《薩班斯法案》是1930年以來美國證券立法中最具影響的法案,其意義不亞于《1933 年證券法》和《1934 年證券交易法》。美國總統(tǒng)布什在簽署薩班斯法案的新聞發(fā)布會稱這部法案為“自羅斯?？偨y(tǒng)以來美國商業(yè)界影響最為深遠的改革法案”,可見其重要性和影響力。證券法作為一個重要的經(jīng)濟法,也是用來應付“市場失靈”的。

一、薩班斯法案的核心制度及其立法意義

《薩班斯法案》包括以下七個方面的內(nèi)容:成立獨立的公眾公司會計監(jiān)督委員會,監(jiān)管執(zhí)行公眾公司審計職業(yè);加強注冊會計師的獨立性;加大公司的財務報告責任;強化信息披露義務;加重違法行為的處罰措施;增加經(jīng)費撥款,強化SEC(美國證券交易委員會)的監(jiān)管職能;要求美國審計總署加強調(diào)查研究。

(一)成立獨立的公眾公司會計監(jiān)察委員會,監(jiān)管執(zhí)行公眾公司審計職業(yè)

《薩班斯法案》規(guī)范的另外一項重大內(nèi)容是, 建立一個獨立于美國注冊會計師協(xié)會的監(jiān)督機構——公眾公司會計監(jiān)督委員會(PublicCompanyAccountingOversightBoard,簡稱PCAOB),實施對注冊會計師行業(yè)的監(jiān)管。

(二)建立了首席執(zhí)行官(CEO)和財務總監(jiān)(CFO)財務報認證責任

薩班斯法案302條款2002年9月生效,規(guī)定美國上市公司的首席執(zhí)行官(CEO)和財務總監(jiān)(CFO)在其年度和中期財務報表中必須簽名并認證,其財務報表完全符合薩班斯法案中有關規(guī)定,并不含有任何不真實的并導致其財務報表誤導公眾的重大錯誤或遺漏。

(三)強化了公司管理層及外部審計師對于公司財務內(nèi)部控制的責任

薩班斯法案404條款要求公司管理層和公共審計師,每年在年報中就公司產(chǎn)生財務報告的內(nèi)控系統(tǒng)分別作出評價和報告,還要求外部公共審計師對于公司管理層評估過程以及內(nèi)控系統(tǒng)結論進行相應的檢查并出具正式意見。

(四)協(xié)調(diào)公司治理、信息披露、會計審計的“三位一體”關系

《薩班斯法案》所確立的法律制度也緊緊圍繞著公司治理、信息披露、會計審計這三方問題。而這三個方面涉及了不同的法律范疇,公司治理一般是公司法上的問題,信息披露一般來說屬于證券法的管轄范圍,而會計審計則常有會計法進行調(diào)整。

對于會計審計和財務信息披露的關系是顯然的。而信息披露和公司治理的關系卻值得進一步探討。信息披露與公

司治理是緊密相關的問題。雖然前者屬于證券法范疇,后者屬于公司法范疇。

二、薩班斯法案對中國上市公司完善公司內(nèi)部結構治理的借鑒

薩班斯法案立法宗旨是為了保護公眾投資者的權益,薩班斯法案通過建立完善的內(nèi)部控制體系防患于未然,這也許需要中國借鑒的,這是我們最為欠缺的。如果把這個法律其中好的借鑒過來,對中國企業(yè)提升競爭力、提升管理水平、規(guī)范運營都是有好處的。

(一)信息安全體系的建立,監(jiān)管機制引入

薩班斯法案引發(fā)了信息安全的直接需求,對于信息安全可以讓我們有動力去建設可靠的信息安全體系,并且由于審計和監(jiān)督機制的引入而更具有說服力。它有助于克服上市公司存在的公司內(nèi)控失控,失效等問題,有助于降低上市公司內(nèi)部管理風險,將企業(yè)自律、政府監(jiān)管與中介機構評估有機結合,構建了以內(nèi)部環(huán)境為重要基礎、以風險評估為重要環(huán)節(jié)、以控制活動為重要手段、以信息與溝通為重要條件、以內(nèi)部監(jiān)督為重要保證,相互聯(lián)系、相互促進的五要素內(nèi)部控制框架和以企業(yè)為主體、以政府監(jiān)管為促進、以中介機構審計為重要組成部分的內(nèi)部控制實施機制,有助于集合各方力量有效遏制上市公司虛假信息披露行為的發(fā)生、發(fā)展。

(二)促使企業(yè)以外部審計師視角重視信息系統(tǒng)和安全狀況

薩班斯法案打破了公司治理的傳統(tǒng)框架,審計的會計師事務所的獨立化操作模式,可能造成公司在信息披露和財務管理上的沖突和矛盾,但是,薩班斯法案強化了公司治理結構并明確了公司的財務報告責任及大幅增強了公司的財務披露義務;同時,大幅加重了對公司管理層違法行為的處罰措施。

(三)上市公司CEO和 CFO的個人責任強化,有助于突破傳統(tǒng)公司法法人責任制度體制

上市公司的 CEO和CFO要對公司定期報告內(nèi)容的真實性、準確性提供個人保證,確實造成了一種很大的真正有效的威懾作用。通過立法,通過外部強制性的責任落實到個人,責權利對稱以后,可能以后對公司內(nèi)部的管理、透明度都會有一個革命性的變化。

(四)政府證券監(jiān)管部門必須對上市公司信息披露的審查權

證監(jiān)會制定相關規(guī)則,規(guī)定上市公司必須制定高層財務人員的“道德法典”。要求加快信息披露的速度。要求上市公司“迅速和實時”披露關于公司財務狀況或營運方面的重大變化等。

三、中國的薩班斯法案的頒布對上市公司內(nèi)部結構治理的積極意義

財政部、證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等五部門聯(lián)合發(fā)布的《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》(以下簡稱《基本規(guī)范》),從2009年7月1日起將率先在上市公司范圍內(nèi)施行,這標志著有效保護投資者利益的企業(yè)內(nèi)控標準體系的建立。這是一部規(guī)范中國上市公司內(nèi)部控制制度的規(guī)章,堪稱是中國版的“薩班斯法案”,醞釀兩年之久的《基本規(guī)范》進一步明確并細化了公司、政府與審計機構相互獨立的三方監(jiān)督機制,被認為是國內(nèi)企業(yè)治理國際化的重要一步。改善公眾投資者的投資環(huán)境,有助于恢復投資者信心,保護投資者利益。

在中國,由于上市公司虛假信息披露導致投資者合法權益的被侵犯與投資者利益損失的案例屢見不鮮,影響了資本市場的健康發(fā)展。推進我國上市公司內(nèi)控管理與國際慣例的接軌,有利于提高資本市場對外國企業(yè)在我國發(fā)行上市的吸引力,有助于提高我國資本市場的國際化水平。2002年,美國“薩班斯法案”的實施,帶動了許多國家對如何加強上市公司治理監(jiān)管問題的研究與實踐。

《基本規(guī)范》豐富和完善企業(yè)內(nèi)部控制管理機制、體制。它將企業(yè)自律、政府監(jiān)管與中介機構評估有機結合,構建了以內(nèi)部環(huán)境為重要基礎、以風險評估為重要環(huán)節(jié)、以控制活動為重要手段、以信息與溝通為重要條件、以內(nèi)部監(jiān)督為重要保證,相互聯(lián)系、相互促進的五要素的體制。

(徐文捷,1966年生,浙江定海人,上海商學院副教授。研究方向:國際公法)