朱　冬

[摘 要]我國發(fā)明人、設(shè)計人獎酬制度存在很多問題，建議將“獎”、“酬”合并，統(tǒng)一規(guī)定為發(fā)明人、設(shè)計人報酬制度，同時擴大適用范圍，以職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的獲得授權(quán)作為單位支付報酬的條件；法律應(yīng)明確規(guī)定一套確定報酬的規(guī)則，包括確定報酬時考慮的因素、報酬的計算基準及比例、報酬的確定方式等；并建立對發(fā)明人、設(shè)計人利益的保障機制，加強對其利益的保護。

[關(guān)鍵詞]職務(wù)發(fā)明 一獎兩酬 立法建議

作者簡介：朱冬（1983-），遼寧醫(yī)學院人文社科學院，職務(wù)：教師，職稱：助教。

一、我國發(fā)明人、設(shè)計人獎酬之現(xiàn)狀分析

我國法律中規(guī)定了發(fā)明人、設(shè)計人 “一獎兩酬”制度，但在實踐中，往往出現(xiàn)獎酬執(zhí)行率低、以獎帶酬的現(xiàn)象，很少有企業(yè)真正落實、兌現(xiàn)對發(fā)明人、設(shè)計人的獎酬。[1]發(fā)明人、設(shè)計人的利益無法保障，隨之而來的就是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的非職務(wù)化流失問題嚴重，[2]單位的利益也受到了嚴重的損害。有的企業(yè)認識到了這個問題，它們十分重視對發(fā)明人、設(shè)計人獎酬的落實，且實際支付給職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人、設(shè)計人的獎金和報酬遠遠高于法定數(shù)額和比例。[3]各地方法規(guī)也注意到了目前存在的問題。據(jù)統(tǒng)計，到2005年末，除港澳臺以外我國的省級政府中有二十二個制定了專利保護條例，其中十個條例對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造報酬作出了規(guī)定，六個對報酬比例作了詳細規(guī)定；且規(guī)定報酬比例的省份大多比《專利法》和《專利法實施細則》詳細，其標準也較高。[4]在實踐中出現(xiàn)以上問題的原因是多方面的，既有對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人、設(shè)計人的地位與作用重視不夠等觀念問題，又有現(xiàn)行“一獎兩酬”制度設(shè)計的問題：該制度難以為員工的利益提供保障和激勵機制。本文即對我國現(xiàn)行“一獎兩酬”制度中存在的問題進行評析并提出立法建議。

二、我國現(xiàn)行發(fā)明人、設(shè)計人“一獎兩酬”制度的特點

我國《專利法》和《專利法實施細則》中發(fā)明人、設(shè)計人獎酬制度被歸納為“一獎兩酬”制度，即被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵；發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益，對發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵。[5]《專利法實施細則》設(shè)專章對國有企業(yè)事業(yè)單位落實對發(fā)明人、設(shè)計人的獎酬作出了詳細規(guī)定，同時該規(guī)定供中國其他單位可以參照執(zhí)行。[6]我國現(xiàn)行《專利法》中發(fā)明人、設(shè)計人獎酬制度有以下特點：第一，我國現(xiàn)行法律中，對發(fā)明人、設(shè)計人的獎勵和報酬制度并存，二者適用的情形不同。第二，我國發(fā)明人、設(shè)計人獎酬制度，只有《專利法》第十六條的原則性規(guī)定，《專利法實施細則》第六章考慮到尊重其他單位的經(jīng)營自主權(quán)，[7]只就國有企業(yè)事業(yè)單位的情形作出了詳細規(guī)定，對其他單位則沒有強制效力。因此，除國有企業(yè)事業(yè)單位以外的其他單位中對發(fā)明人、設(shè)計人獎酬，只有原則性規(guī)定。 第三，發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件只限于實施專利和許可他人實施兩種情況，較國外立法例狹窄。第四，從支付報酬的條件看，這里的“報酬”，應(yīng)指職工正常工資以外的報酬，以稅后利潤為報酬計算基礎(chǔ)。第五，獎勵和報酬完全由單位確定，發(fā)明人、設(shè)計人不能參與。

