劉 琳

摘要作為民商事財產(chǎn)法領域一項全新的融資擔保模式,資產(chǎn)證券化以其先進的融資擔保理念和特有的技術架構設置在當代市場經(jīng)濟條件下取得了長足地發(fā)展。伴隨著資產(chǎn)證券化實踐在廣度和深度等方面的突飛猛進,學界對這一技術性制度模式的研究也日漸多樣和深入。

關鍵詞資產(chǎn)證券化本質

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-144-01

一、資產(chǎn)證券化概念的重構

(一)關于資產(chǎn)和證券的概念

資產(chǎn)是企業(yè)擁有或控制的能以貨幣計量的經(jīng)濟資源,其相對應的法學概念是財產(chǎn)或財產(chǎn)權利。資產(chǎn)證券化的資產(chǎn)一般是指金融資產(chǎn),包括債權資產(chǎn)和股本資產(chǎn)。證券為彰顯某種權利的憑證。證券可分為有價證券和無價證券。有價證券是指設定并證明持券人有權取得一定財產(chǎn)權利的書面憑證。無價證券是不具有交換價值的證券,也有學者從更廣義上將證券概括為私法上和權利義務相關的法律文書,一般分為證書或證券。此外,按照在法律上的效力可分為證書證券、資格證券和有價證券。

(二)關于資產(chǎn)證券化概念

資產(chǎn)證券化作為一種金融創(chuàng)新,最初主要是一種搞活抵押二級市場的手段。但目前人們已經(jīng)將其作為溝通直接融資和間接融資的一個有效途徑,其本身正處在不斷完善的過程中。世界上主要流行著兩種形式的證券化:金融證券化和資產(chǎn)證券化。前者指資金短缺者采取發(fā)行證券的方式在金融市場上向資金提供者直接融資的行為;后者指將缺乏流動性、但能夠產(chǎn)生可預見現(xiàn)金流的資產(chǎn)轉換成在金融市場上可以流通和出售的證券的行為。資產(chǎn)證券化根據(jù)標的資產(chǎn)不同,可分為不動產(chǎn)抵押支持證券、資產(chǎn)支持證券和資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)等。美國證券和交易委員會將資產(chǎn)證券化界定為創(chuàng)立主要由一組不連續(xù)的應收款或其他資產(chǎn)組合產(chǎn)生的現(xiàn)金流支持的證券,它可以為固定的或循環(huán)的,并可根據(jù)條款在一定的時期內(nèi)變現(xiàn),同時附加其他一些權利或資產(chǎn)來保證上述支持或按時向持券人分配收益。

(三)法律意義上資產(chǎn)證券化內(nèi)容

資產(chǎn)證券化可簡單理解為資產(chǎn)所有者通過讓渡一部分未來權益,將流動性較低的資產(chǎn)轉換為證券的形式,再轉賣給投資人而使資產(chǎn)得以流通。由于被轉換的資產(chǎn)多半為銀行貸款,屬于銀行信用創(chuàng)造,因此又稱為信用證券化。以上是從經(jīng)濟學意義上對資產(chǎn)證券化所做的闡釋。從法學角度來看資產(chǎn)證券化,資產(chǎn)證券化是通過創(chuàng)立當事人和構筑當事人之間的法律關系,使缺乏流動性的債權轉化為資本證券上的財產(chǎn)權得以流通的制度。所以,法律意義上資產(chǎn)證券化應至少包括以下內(nèi)容:一是揭示了資產(chǎn)證券化實質是債權證券化,反映了現(xiàn)代民事財產(chǎn)權證券化的大趨勢;二是揭示了資產(chǎn)證券化的性質是一種新型的融資方式。資產(chǎn)證券化是一種融資方式,擁有缺乏流動性資產(chǎn)的銀行等融資者,將該資產(chǎn)的未來現(xiàn)金收益權,以證券的方式轉讓給投資者,資產(chǎn)所有者獲得發(fā)行證券的現(xiàn)金收入,從而得以盤活資金,而投資者從資產(chǎn)的未來現(xiàn)金收入中獲得投資收益。

