向 征

只要交易就有風(fēng)險。在交易的各種風(fēng)險中,貨款支付和收取的風(fēng)險是買賣雙方尤為關(guān)注的一個方面,從有交易的那一天起,人們就在探尋規(guī)避或降低這一風(fēng)險的辦法。筆者對信用證、保理和支付寶這三種目前使用較多、具有代表性的付款方式進(jìn)行比較,其目的在于剖析它們各自的優(yōu)劣,展望其發(fā)展,為交易當(dāng)事人的選擇提供參考。

一、 性質(zhì)比較

(一)信用證的性質(zhì)

關(guān)于信用證的性質(zhì),學(xué)術(shù)界存在不同的學(xué)說和爭論,如“要約承諾說”、“保證說”、 “第三者利益契約說”、“指示證券說”等,但是各種學(xué)說雖有其合理之處,卻亦皆有漏洞,對信用證的性質(zhì)沒有作出全面的解釋。在實(shí)踐中,審判的法院更加傾向于認(rèn)為信用證的有效性無需作任何證明。信用證作為長期的國際貿(mào)易實(shí)踐中的產(chǎn)物,獨(dú)立于國內(nèi)法,是具有國際性特征的“商人智慧的結(jié)晶”。

從國際貿(mào)易慣例的角度入手,有學(xué)者認(rèn)為,“銀行的信用證是基于商業(yè)習(xí)慣,帶有契約性質(zhì)的一種能夠強(qiáng)制執(zhí)行的法律文件,為了證明信用證的有效性而勉強(qiáng)納入一些規(guī)章、準(zhǔn)則是無必要也無實(shí)際效果的”,與此類似的是認(rèn)為信用證交易具有獨(dú)特的法律性質(zhì),是一種新型的、特殊的商業(yè)行為,沒有通過其他理論來解釋的必要。有的學(xué)者認(rèn)為信用證可以初步界定為由一系列合同組成的一種特殊的合同;另一些學(xué)者認(rèn)為“信用證是由開證行單方承擔(dān)有條件付款責(zé)任的自成一類的契約”;基于對上述各種說法和觀點(diǎn)的分析與理解,筆者認(rèn)為信用證是一種特殊的契約。為了保障信用證受益人的利益,信用證不可撤銷。而且銀行并不參與基礎(chǔ)交易,只對單據(jù)進(jìn)行處理,信用證的獨(dú)立抽象原則有別于一般的契約。

(二)保理的性質(zhì)

保理,又稱保付代理,是指保理商通過收購企業(yè)出賣產(chǎn)品形成的應(yīng)收賬款而提供的一種集融結(jié)算、管理、擔(dān)保、融資等功能為一體的綜合性服務(wù)業(yè)務(wù)。《國際保付代理公約》中將保理界定為賣方或供應(yīng)商或出口商與保理商之間存在的一種契約關(guān)系。根據(jù)該契約,賣方(供應(yīng)商、出口商)將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c買方(債務(wù)人)訂立的貨物銷售、服務(wù)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收帳款轉(zhuǎn)讓給保理商,由保理商為其提供、銷售分帳戶管理、應(yīng)收帳款的催收、信用風(fēng)險控制與壞帳擔(dān)保等服務(wù)。

保理的性質(zhì)比較明確,即保理是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。保理商從出口商那里買斷其出售貨物或者提供服務(wù)的應(yīng)收賬款,并作為新的債權(quán)人,以自己的名義向進(jìn)口商催收?？梢哉f保理的核心內(nèi)容就是出口商出售債權(quán)來獲取融資。因此保理應(yīng)在賣方與買方訂立買賣合同后生效。讓與人對其讓與的債權(quán)應(yīng)負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任,賣方如果存在重復(fù)保理或者將應(yīng)收帳款在保理的同時另行轉(zhuǎn)讓的情況,保理商屬于有償讓與的受讓人,根據(jù)債權(quán)的先后順序享有權(quán)利。債權(quán)讓與對債務(wù)人的效力以債權(quán)讓與通知為準(zhǔn),該通知不得遲于債務(wù)履行期,保理商在應(yīng)收帳款到期前應(yīng)通知買方。

(三)支付寶的性質(zhì)

