劉西懷

摘要:隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展和普及,域名已經(jīng)成為一種重要的商業(yè)標(biāo)識(shí),利用域名傍名牌的行為多有發(fā)生,且有多種表現(xiàn)形式,現(xiàn)有的、廣義上的域名法能規(guī)制部分利用域名傍名牌的行為,但尚有部分行為不能得到規(guī)制,文章就此提出了建議。

關(guān)鍵詞:域名;傍名牌;法律規(guī)制

一、引言

名牌是一個(gè)多義項(xiàng)名詞,在不同的使用場(chǎng)合有不同的內(nèi)涵。名牌即知名品牌,是指在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)并具有較高知名度的商品的品牌。品牌的所有人只有采取獨(dú)具風(fēng)格的營(yíng)銷和廣告宣傳、提高和保障商品品質(zhì)等,才能使其品牌逐漸為廣大用戶和消費(fèi)者認(rèn)知,才能使其品牌逐漸具有一定的聲譽(yù)和知名度。因此,某一品牌之所以在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)并具有較高的知名度,是該品牌的所有人投入大量人力、物力、財(cái)力,多年辛勤培育的結(jié)果。由于名牌商品的質(zhì)量好、市場(chǎng)前景廣闊、市場(chǎng)占有率高,消費(fèi)者的認(rèn)知度高,因而知名品牌能夠?yàn)槠渌腥藥?lái)豐厚的利潤(rùn)。

傍名牌并不是一個(gè)嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語(yǔ),而是對(duì)依附、攀附他人知名品牌現(xiàn)象的通稱。就其法律意義而言,傍名牌行為是指行為人以營(yíng)利為目的,通過(guò)依附、攀附他人的知名品牌而不正當(dāng)?shù)乩盟松虡I(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)的行為。在現(xiàn)實(shí)生活中,傍名牌行為的現(xiàn)形式是多種多樣的,可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)傍名牌行為做出不同的分類。根據(jù)傍名牌手段的不同,可以將傍名牌行為分為單一性傍名牌行為和復(fù)合性傍名牌行為,將單一性傍名牌行為分為通過(guò)商標(biāo)傍名牌的行為、通過(guò)企業(yè)字號(hào)(或者商號(hào),下同)傍名牌的行為、通過(guò)域名傍名牌的行為、通過(guò)外觀設(shè)計(jì)傍名牌的行為等。

利用域名傍名牌的行為是指行為人將與他人馳名商標(biāo)相同或者近似的文字注冊(cè)為域名或者作為域名使用,或者將與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)字號(hào)、域名以及他人知名商品特有的名稱或者裝潢相同或者近似的文字(以下統(tǒng)稱為企業(yè)標(biāo)識(shí))注冊(cè)為域名或者作為域名使用的傍名牌行為。本文就利用域名傍名牌的行為及其法律規(guī)制進(jìn)行探討,以期進(jìn)一步完善我國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度。

二、利用域名傍名牌的表現(xiàn)形式

(一)域名的屬性

域名是指一組用于識(shí)別經(jīng)營(yíng)者(operators,使用者)在因特網(wǎng)上的地址的文字和符號(hào),即因特網(wǎng)地址(internet addresses)。根據(jù)現(xiàn)行域名規(guī)則,一個(gè)完整的域名通常由左右兩部分構(gòu)成,左邊是由TCP/IP協(xié)議種類和萬(wàn)維網(wǎng)代碼所構(gòu)成的無(wú)識(shí)別性的通用前綴部分,右邊是由英文中的句點(diǎn)“.”依次隔開(kāi)的頂級(jí)(一級(jí))、二級(jí)、三級(jí)甚至四級(jí)域名代碼所構(gòu)成的域名代碼部分。域名是經(jīng)過(guò)人的構(gòu)思、選擇或創(chuàng)造性勞動(dòng)產(chǎn)生的智力成果,其構(gòu)成并非都是像通訊地址或電話號(hào)碼一樣具有機(jī)械唯一性,即使是那些創(chuàng)作高度很低的僅翻印公司或個(gè)人名稱的縮寫字母也有其特別的含義,與著作權(quán)、專利等傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相比,域名構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)的條件以區(qū)別性要求并不違反現(xiàn)有知識(shí)產(chǎn)權(quán)原理,故可將之歸為一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。同時(shí),域名可以標(biāo)識(shí)或者反映商品的質(zhì)量、來(lái)源或者提供者,發(fā)揮標(biāo)識(shí)功能,并具有國(guó)際性、永久性、唯一性等特征,可以看作一種重要的商業(yè)標(biāo)識(shí)。