三、我國“一獎兩酬”制度中所存在的問題及立法建議

（一）改變現(xiàn)行法律中發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件

我國的“一獎兩酬”制度中，發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件為發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，較之國外立法例，其范圍過于狹窄，不利于發(fā)明人、設(shè)計人利益的保護。

首先，將“獎勵”改為“報酬”，建立起單一的發(fā)明人、設(shè)計人報酬制度。我國現(xiàn)行“一獎兩酬”制度的特點在于發(fā)明人、設(shè)計人獎勵和報酬制度并存，二者適用的情形不同。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獲得專利授權(quán)，即單位取得該項發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)后，應(yīng)給予發(fā)明人、設(shè)計人獎勵而非報酬。2001年《專利法》第二次修改前，我國僅存在發(fā)明人、設(shè)計人獎勵制度，該次修改將職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利實施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益，對發(fā)明人、設(shè)計人給與“獎勵”改為給與“報酬”。對此學者指出，“過去在計劃經(jīng)濟體制下，將單位因職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的實施該單位帶來經(jīng)濟效益而給予發(fā)明人和設(shè)計人的額外報酬視為是一種獎勵，沒有認識到它實際上是發(fā)明人或設(shè)計人應(yīng)當獲得的勞動報酬”，這不利于發(fā)明人、設(shè)計人利益的保護。[8]此次修改是《專利法》的一個進步，但還不夠徹底。外國立法例中發(fā)明人、設(shè)計人報酬制度往往包含了我國對發(fā)明人、設(shè)計人獎勵制度適用的情形。單位取得職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)，即獲得了壟斷地位，從而享有了“專利獨占利益”，可以排除競爭對手并獲得超額利潤，[9]單位因此而獲利，按照等價有償原則發(fā)明人、設(shè)計人理應(yīng)獲得報酬。另外，如前文所述，給予發(fā)明人、設(shè)計人報酬，較之給予其獎勵更有利于發(fā)明人、設(shè)計人利益的保護，更能起到激勵作用。因此建議在《專利法》第三次修改過程中將現(xiàn)行《專利法》中的“獎勵”改為“報酬”，即單位取得職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)時，即應(yīng)向發(fā)明人、設(shè)計人支付合理的報酬。

其次，擴大發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件。即使將“獎”、“酬”合并而規(guī)定單一的報酬制度，即將發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件規(guī)定為單位獲得職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)后，我國的規(guī)定較之國外立法例仍顯狹窄。發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的依據(jù)是單位因該職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造取得了利益，從這個角度不難發(fā)現(xiàn)《專利法》和《專利法實施細則》列舉的并不是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造給單位帶來利益的全部情形，例如單位將職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，無疑也會使單位獲得利益，而按照我國現(xiàn)行法律，發(fā)明人、設(shè)計人則無權(quán)獲得報酬，這無疑是律法的缺漏。這個缺漏可以通過《合同法》關(guān)于職務(wù)技術(shù)成果的規(guī)定予以彌補。按照有關(guān)司法解釋，“職務(wù)技術(shù)成果”包括專利、專利申請、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計、植物新品種等，[10]可見《合同法》的相關(guān)規(guī)定理應(yīng)適用于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。我國《合同法》規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織應(yīng)當從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬?！盵11]因此，單位轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)時，應(yīng)向發(fā)明人、設(shè)計人給予獎勵或報酬。但《合同法》的該項規(guī)定是選擇性的：單位既可以給予獎勵，也可以支付報酬。從前文的論述可見此時單位應(yīng)當支付報酬而非給予獎勵。因此，建議進一步擴大發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬的條件，在《專利法》中規(guī)定以職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獲得授權(quán)為支付報酬的條件；同時，在《專利法實施細則》中把轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)也作為支付報酬的情形之一，并取消所有制的限制，使該規(guī)定適用于所有單位。

（二）完善現(xiàn)行“一獎兩酬”制度中的報酬確定規(guī)則

我國現(xiàn)行《專利法》中有關(guān)發(fā)明人、設(shè)計人報酬的確定的規(guī)定大致包括三部分內(nèi)容，即報酬確定的方式、報酬的計算基準及比例和確定報酬時考慮的因素。與國外立法例相比較并結(jié)合我國實際情況，現(xiàn)行規(guī)定應(yīng)在如下方面加以完善：