支付寶是中國最大的第三方支付平臺。第三方支付即具備一定實(shí)力和信譽(yù)保障的獨(dú)立機(jī)構(gòu),采用與各大銀行簽約的方式,提供與銀行支付結(jié)算系統(tǒng)接口的交易支持平臺的網(wǎng)絡(luò)支付模式。通過支付寶進(jìn)行擔(dān)保交易時,買賣雙方并不直接交接貨款,而是將貨款存放在支付寶帳戶,賣方憑貨款已到達(dá)支付寶帳戶進(jìn)行發(fā)貨,買方檢驗(yàn)商品進(jìn)行確認(rèn)后通知支付寶付款給賣家。采用支付寶支付,可以約束買賣雙方的交易行為,保證交易過程中資金流和物流的正常雙向流動,增加交易的可信度,同時還為商家開展B2B、B2C、C2C交易等提供了技術(shù)支持和其他增值服務(wù)。

支付寶服務(wù)有三種:支付寶中介服務(wù)(亦稱 “支付寶擔(dān)保交易”)、 貨到付款服務(wù)(COD服務(wù))和即時到賬服務(wù)。筆者認(rèn)為,支付寶公司是從事支付清算業(yè)務(wù)的非金融機(jī)構(gòu),與普通中介機(jī)構(gòu)不同。支付寶最具特色,也是本文比較重點(diǎn)的是支付寶擔(dān)保交易,這種交易方式中支付寶為交易的雙方提供“代收代付的中介服務(wù)”和“第三方擔(dān)?！?實(shí)質(zhì)上,是以支付寶為信用中介,在買家確認(rèn)收到商品前,由支付寶替買賣雙方暫時保管貨款的一種增值服務(wù)。

二、 機(jī)制和風(fēng)險比較

(一)信用證的交易機(jī)制和各方風(fēng)險

信用證中最常用的是跟單信用證,其操作流程是:買方根據(jù)貿(mào)易合同的約定通知當(dāng)?shù)劂y行(開證行)開立以賣方為受益人的信用證;開證行請求另一銀行通知或保兌信用證;通知行通知賣方信用證已開立。賣方收到信用證后裝運(yùn)貨物,取得信用證要求的全套單據(jù)并向指定銀行提交。銀行按照信用證審核單據(jù),如單據(jù)符合信用證規(guī)定,銀行進(jìn)行支付、承兌或議付;如果支付、承兌或議付的是開證行以外的其它銀行,該銀行再將單據(jù)寄送開證行,開證行審核單據(jù)無誤后對其償付。開證行在買方付款后交單,然后買方憑單取貨。在信用證交易中,銀行承擔(dān)第一性付款責(zé)任,提供的不是商業(yè)信用而是銀行信用,信用證本身獨(dú)立于合同。UCP600第四條明確表明:“就其性質(zhì)而言,信用證與可能作為其開立基礎(chǔ)的銷售合同或其他合同是相互獨(dú)立的交易,即使信用證中含有對此類合同的任何援引,銀行也與該合同無關(guān),且不受其約束。因此,銀行關(guān)于承付、議付或履行信用證項(xiàng)下其他義務(wù)的承諾,不受申請人基于與開證行或與受益人之間的關(guān)系而產(chǎn)生的任何請求或抗辯的影響。受益人在任何情況下不得利用銀行之間或申請人與開證行之間的合同關(guān)系?！毙庞米C是一種單據(jù)交易,UCP600第五條表明:“銀行處理的是單據(jù),而不是單據(jù)可能涉及的貨物、服務(wù)或履約行為?！钡谄邨l和第八條中規(guī)定,只要信用證受益人將相符單據(jù)提交給開證行和保兌行,其必須承付。第十四條又規(guī)定:“按指定行事的指定銀行、保兌行(如果有的話)及開證行須審核交單,并僅基于單據(jù)本身確定其是否在表面上構(gòu)成相符交單?！庇纱丝梢?信用證只要求“單單一致,單證一致”、“認(rèn)單不認(rèn)貨”,銀行對單據(jù)的審核僅限于表面審核。

