鄭創(chuàng)彬

（廣州市南沙區(qū)人民檢察院，廣東 廣州 511458）

我國刑法增設(shè)“危險(xiǎn)駕駛罪”的法理探析

鄭創(chuàng)彬

（廣州市南沙區(qū)人民檢察院，廣東 廣州 511458）

危險(xiǎn)駕駛行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，現(xiàn)行法律對(duì)危險(xiǎn)駕駛的立法規(guī)定不足，交通肇事罪與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪無法正確評(píng)價(jià)該行為，有必要對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為進(jìn)行準(zhǔn)確的界定，在刑法中單獨(dú)增設(shè)危險(xiǎn)駕駛罪，將酒后駕駛、飆車等危險(xiǎn)駕駛行為納入刑法規(guī)制范圍，作為交通肇事罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪之間的過渡性罪名。

危險(xiǎn)駕駛；交通肇事罪；以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪；立法構(gòu)想

近年來，隨著城市化進(jìn)程的加快和汽車擁有率的大幅提高，因危險(xiǎn)駕駛導(dǎo)致的交通事故層出不窮，如2008年“12.14成都交通肇事案”、2009年“南京6.30特大交通肇事案”、“杭州5.7飆車肇事案”等案件，都引起了強(qiáng)烈的社會(huì)反響。危險(xiǎn)駕駛行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，現(xiàn)行法律對(duì)危險(xiǎn)駕駛的立法規(guī)定不足，有必要對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為進(jìn)行準(zhǔn)確的界定，增設(shè)危險(xiǎn)駕駛罪，將酒后駕駛、飆車等危險(xiǎn)駕駛行為納入刑法規(guī)制范圍，作為交通肇事罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪之間的過渡性罪名。

一、危險(xiǎn)駕駛的概念及嚴(yán)重的社會(huì)危害性

所謂危險(xiǎn)駕駛，是指在駕駛機(jī)動(dòng)車過程中制造為社會(huì)所不容許的交通危險(xiǎn)的行為，主要包括無證駕駛、超速駕駛（包括飆車）、酒后駕駛 (包括醉酒駕駛)、疲勞駕駛、吸食毒品或服用鎮(zhèn)靜類藥物后駕駛、超載駕駛、明知是存在安全隱患的車輛而駕駛等行為。

行為的社會(huì)危害性，是指行為對(duì)社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系實(shí)際造成的損害或可能造成的損害。危害程度與行為所侵犯的社會(huì)關(guān)系的種類、行為的性質(zhì)、方法、手段、行為人主觀方面、有關(guān)情節(jié)、行為實(shí)施時(shí)的社會(huì)形勢(shì)等因素有關(guān)。諸如超速駕駛（包括飆車）、酒駕（包括醉駕）等危險(xiǎn)駕駛行為的社會(huì)危害性體現(xiàn)三個(gè)方面：一是體現(xiàn)在客觀上所導(dǎo)致的被害人的死亡、重傷等危害結(jié)果發(fā)生，給正常的交通秩序帶來重大的危害或安全隱患。數(shù)據(jù)表明，2008年我國因酒后駕駛機(jī)動(dòng)車輛發(fā)生交通事故導(dǎo)致死亡18371人，造成76230人受傷，直接財(cái)產(chǎn)損失2.5025億元。二是體現(xiàn)在行為人對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的蔑視，行為人明知我國法律法規(guī)對(duì)危險(xiǎn)駕駛的禁止性規(guī)定和其容易造成嚴(yán)重的危害結(jié)果，仍然危險(xiǎn)駕車，致使發(fā)生嚴(yán)重的交通事故，這類行為人的主觀惡性與一般故意犯罪的行為人的主觀惡性相比，有過之而無不及。三是基于危險(xiǎn)駕駛行為的存在，其他正常行駛的車輛與行人往往會(huì)因隨時(shí)陷入危險(xiǎn)的境地而惶恐不安，甚至有失去生命的可能性。

二、我國現(xiàn)行法律對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為的規(guī)定及評(píng)價(jià)

（一）我國目前法律對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為的相關(guān)規(guī)定

我國現(xiàn)行法律法規(guī)中，主要有《道路交通安全法》和《刑法》涉及到危險(xiǎn)駕駛。《道路交通安全法》第91條規(guī)定的“飲酒和醉酒駕駛的處罰”、《刑法》第133條規(guī)定的“交通肇事罪”和第114條、第115條規(guī)定的“以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪”涉及到危險(xiǎn)駕駛。