二、資產(chǎn)證券化的法律本質

(一)證券化使債權具有物權的特征

無論企業(yè)債券還是資產(chǎn)優(yōu)先股票、資產(chǎn)支撐債權均是一種有價證券。有價證券是權利與證券緊密結合的一種證券,證券是權利的形式。在一般情況下行使權利必須持有證券而不需要其他條件。證券使權利主體一般化而失去色彩身份而表現(xiàn)為純粹的經(jīng)濟關系,將權利客體和權利內(nèi)容法定化,借助物權法定主義,淡化證券上請求權的相對性,從而凸現(xiàn)了證券權利的對世的效力,獲得將證券上的權利物權的效果。債權的物權化強化了債權的流通性,即加快了流通的速度,保障了流通的安全。交易關系需要單純經(jīng)濟的財產(chǎn)的要素,如果混雜人身和感情的要素,必須妨礙交易便捷靈活。因此在交易發(fā)達的同時,極有必要把債權作為獨立的財產(chǎn)來處理。交易的發(fā)達和廣泛使得任何交易都不過是無數(shù)交易者所組成的買賣長鏈中的一環(huán)。無論哪兒出現(xiàn)了一次障礙,整個鏈條都會發(fā)生振蕩。因此,面對這種影響極大的障礙,法律交往的安全性也就關系到交易的成敗。證券化正是順應這種潮流將債權證券化進而物權化,實現(xiàn)交易安全且自由的法律思想。傳統(tǒng)的證券化融資手段還沒有完全擺脫人的身份色彩而使權利的實現(xiàn)具有很大的不確定性。企業(yè)一旦經(jīng)營不善而導致破產(chǎn)將使證券持有人的權利很難實現(xiàn)甚至完全落空。

(二)資產(chǎn)證券化將債權徹底擺脫人的色彩而具有獨立的財產(chǎn)權性質

一般來說,對于銀行信貸資產(chǎn)的證券化,資產(chǎn)的現(xiàn)金流取決于原始債務人(借款人)的信用,受其經(jīng)營效果的影響.但在證券化過程中將分布地區(qū)廣泛、數(shù)量較多的具有同質性的貸款按照歷史資料用現(xiàn)代化的高科技手段分離重組,根據(jù)大數(shù)定律,集合的貸款資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流將表現(xiàn)出一定的規(guī)律性和穩(wěn)定性。SPV作為資產(chǎn)的載體,只要資產(chǎn)完全脫離破產(chǎn),其信用和資產(chǎn)的信用是一致的。公正獨立的評審機構根據(jù)證券化的現(xiàn)金流質量和交易結構(主要是SPV破產(chǎn)隔離)的安定性來評定資產(chǎn)的信用等級,由此將證券的風險鎖定在客觀穩(wěn)定可靠的資產(chǎn)信用基礎上而與發(fā)起人甚至原始借款人的信用無涉。該風險主要來自社會政治經(jīng)濟國際環(huán)境的變化。這種風險是由共同的或者普遍的因素造成的資產(chǎn)波動性的系統(tǒng)風險,也叫不可分散的風險是任何財產(chǎn)都面臨的風險。這樣證券化的資產(chǎn)便具有了同一般性財產(chǎn)一樣的獨立的財產(chǎn)性意義。證券權益的清償歸結于獨立的財產(chǎn)的信用而非人的信用。在法學上,信用被理解為對對方的償還能力和償還意識的信賴。由于償還意思屬于個人的主觀問題深藏于內(nèi)心而難以為他人所知。因此,對信用的有無的判斷逐漸轉移到對客觀性的償還能力的判斷上。因此,具有確定性本質的物的擔保,取得以信用為中心的位置。這樣,具有形式統(tǒng)一便于轉讓的證券形式使得具有獨立財產(chǎn)信用價值的債權資產(chǎn)從靜止狀態(tài)變?yōu)榱魍ǖ倪\動狀態(tài),讓以物為擔保為中心的現(xiàn)代但保制度的作用在融資過程中發(fā)揮的淋漓盡致。

三、結語

資產(chǎn)證券化在法律上的創(chuàng)新意義在于創(chuàng)造了一種獨立的財產(chǎn)信用擔保。資產(chǎn)的真實出售和SPV的破產(chǎn)隔離構造是實現(xiàn)信用獨立的基礎手段。發(fā)起人通過資產(chǎn)信用的獨立而將資產(chǎn)本身存在的系統(tǒng)風險轉移給投資者。證券持有人也遠離發(fā)起人個人信用的不確定性而對投資更有信心。