在這種交易機(jī)制下,賣方的風(fēng)險主要在于信用證軟條款。理論上賣方只要滿足按照合同開立的信用證的要求,提供其要求的全套單據(jù)就可以拿到貨款,但是如果賣方接受了有軟條款的信用證,他作為信用證中的受益人就失去了主動權(quán),開證申請人或開證行可以隨時將受益人至于陷阱,以單據(jù)不符為由,解除信用證項(xiàng)下的付款責(zé)任。而此時貨物已經(jīng)發(fā)運(yùn),不在賣方控制之下,即便收回貨物也已經(jīng)發(fā)生運(yùn)費(fèi)等費(fèi)用,這樣賣方將完全處于被動的境地。買方的風(fēng)險主要是銀行只對受益人提交的單據(jù)進(jìn)行表面審核,有可能面臨欺詐問題。如果賣方提交符合信用證要求的單據(jù)騙取貨款,實(shí)際并未交貨或貨物在質(zhì)量、數(shù)量等方面與單據(jù)有重大出入,買方將遭遇重大損失。銀行作為承擔(dān)第一性付款責(zé)任的中間方,其風(fēng)險與買方有類似之處,買賣雙方即信用證的開證申請人和受益人可以利用信用證獨(dú)立抽象的原則,單獨(dú)或共同對開證行進(jìn)行欺詐,套取資金。比較而言,信用證的交易方式,對賣方比較有利,因?yàn)槠浍@得了銀行和買方雙重的付款保證,而作為陷阱的信用證軟條款事先可以防范。

(二)保理的交易機(jī)制和各方風(fēng)險

保理業(yè)務(wù)中,賣方向買方以賒銷的方式銷售貨物或提供服務(wù)取得應(yīng)收賬款;向保理商提出辦理業(yè)務(wù)的申請并提供相關(guān)材料(包括買方資料);保理商對賣方和買方進(jìn)行審查,審查通過后,與賣方簽訂應(yīng)收賬款融資協(xié)議,進(jìn)行債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn);如賣方需要,保理商向其發(fā)放融資款項(xiàng);應(yīng)收賬款到期日前保理商通知買方付款;買方將款項(xiàng)匯入保理商指定賬戶;保理商扣除融資本息和費(fèi)用,余款支付賣方;如果是買斷的,則結(jié)賬即可。無追索權(quán)保理項(xiàng)下,保理商承擔(dān)由于付款人信用風(fēng)險不能足額支付到期應(yīng)收賬款的責(zé)任。

保理的交易中,買方憑借自身實(shí)力和信用獲得賒銷的交易優(yōu)勢和保理商對其債務(wù)的擔(dān)保,風(fēng)險集中在賣方和保理商身上。出口商主要承擔(dān)貨物的質(zhì)量風(fēng)險。保理業(yè)務(wù)不同于信用證以單證相符為付款依據(jù),而是在商品和合同相符的前提下保理商才承擔(dān)付款責(zé)任。如果由于貨物品質(zhì)、數(shù)量、交貨期等方面的糾紛而導(dǎo)致進(jìn)口商不付款,保理商不承擔(dān)付款的風(fēng)險,故出口商應(yīng)嚴(yán)格遵守合同。另外,買方可能會聯(lián)合保理商對賣方進(jìn)行欺詐。盡管保理商對其授信額度要付100%的責(zé)任,但一旦買方和保理商勾結(jié),特別是賣方對剛接觸的客戶了解甚少時,如果保理商夸大買方的信用度,又在沒有融資的條件下,賣方容易造成財貨兩空的局面。但目前我國這種情況尚不多見。對保理商而言,主要面臨買賣雙方的信用風(fēng)險。保理商買斷賣方應(yīng)收賬款,便成為貨款債權(quán)人,同時也承擔(dān)了原先由賣方承擔(dān)的應(yīng)收賬款難以收回的風(fēng)險。如果保理商從融資一開始對買方的審查就缺乏客觀性和全面性,高估了買方的資信程度,對買方履約情況做出錯誤判斷;或者買方提供了虛假的財務(wù)信息,偽造反映其還款能力的真實(shí)數(shù)據(jù);或者保理商的事中監(jiān)督不夠得力,對買方資信水平下降的情況了解不及時等等,上述種種因素都可能導(dǎo)致保理商遭受巨額損失且難以得到補(bǔ)償。同樣的情況會出現(xiàn)在出口商一方。在保理商為出口商提供了融資服務(wù)的情況下,出現(xiàn)了貨物質(zhì)量與合同不符,進(jìn)口商拒付貨款的問題,保理商同樣可能會因?yàn)槌隹谏唐飘a(chǎn)而導(dǎo)致融資款的無法追償?？傮w來說,保理業(yè)務(wù)中保理商承擔(dān)了主要的風(fēng)險。