由于在類別域名.com或.com、.cn中的注冊(cè)人均系商業(yè)性組織,如果該商業(yè)性組織的域名與他人在市場(chǎng)上享有較高聲譽(yù)并為相關(guān)公眾熟知的企業(yè)標(biāo)識(shí)相同或非常近似,其在利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)就會(huì)使人們以為該域名網(wǎng)站所提供的商品或服務(wù)與該企業(yè)標(biāo)識(shí)及其權(quán)利人有關(guān)聯(lián),從而造成商業(yè)上的混淆。該企業(yè)標(biāo)識(shí)所具有的優(yōu)質(zhì)商品或服務(wù)信息會(huì)激發(fā)人們對(duì)該相同或非常近似域名的原始信任感。當(dāng)消費(fèi)者需要該注冊(cè)商標(biāo)的商品、服務(wù)等信息時(shí),就極有可能訪問(wèn)該域名網(wǎng)站,這就無(wú)形增加了域名持有人網(wǎng)站的點(diǎn)擊率和訪問(wèn)次數(shù),域名持有人將獲得企業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)利人通過(guò)努力才獲得的信譽(yù)所體現(xiàn)的部分商業(yè)價(jià)值,現(xiàn)實(shí)或潛在地?fù)p害了企業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)利人的利益。因此,從本質(zhì)上講,利用域名傍名牌的行為影響了企業(yè)標(biāo)識(shí)權(quán)利人的合法利益、破壞了公平競(jìng)爭(zhēng)、損害了消費(fèi)者權(quán)益,構(gòu)成了一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為,需要依法對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。

(二)通過(guò)注冊(cè)、使用域名傍名牌的主要表現(xiàn)形式

根據(jù)行為人所傍企業(yè)標(biāo)識(shí)及其與企業(yè)標(biāo)識(shí)是相同或相似以及其著名與否,可以將利用域名傍名牌的行為可以歸納為以下十二種表現(xiàn)形式:將與他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名;將與他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為域名使用;將與他人在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名;將與他人在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為域名使用;將與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名;將與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為域名使用;將與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的文字注冊(cè)為域名;將與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的文字作為域名使用;將與他人具有較高知名度的域名相同或者近似的文字注冊(cè)為域名;將與他人具有較高知名度的域名相同或者近似的文字作為域名使用;在同一種商品上,將他人知名商品特有的名稱相同或者近似的文字注冊(cè)為域名;在同一種商品上,將他人知名商品特有的名稱相同或者近似的文字作為域名使用。

三、域名法對(duì)利用域名傍名牌行為的規(guī)制狀況

廣義的域名法是指調(diào)整域名關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,包括調(diào)整域名關(guān)系的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和地方性規(guī)章、最高人民法院制定的與域名有關(guān)的司法解釋以及我國(guó)締結(jié)或者參加的與域名有關(guān)的國(guó)際條約等。狹義的域名法是指域名法法典。本文中所使用的域名法是廣義上的域名法。我國(guó)尚未制定《中華人民共和國(guó)域名法》,目前調(diào)整域名關(guān)系的專門性法律性規(guī)范文件主要是《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《域名注冊(cè)辦法》)、《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱《域名管理辦法》)以及2001年6月22日最高人民法院公布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《域名民事案件適用法律的解釋》),其他的法律法規(guī)主要有《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》(下文簡(jiǎn)稱《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》)、《商標(biāo)法》、《中華人民共和國(guó)民法通則》等。

根據(jù)《域名民事案件適用法律的解釋》第一條、第四條和第六條的規(guī)定,已注冊(cè)的域名或其主要部分與他人的注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱、域名、知名商品特有名稱等相同或者近似的,商標(biāo)注冊(cè)人或者企業(yè)名稱、域名、知名商品特有名稱等所有人可以向人民法院提起訴訟,請(qǐng)求保護(hù)人民法院判令域名注冊(cè)和使用人停止侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為、注銷該域名或者由其注冊(cè)使用該域名。

根據(jù)《域名民事案件適用法律的解釋》,認(rèn)定行為人注冊(cè)、使用域名行為構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的四項(xiàng)條件:第一,原告請(qǐng)求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效;第二,被告域名同原告要求保護(hù)的權(quán)利客體之間具有相似形;第三,被告無(wú)注冊(cè)、使用的正當(dāng)理由;第四,被告具有惡意。要求被告具有惡意,說(shuō)明我國(guó)法律在域名領(lǐng)域?qū)γ袷聶?quán)益提供保護(hù)是謹(jǐn)慎的,即只有在被告具有侵權(quán)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)故意的情況下,商標(biāo)等權(quán)利人才可能將其專有權(quán)利延伸至域名領(lǐng)域。所謂“惡意”,即是行為人明知其行為違反誠(chéng)實(shí)信用原則而依然為之。由于“明知”不易證明,因此國(guó)際上通行的做法是規(guī)定若干情形,行為人實(shí)施的行為符合這些情形者,就推定其明知而為或具有惡意。我國(guó)最高人民法院的司法解釋第五條參考前述意見(jiàn),列舉了認(rèn)定惡意的四種主要情形:第一,為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名的;第二,曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的;第三,注冊(cè)域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用,而有意阻止權(quán)利人注冊(cè)該域名的;第四,為商業(yè)目的注冊(cè)、使用與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似的域名,故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆,誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問(wèn)其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的。這些情形都是根據(jù)某些客觀行為對(duì)行為人主觀心理狀態(tài)的推定,這樣規(guī)定,一方面對(duì)原告舉證具有引導(dǎo)作用,另一方面也使法院對(duì)惡意的判定有了客觀標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)《域名注冊(cè)辦法》第十一條和第十九條的規(guī)定,三級(jí)以下(含三級(jí))域名不得使用他人已在中國(guó)注冊(cè)過(guò)的企業(yè)名稱或者商標(biāo)名稱,申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)保證其選定的域名的注冊(cè)不侵害任何第三方的利益,保證此域名的注冊(cè)不是為了任何非法目的。故,如果行為人利用域名明知該域名與名牌相同或類似仍實(shí)施傍名牌行為,可適用本辦法。