《刑法》第133條規(guī)定，違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。

《刑法》第114條規(guī)定，放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險(xiǎn)方法破壞公私財(cái)產(chǎn)，危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。第115條規(guī)定，放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險(xiǎn)方法致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。過失犯前款罪的，處三年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

另外，最高人民法院2009年9月8日《關(guān)于醉酒駕車犯罪案件法律適用問題新聞發(fā)布稿》指出，“行為人明知飲酒駕車違法、醉酒駕車會(huì)危害公共安全，卻無視法律、醉酒駕車，特別是在肇事后繼續(xù)駕車沖撞，造成重大傷亡，說明行為人主觀上對(duì)持續(xù)發(fā)生的危害結(jié)果持放任態(tài)度，具有危害公共安全的故意。對(duì)此類醉酒駕車造成重大傷亡的，按以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪符合刑法規(guī)定?！?/p>

（二）現(xiàn)行法律無法解決危險(xiǎn)駕駛行為定罪問題

交通肇事罪屬于過失犯罪，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪屬于故意犯罪。二者在定罪量刑上存在較大差別，交通肇事罪最高刑期七年以上有期徒刑，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪將被在10年以上有期徒刑直至死刑判刑。故意與過失的認(rèn)定，對(duì)被告人生死攸關(guān)。從刑法總則的規(guī)定來看，故意與過失的界限似乎己很明確，但一涉及危險(xiǎn)駕駛刑事個(gè)案，不容易判斷。有最高法院法官也說，交通肇事罪和以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪之間刑罰輕重之懸殊，客觀上埋下了一個(gè)司法危險(xiǎn)，即以后果選擇罪名，從而導(dǎo)致輕罪重罪化。

1.不宜將全部的危險(xiǎn)駕駛行為歸入以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪

（1）從犯罪的主觀方面來看，危險(xiǎn)駕駛行為很難全部認(rèn)定為故意?！缎谭ā返?14、115條規(guī)定的危害公共安全罪中結(jié)果犯的故意的成立，要求行為人對(duì)行為引起的危害公共安全的結(jié)果持希望或放任態(tài)度，即對(duì)結(jié)果有故意。其中，間接故意是以行為人放任撞死撞傷人的事故后果發(fā)生為成立條件的，僅僅只是對(duì)行為的危險(xiǎn)性有認(rèn)識(shí)而又故意實(shí)施明顯不夠，如果沒有放任危害結(jié)果發(fā)生，而只是輕信不會(huì)發(fā)生，無疑不能認(rèn)定為有間接故意。過于自信的過失存在輕信能夠避免的心態(tài)，即在預(yù)見到結(jié)果可能發(fā)生的同時(shí)，又憑借一定的主客觀條件，相信自己能夠避免結(jié)果的發(fā)生，但所憑借的主客觀條件并非真實(shí)可靠。以飆車行為為例，行為人認(rèn)識(shí)到在車輛眾多的公共交通區(qū)域飆車有可能產(chǎn)生撞死撞傷人的后果，但認(rèn)為自己車技好、反應(yīng)快、車輛性能好，不容易出問題，結(jié)果由于控制不住而致他人死亡或重傷，很難認(rèn)定行為人具有以危險(xiǎn)方法危害公共安全的間接故意，應(yīng)屬于過于自信的過失。醉酒駕車引發(fā)交通事故情況更為復(fù)雜，如成立以危險(xiǎn)方法危害公共安全，必須要求醉駕者主觀上對(duì)撞死撞傷人等事故后果有故意，才可能構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。現(xiàn)實(shí)生活中，醉駕者一般都不會(huì)希望撞死撞傷人等事故后果發(fā)生，大多是輕信這種結(jié)果能夠避免，充其量只是放任自身的危險(xiǎn)駕駛行為。當(dāng)然，如果醉駕者主觀上的輕信不具有客觀根據(jù)，如嚴(yán)重醉酒導(dǎo)致無法控制車輛，開車在道路上橫沖直撞，致多人死傷。即便其聲稱不會(huì)出事，輕信結(jié)果不會(huì)發(fā)生，也仍然可以認(rèn)定為有危害公共安全的間接故意，據(jù)此并不能得出酒后駕車特別是“醉駕”者都有間接故意的結(jié)論。

