協(xié)議。行政自由裁量權(quán)是指行政機(jī)關(guān)在法律規(guī)范明示或默示的范圍內(nèi)，基于一般法律原理和行政目的，在合理判斷的基礎(chǔ)上，自主決定作為或不作為以及如何作為的權(quán)力。如果行政機(jī)關(guān)在不違背法律法規(guī)的前提下，行使自由裁量權(quán)在其可自由裁量的范圍內(nèi)對(duì)其所作出的行政行為進(jìn)行更改，則既能保障相對(duì)人易于接受行政機(jī)關(guān)的管理，又能達(dá)到快速化解糾紛，節(jié)約訴訟成本的目的。

（2）行政機(jī)關(guān)的自我糾錯(cuò)權(quán)為行政訴訟和解制度提供了基礎(chǔ)。我國(guó)《行政訴訟法》第五十一條明文規(guī)定：人民法院對(duì)行政案件宣告判決或者裁定前，原告申請(qǐng)撤訴的，或者被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。而2008年通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于行政訴訟撤訴若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條規(guī)定：人民法院經(jīng)審查認(rèn)為被訴具體行政行為違法或者不當(dāng)，可以在宣告判決或者裁定前，建議被告改變其所作的具體行政行為。這說(shuō)明行政機(jī)關(guān)采取的自我糾錯(cuò)的方式妥善化解行政糾紛，終結(jié)訴訟程序已取得行政訴訟法的允許。而行政主體對(duì)其違法或不當(dāng)?shù)男姓袨樽鞒龅淖晕壹m正，可以看作是對(duì)其掌握的公權(quán)力的一種補(bǔ)救式的妥善處理。行政主體在與相對(duì)人達(dá)成合意后，不僅可以糾正其違法行政行為，還可糾正其不當(dāng)行政行為，從而更好、更快地解決糾紛。

3.2 現(xiàn)實(shí)依據(jù)

（1）構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要。最高人民法院于2007年3月發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮訴訟調(diào)解在構(gòu)建社會(huì)義和諧社會(huì)積極作用的若干意見(jiàn)》，意見(jiàn)指出，對(duì)行政訴訟案件，人民法院可以根據(jù)案件實(shí)際情況，參照民事調(diào)解的原則和程序，嘗試推動(dòng)當(dāng)事人和解。人民法院要通過(guò)行政訴訟案件的和解實(shí)踐，不斷探索有助于和諧社會(huì)建設(shè)的多種結(jié)案方式，不斷創(chuàng)新訴訟和解的方法，及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，不斷完善行政訴訟案件和解工作機(jī)制。由此可見(jiàn)，構(gòu)建行政訴訟和解制度是我們建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要。

（2）實(shí)現(xiàn)政府職能轉(zhuǎn)變的現(xiàn)實(shí)需要。隨著社會(huì)主義民主法治的不斷推進(jìn)，政府的職能行使方式也隨之發(fā)生了一些變化，最顯著的就是由管理型政府向服務(wù)型政府的轉(zhuǎn)變，政府職能方式的轉(zhuǎn)變也必然引起行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的方式的轉(zhuǎn)變，由過(guò)去采用的命令、強(qiáng)制等方式向協(xié)商、指導(dǎo)等方式轉(zhuǎn)變。在政府職能轉(zhuǎn)變過(guò)程中，以對(duì)公民權(quán)利的尊重為特質(zhì)，給予行政相對(duì)人發(fā)揮主觀創(chuàng)造性，積極參與行政活動(dòng)的機(jī)會(huì)，強(qiáng)調(diào)行政主體與行政相對(duì)人須建立良好互動(dòng)關(guān)系，這就為行政訴訟和解提供了博弈的條件，使得行政相對(duì)人取得與行政主體平等地位，具備討價(jià)還價(jià)能力。

行政訴訟和解制度體現(xiàn)了行政機(jī)關(guān)和行政相對(duì)人的合意，有利于加強(qiáng)他們之間的良性溝通，是實(shí)現(xiàn)行政審判法律效果和社會(huì)效果相統(tǒng)一的有效手段。因此，構(gòu)建完善的行政訴訟和解制度已成為推進(jìn)行政法治發(fā)展的必然趨勢(shì)。

Settlement of Administrative Proceedings for the Feasibility of the System in China

Zhang Xianwei

In harmony of the concept of legal guidance，this analysis made by the related theory，the key to reconciliation through administrative action system in our country.

administrative action；settlement system；apply

D925

A

1000-8136(2010)32-0128-02

張獻(xiàn)偉，男，1971年5月出生，山西長(zhǎng)治人，山西大學(xué)2007級(jí)在職法律碩士。