(三)支付寶的交易機(jī)制和各方風(fēng)險

當(dāng)客戶開立支付寶帳戶后,可以獲得支付寶擔(dān)保交易、貨到付款和即時到賬三種服務(wù)。在支付寶擔(dān)保交易中,支付寶提供了代管、代收、代付、退返(或提現(xiàn))、查詢、款項(xiàng)專屬等服務(wù)。具體而言,買方選購商品后,并不直接付款給賣方,而是將貨款支付至支付寶帳戶,此時支付寶負(fù)責(zé)通知賣方貨款到達(dá)、進(jìn)行發(fā)貨,待買方確認(rèn)收到相符商品后,通過密碼確認(rèn)通知支付寶付款給賣方,支付寶將款項(xiàng)轉(zhuǎn)至賣家賬戶上,交易過程結(jié)束。支付寶的貨到付款方式與一般的貨到付款差別不大,代收交易貨款是指物流公司代為收取買方的貨款后并不直接交給賣方,而是交付給支付寶公司由其再支付至賣方支付寶賬戶。代付交易貨款指買方收到交易貨物后將現(xiàn)金交給物流公司,物流公司轉(zhuǎn)交給支付寶公司后由支付寶公司代買方充值至支付寶賬戶,然后代為支付到賣方的支付寶賬戶內(nèi)。即時到賬服務(wù)是將買賣合同項(xiàng)下的貨款通過買方支付寶賬戶即時向賣方支付寶賬戶支付。如前所述,本文僅就支付寶擔(dān)保交易進(jìn)行剖析。

支付寶交易機(jī)制下,買賣雙方和支付寶公司面臨的最大風(fēng)險都是網(wǎng)上支付系統(tǒng)的安全問題。這種風(fēng)險可來自計算機(jī)內(nèi)部,比如系統(tǒng)停機(jī)、磁盤損壞等不確定因素,也會來自網(wǎng)絡(luò)外部的黑客攻擊,以及計算機(jī)病毒破壞等因素。安全風(fēng)險主要體現(xiàn)在三個方面:一是數(shù)據(jù)傳輸過程中遭到攻擊,威脅用戶資金安全;二是網(wǎng)上支付應(yīng)用系統(tǒng)本身存在的安全設(shè)計上的缺陷可能被黑客利用,危害整個系統(tǒng)的安全,造成重大損失;三是計算機(jī)病毒可能突破網(wǎng)絡(luò)防范,入侵網(wǎng)上支付的主機(jī)系統(tǒng),造成數(shù)據(jù)丟失等嚴(yán)重后果。另一方面,由于目前缺乏專門針對網(wǎng)上支付的法律規(guī)制,如果客戶如使用支付寶交易遭受損失,如何界定各方責(zé)任,也缺乏規(guī)范。作為買方,在看似安全的付款方式下風(fēng)險依然存在。由于網(wǎng)上交易的匿名性和隱蔽性,有些不法分子利用買方對支付流程以及后果的不熟悉,利用安全漏洞來騙取錢財。此外,通過支付寶進(jìn)行交易發(fā)生爭議時實(shí)踐中往往依據(jù)合同法和侵權(quán)法。但在網(wǎng)上支付的交易中,多為格式合同,買方往往只能選擇接受與否,如果將爭議完全交由合同法和侵權(quán)法調(diào)整,買方因其弱勢地位合法權(quán)益往往得不到充分保障。