（2）危險(xiǎn)駕駛所導(dǎo)致的“危險(xiǎn)”與以危險(xiǎn)方法危害公共安全的“危險(xiǎn)”存在程度的區(qū)別。構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，客觀上必須要有與放火、爆炸等相當(dāng)?shù)目梢苑Q之為“危險(xiǎn)方法”的行為。以醉酒駕駛為例，僅以醉酒程度而言，不同程度的醉酒對(duì)駕駛車輛的影響程度會(huì)有很大差異，個(gè)人駕駛技術(shù)、道況等差異，均可能對(duì)事故的發(fā)生產(chǎn)生重要影響，如半夜醉酒之后，在一人煙稀少的公路上飆車，與醉酒之后在鬧市區(qū)飆車，二者產(chǎn)生的社會(huì)危害明顯不能想提并論。因此，不能認(rèn)為所有“醉駕”行為，都與放火、爆炸等危險(xiǎn)方法具有相當(dāng)性，都可視為以危險(xiǎn)方法危害公共安全的行為。醉酒駕駛、飆車等危險(xiǎn)駕駛行為與放火、決水、爆炸等危害公共安全行為難以等同，認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪，從而提高懲罰力度，有擴(kuò)大解釋之嫌。

（3）應(yīng)慎用以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪這一口袋罪。以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪屬于刑法中的“口袋罪”，即在立法技術(shù)不足的情況下，在法條文中未具體說明某一罪狀的全部特征，立法者通過一高度概括的罪狀，囊括立法時(shí)無法預(yù)料到的危害社會(huì)的行為，并適用刑罰這一最嚴(yán)厲的社會(huì)制裁手段。由于口袋罪罪狀的高度概括，可能包括所有的同類的危害行為，這種狀況與“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”的罪刑法定原則的精神相悖，過多的適用口袋罪容易擴(kuò)大國家刑罰權(quán)的適用范圍，容易使公民失去對(duì)自身行為是否違法的預(yù)測(cè)性。因此，應(yīng)慎用口袋罪，要根據(jù)犯罪的社會(huì)危害性程度及犯罪行為的定型化和常發(fā)性，設(shè)立新的獨(dú)立的罪名，從這一方面考慮，有必要單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪。

2.不宜將全部的危險(xiǎn)駕駛行為歸入交通肇事罪

從《刑法》第133條來看，除非有逃逸情節(jié)，才能適用最高刑罰七年有期徒刑，這與超速駕駛、酒后駕駛、吸食毒品或服用鎮(zhèn)靜類藥物后駕駛等釀成嚴(yán)重交通事故，動(dòng)輒使人死亡、重傷、公私財(cái)物重大損失的嚴(yán)重后果不相匹配，與行為人實(shí)施危險(xiǎn)駕駛時(shí)對(duì)他人生命權(quán)、健康權(quán)和法律相關(guān)規(guī)定極度漠視不相稱，違背了“罪刑相適應(yīng)原則”。

有學(xué)者主張通過刑法的“擴(kuò)張解釋”解決危險(xiǎn)駕駛問題。即出臺(tái)相關(guān)司法解釋，將危險(xiǎn)駕駛的情況以“惡劣情節(jié)”和“特別惡劣情節(jié)”納入交通肇事罪法定刑的第二檔和第三檔，這種主張通過司法解釋或者修改刑法將危險(xiǎn)駕駛明確為加重量刑情節(jié)，從而使之有相對(duì)應(yīng)的法定刑。筆者認(rèn)為，如果危險(xiǎn)駕駛肇事的危害結(jié)果十分嚴(yán)重，主觀惡性極大，則交通肇事罪的法定最高刑無法起到應(yīng)有的法律效果，仍有過輕的嫌疑。另有學(xué)者主張?zhí)岣呓煌ㄕ厥伦锏姆ǘㄐ?，筆者認(rèn)為，交通肇事屬過失犯罪，在我國刑法中過失犯罪法定刑一般不超過7年，如果過度拔高過失犯罪的法定刑，勢(shì)必會(huì)破壞過失犯罪的法定刑結(jié)構(gòu)。