根據(jù)《域名管理辦法》第十六條、第十九條、第二十五條、第二十七條、第二十八條第二款的規(guī)定,任何人注冊(cè)和使用域名不得損害他人的合法權(quán)益,已注冊(cè)的域名損害他人合法權(quán)益的,權(quán)利人可以向域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)投訴、向人民法院提起訴訟或者向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

(一)域名法能夠規(guī)制的利用域名傍名牌的行為

域名法能夠規(guī)制的利用域名傍名牌行為可以概括為以下十二種:將與他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名;將與他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為域名使用;將與他人在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名;將與他人在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為域名使用;將與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名,損害該商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的域名,損害該商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,損害該字號(hào)所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的域名,損害該字號(hào)所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將與他人具有較高知名度的域名相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,損害該域名所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的域名近似的域名,損害該域名所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將他人知名商品特有的名稱相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,損害該知名商品特有名稱的所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人知名商品特有的名稱相同或者近似的域名,損害該知名商品特有名稱的所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的。

(二)域名法尚不能規(guī)制的利用域名傍名牌的行為

域名法尚不能規(guī)制的利用域名傍名牌的行為主要包括以下八種情況:將與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志注冊(cè)為域名,但不損害該商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的域名,但不損害該商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,但不損害該字號(hào)所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的企業(yè)字號(hào)相同或者近似的域名,但不損害該字號(hào)所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將與他人具有較高知名度的域名相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,但不損害該域名所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用與他人具有較高知名度的域名相同或者近似的域名,但不損害該域名所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;將他人知名商品特有的名稱相同或者近似的文字注冊(cè)為域名,但不損害該知名商品特有名稱的所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的;使用他人知名商品特有的名稱相同或者近似的域名,但不損害該知名商品特有名稱的所有人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益的。

四、規(guī)制利用域名傍名牌行為的建議

我國(guó)規(guī)制域名權(quán)和商標(biāo)權(quán)沖突的法律制度正在逐步完善之中。本文將在參照現(xiàn)有法規(guī)的立法精神的基礎(chǔ)上,提出規(guī)制利用域名傍名牌行為的如下建議:

第一,企業(yè)應(yīng)樹(shù)立強(qiáng)烈的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律意識(shí),加強(qiáng)自我保護(hù),實(shí)施商標(biāo)、商號(hào)、域名的一體化策略,以獲得對(duì)企業(yè)的標(biāo)識(shí)(商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)和域名權(quán)等)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行全方位法律保護(hù),這樣既充分利用本企業(yè)已有的商譽(yù),又防止他人搭便車。

第二,以“禁止欺騙及誤導(dǎo)公眾原則”及“禁止混淆的原則”為指導(dǎo),明確域名權(quán)作為“在先權(quán)”的具體范圍,有條件地適用“在先權(quán)”原則。域名權(quán)的客體是無(wú)形的信息,在當(dāng)今信息能夠?qū)崿F(xiàn)迅速傳播的時(shí)代,這種信息一旦公開(kāi),很快就會(huì)成為全世界公知的信息。因此在解決這類沖突時(shí),應(yīng)優(yōu)先保護(hù)在先權(quán)利人的合理利益。但切忌矯枉過(guò)正,將商標(biāo)等企業(yè)標(biāo)識(shí)的權(quán)利絕對(duì)化。否則,可能在是惡意的域名搶注者之外,殃及善意的域名注冊(cè)人。這種結(jié)果不僅違背了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的初衷,而且直接影響信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

第三,完善域名權(quán)的確權(quán)程序制度。在建立商標(biāo)全國(guó)全球聯(lián)網(wǎng)檢索體系、域名全球聯(lián)網(wǎng)檢索體系的基礎(chǔ)上,建立商標(biāo)與域名注冊(cè)登記的交叉檢索制度。從而在程序上避免兩權(quán)沖突的商標(biāo)或域名取得注冊(cè)或登記的情況。

綜上所述,隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)和網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的到來(lái),在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域出現(xiàn)的新的權(quán)利沖突已對(duì)我國(guó)原有的法律制度提出了更高的要求,如何能夠克服法律的滯后性,適應(yīng)信息時(shí)代新的發(fā)展要求,進(jìn)一步規(guī)范知識(shí)產(chǎn)權(quán)市場(chǎng),形成一種正當(dāng)?shù)?、有?guī)則的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序,是我國(guó)法學(xué)界所亟待解決的問(wèn)題。

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(作者單位:河南省知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)中心)