三、 適用情況比較

(一)信用證的適用范圍和適用交易形式

信用證是國際貿(mào)易中普遍流行的結(jié)算方式,因?yàn)樗摄y行提供付款保證并能進(jìn)行資金融通,較好地克服了國際貿(mào)易中因買賣雙方相距甚遠(yuǎn)又彼此陌生加之交易所需時間長所帶來的風(fēng)險。雖然近年來在各種國際結(jié)算方式中信用證的使用比例有所下降,但仍然是非常重要的方式。信用證也可以適用于國內(nèi)貿(mào)易,1997年中國人民銀行出臺的《國內(nèi)信用證結(jié)算辦法》允許商業(yè)銀行從事國內(nèi)信用證結(jié)算業(yè)務(wù),但是國內(nèi)信用證使用并不多。這主要是由于國內(nèi)貿(mào)易中買賣雙方相對比較了解,銀行信用顯得不是那么必須。而且國內(nèi)貿(mào)易以公路、鐵路運(yùn)輸為主,而只有海運(yùn)提單可以作為物權(quán)憑證,這樣因跟單信用證項(xiàng)下的貨運(yùn)單據(jù)中缺乏象征貨物的提單,那些需轉(zhuǎn)讓貨物用以清償各方債權(quán)債務(wù)關(guān)系的貿(mào)易便無法快速方便地完成。同時,信用證手續(xù)煩瑣、費(fèi)用較高也是制約國內(nèi)信用證發(fā)展的原因。信用證依托銀行信用,而銀行又利用信用證的獨(dú)立抽象原則脫離基礎(chǔ)交易,故其對買賣雙方的信用等情況通常沒有特別要求。

(二)保理的適用范圍和適用交易形式

保理本身分為國際保理和國內(nèi)保理。根據(jù)國際保理商聯(lián)合會(Factors Chain International,簡稱FCI)的統(tǒng)計,2008年世界保理業(yè)務(wù)量1325111億歐元,中國國際保理量250億歐元,國內(nèi)保理量300億歐元,合計550億歐元。無論是世界還是中國國內(nèi),保理業(yè)務(wù)都呈快速增長的趨勢。究其原因,在買方市場條件下,賣方接受了賒銷這一對己不利的付款條件,但通過保理,賣方從保理商處獲得融資,一舉解決了資金問題。不過保理并不適用于每筆交易。保理的前提是買方能獲得保理商的審核額度,它建立在買方信用好的基礎(chǔ)上,如果買方信用較低,保理商不愿意接受賣方的債權(quán),保理業(yè)務(wù)就無從談起。所以如果交易中的買方有規(guī)模小、成立時間不長、信用不高或缺乏確切資料等情況,往往會導(dǎo)致無法保理。目前國內(nèi)保理業(yè)務(wù)中,銀行作為保理商較容易接受的是買方在保理銀行有帳戶和資金的情況。從適用的基礎(chǔ)交易標(biāo)的來看,保理由于是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,與基礎(chǔ)交易的關(guān)系不大,無論是貨物買賣還是服務(wù)買賣都可以通過保理的方式融通資金。在這一點(diǎn)上,保理又比信用證等結(jié)算方式適用面廣,更具優(yōu)勢。

(三)支付寶的適用范圍和適用交易形式

支付寶首先是為了適應(yīng)電子商務(wù)B2B、B2C、C2C的需要而打造的,根據(jù)支付寶的官方數(shù)據(jù),截止2009年2月底,支付寶注冊用戶數(shù)達(dá)到1.5億,日交易額峰值突破7億,日交易筆數(shù)峰值達(dá)到400萬筆。目前除淘寶和阿里巴巴外,支持使用支付寶交易服務(wù)的商家已經(jīng)超過46萬家。支付寶目前的業(yè)務(wù)立足國內(nèi),但是已有海外戰(zhàn)略,在支付寶網(wǎng)站上有專門的海外購買部分。支付寶對買賣雙方的信用沒有要求,而且從一定程度上說其擔(dān)保交易恰恰是打消了買方的購買顧慮,為剛剛從事商業(yè)活動的中小商家創(chuàng)造了發(fā)展的空間。支付寶的支付方式在電子商務(wù)領(lǐng)域有著無庸質(zhì)疑的領(lǐng)先優(yōu)勢,其適用的交易也涵蓋了虛擬游戲、數(shù)碼通訊、商業(yè)服務(wù)、機(jī)票等多個行業(yè)。但是由于服務(wù)消費(fèi)即時性的特性,一旦買賣雙方發(fā)生糾紛,在買方已付至支付寶帳戶中資金處置問題上將更難于處理。

綜上所述,信用證、保理、支付寶通過不同的交易機(jī)制增加交易支付的安全性,三者性質(zhì)不同,風(fēng)險各異,適用的買賣雙方和交易也有所差別。不論是國際貿(mào)易還是國內(nèi)貿(mào)易,買賣雙方都可以根據(jù)交易的特性,結(jié)合自身的具體情況,靈活選擇最適合的方式。▲