三、單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪的必要性和可行性

（一）單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪有利于實(shí)現(xiàn)司法公正

基于危險(xiǎn)駕駛行為客觀行為的較大危險(xiǎn)性，危害后果嚴(yán)重性，以及行為人主觀上主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，社會(huì)公眾對(duì)這類犯罪更為痛恨，有必要給予嚴(yán)厲處罰。在刑法未作相應(yīng)的修改補(bǔ)充的情況下，按以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪定罪處罰，雖然可以解決處刑過輕的問題，但由于以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪的構(gòu)成有嚴(yán)格的主客觀條件的限制，對(duì)危險(xiǎn)駕駛致人死傷的案件，只有極少部分才有可能勉強(qiáng)按此罪定罪處罰，對(duì)其中的絕大部分犯罪案件，如果行為對(duì)危害后果僅僅是過失，那只能按交通肇事罪處罰，不能從根本上解決此類犯罪處罰過輕的問題。在交通肇事與以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪之間缺乏一過渡性罪名，可以包容危險(xiǎn)駕駛行為的大多數(shù)情況，即危險(xiǎn)駕駛行為造成嚴(yán)重?fù)p害，但行為所持主觀方面為過失。如果不改變現(xiàn)狀，在輿論的炒作下，難以對(duì)危險(xiǎn)駕駛行為進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)，導(dǎo)致處刑畸輕畸重的不合理現(xiàn)象，演化為個(gè)案不公。

（二）單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪有利于實(shí)現(xiàn)刑法的規(guī)范保護(hù)任務(wù)

依據(jù)我國現(xiàn)行刑法，單純的危險(xiǎn)駕駛不構(gòu)成犯罪，解釋論上缺乏路徑。在風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)里，那種必須等到損害結(jié)果出現(xiàn)或者基于故意實(shí)現(xiàn)了現(xiàn)實(shí)緊迫的重大危險(xiǎn)時(shí)才予以刑事規(guī)制的想法，己經(jīng)無助于實(shí)現(xiàn)刑法的規(guī)范保護(hù)任務(wù)，刑法在某些特定的領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)將保護(hù)前置，實(shí)現(xiàn)刑法規(guī)制的早期化。這些特定領(lǐng)域主要是和整個(gè)社會(huì)發(fā)展密切相關(guān)的那些公共安全領(lǐng)域。特別是我國當(dāng)前處于快速發(fā)展的社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，由于交通工具所導(dǎo)致的損害每年都數(shù)字龐大，在這種背景下，對(duì)于危險(xiǎn)駕駛所導(dǎo)致的犯罪行為尤其應(yīng)妥善處理，最大限度地有效保護(hù)公眾的合法權(quán)益，從而促進(jìn)社會(huì)的和諧健康發(fā)展。

（三）單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪有利于實(shí)現(xiàn)刑罰的預(yù)防目的

刑罰是犯罪的法律后果，對(duì)已經(jīng)犯罪的人及潛在犯罪人產(chǎn)生心理威懾效果，預(yù)防犯罪人重新犯罪，預(yù)防尚未犯罪的人實(shí)施犯罪。對(duì)交通肇事立法上的不足和司法上的輕刑化是“馬路殺手”增多的一個(gè)原因。刑罰的作用，不在于刑罰的嚴(yán)厲性，而在于刑事打擊的及時(shí)性和必然性。只有將危險(xiǎn)駕駛設(shè)為獨(dú)立的罪名，以刑罰來威懾危險(xiǎn)駕駛行為人，使其理性來約束自己的行為，才能有效地控制危險(xiǎn)駕駛這一對(duì)公民生命、健康和財(cái)產(chǎn)安全構(gòu)成重大危害的社會(huì)行為，達(dá)到刑罰的預(yù)防目的。

（四）單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪符合國際立法的潮流

目前，世界上許多國家均注重保護(hù)正常交通秩序和行人車輛安全，并將有關(guān)打擊危險(xiǎn)駕駛行為納入刑法調(diào)整的范圍，對(duì)沒有造成危害后果的危險(xiǎn)駕駛行為也予以刑罰，對(duì)相關(guān)法益采取一種前置性的保護(hù)。日本法律規(guī)定，即使無傷亡事故發(fā)生，酒后駕駛、疲勞駕駛、超速行駛、無執(zhí)照駕駛等危險(xiǎn)駕駛行為，均有可能被處以刑罰，最高可處拘役3年。在美國，首次酒醉駕車，除了罰款250至400美元之外，還可判處坐牢6個(gè)月，有些州還將酒醉駕車視為“蓄意謀殺”定罪，對(duì)交通肇事致人死亡者，最高刑罰可判處死刑。

四、單獨(dú)設(shè)立危險(xiǎn)駕駛罪的具體設(shè)想

筆者認(rèn)為，考慮到社會(huì)現(xiàn)實(shí)發(fā)展的需要和刑法立法應(yīng)具有一定的超前性，以及危險(xiǎn)駕駛行為對(duì)引發(fā)重大交通肇事的可能性，與破壞交通工具罪等危險(xiǎn)犯具有相同的性質(zhì)，我國在將來有必要將危險(xiǎn)駕駛規(guī)定為一種危害公共安全的危險(xiǎn)犯（抽象危險(xiǎn)犯），即行為人實(shí)施的危害行為只要造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險(xiǎn)狀態(tài)，就構(gòu)成犯罪既遂的情形。抽象危險(xiǎn)犯一般具備法定的行為就被認(rèn)為具備法律推定的抽象危險(xiǎn)。在具體法條的設(shè)置上，筆者認(rèn)為可參考我國臺(tái)灣地區(qū)和澳門地區(qū)的相關(guān)立法。如臺(tái)灣地區(qū)《刑法典》第185條“妨害公眾往來安全罪”規(guī)定:“損壞或雍塞陸路、水路、橋梁或其他公眾往來之設(shè)備或以他法致使往來之危險(xiǎn)者，處五年以下有期徒刑，拘役或五百元以下罰金。因而致人于死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑。致重傷者，處二年以上十年以下有期徒刑。第一項(xiàng)未遂犯罰之。”

考慮刑法的定量問題、刑法的謙抑性要求以及我國目前各類危險(xiǎn)駕駛行為存在的現(xiàn)狀，對(duì)首次危險(xiǎn)駕駛，未導(dǎo)致人員死傷或重大財(cái)物損失后果的，由交警依照《道路安全交通法》進(jìn)行相應(yīng)行政處罰，保留相關(guān)記錄，如行為第二次實(shí)施危險(xiǎn)駕駛（未導(dǎo)致嚴(yán)重后果），則構(gòu)成犯罪，依《刑法》危險(xiǎn)駕駛罪對(duì)當(dāng)事人處以刑罰。

同時(shí)，在立法類型描述上應(yīng)嚴(yán)格予以限定，其主要規(guī)制的是超速駕駛（包括飆車）、酒后駕駛 (包括醉酒駕駛)、吸食毒品或服用鎮(zhèn)靜類藥物后駕駛，在具體行為判斷上，只有那些具有轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)可能性的危險(xiǎn)駕駛行為，才能夠納入刑法視野，防止刑法在立法上過度擴(kuò)張。

綜上，筆者建議增設(shè)“危險(xiǎn)駕駛罪”，可將該罪規(guī)定為危險(xiǎn)犯，即只要實(shí)施了酒后、醉酒駕車或者其他危險(xiǎn)駕駛行為，即便沒有發(fā)生死傷后果，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪；如果發(fā)生嚴(yán)重后果的，法定刑升格，最高可考慮判無期徒刑。具體發(fā)條設(shè)置如下：將危險(xiǎn)駕駛罪歸入刑法分則第二章“危害公共安全罪”，具體可新增115條第2款：“飆車、醉酒駕駛、吸毒駕駛、嚴(yán)重超速駕駛或以其他行為危險(xiǎn)駕駛，危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果二次以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人重傷、死亡或者使公私則產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑?！?/p>

[1]張明楷.危險(xiǎn)駕駛的刑事責(zé)任 [J].吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2009,（6）.

[2]劉遠(yuǎn).危險(xiǎn)駕駛的刑事責(zé)任問題探究 [J].法學(xué)論壇，2009,（6） .

[3]肖中華，王海橋.危險(xiǎn)駕駛罪行為的刑法界定 [J].法學(xué)論壇，2009,（6）.

[4]梅傳強(qiáng)，胡江.危險(xiǎn)駕駛行為入罪的分類分析 [J].法學(xué)，2009,（9） .

[5]孫洋，王敏.試析刑法應(yīng)增設(shè)危險(xiǎn)駕駛罪 [J].經(jīng)濟(jì)與法，2009,（11）.

[6]石紅衛(wèi)，陸之悅.危險(xiǎn)駕駛行為的刑事處罰探析[J].浙江工商大學(xué)學(xué)報(bào)，2009,（5）.

D924

A

1672-6405（2009）03-0064-03

鄭創(chuàng)彬，廣州市南沙區(qū)人民檢察院助理檢察員。

2010-04-23

王鳳玲]