第一，報酬的確定方式應(yīng)予完善。根據(jù)《專利法實施細則》的規(guī)定，報酬的支付采提成支付還是一次性支付的主導(dǎo)權(quán)掌握在單位手中。就報酬的確定方式而言，完全由單位作出決定，發(fā)明人、設(shè)計人不能參與。事實上，很多企業(yè)利用此點，給發(fā)明人、設(shè)計人一次性報酬，與該專利實施所得利潤相比，顯得微不足道，差距懸殊。因此建議規(guī)定報酬協(xié)商機制，使發(fā)明人、設(shè)計人取得與單位就報酬問題平等協(xié)商的地位。同時，對雙方約定的內(nèi)容作出限定，即對發(fā)明人、設(shè)計人不公平的約定，無效。

第二，關(guān)于報酬的計算基準及比例的規(guī)定也存在缺陷?！秾＠▽嵤┘殑t》為國有企業(yè)事業(yè)單位提供了報酬的計算基準及比例，近年來學者對此批評甚多。首先，有人指出了以利潤為報酬計算基礎(chǔ)的不足。專利法以利潤計算報酬的基準在實踐中往往容易引起爭議。專利實施后，單位對專利實施效益的計算尚沒有固定或統(tǒng)一的公式，因此單位新增利益的金額難以認定，由此使得該項報酬計算的基礎(chǔ)就不穩(wěn)定，往往使發(fā)明人、設(shè)計人無法獲得合理的報酬。[12]在所在單位不實施或不予積極實施發(fā)明成果的情形下，現(xiàn)行法也失之對發(fā)明人直接實施權(quán)的保障性規(guī)定，發(fā)明人的收益分享權(quán)難以得到保障。[13]其次，多學者都指出我國職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的獎酬金額的標準偏低，要求提高比例。[14]因此建議在《專利法實施細則》中相應(yīng)提高報酬比例。

第三，確定報酬時考慮的因素應(yīng)予細化?！秾＠ā分幸?guī)定的確定報酬時考慮的因素十分簡單、不夠全面。《專利法》第十六條為報酬的確定提供可考慮因素，即該專利推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益。與國外立法例相比較，我國《專利法》規(guī)定的報酬確定因素，僅僅是從職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造本身的角度出發(fā)，而沒有考慮發(fā)明人、設(shè)計人對該職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的貢獻程度以及單位對該職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的投入情況，可見其考慮的因素不夠全面?；诼殑?wù)發(fā)明創(chuàng)造產(chǎn)生的法律關(guān)系十分復(fù)雜，這表現(xiàn)在一方面，發(fā)明人、設(shè)計人為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的作出付出了智力勞動；另一方面，單位也投入了大量的人力、物力和財力。單純以職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造本身為考慮因素，而不考慮發(fā)明人、設(shè)計人和單位的貢獻程度，則忽略了職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的特殊性。因此建議將發(fā)明人、設(shè)計人對該職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的貢獻程度、單位對該職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的投入情況以及發(fā)明人、設(shè)計人的待遇也列入確定報酬時考慮的因素之中。

（三）建立發(fā)明人、設(shè)計人獲得報酬權(quán)利的保障機制

按照《專利法》的規(guī)定獲得獎勵和報酬是發(fā)明人、設(shè)計人的權(quán)利，但我國發(fā)明人、設(shè)計人獎酬制度缺乏對發(fā)明人、設(shè)計人權(quán)利的保障機制。實踐中發(fā)明人、設(shè)計人的利益無法得到保障的主要原因就在于此。因此，建立發(fā)明人、設(shè)計人的權(quán)利保障機制應(yīng)是《專利法》第三次修改的當務(wù)之急。對此，建議在《專利法》中建立以下機制以保障發(fā)明人、設(shè)計人的權(quán)益：首先，允許發(fā)明人、設(shè)計人與單位通過協(xié)商確定報酬。在職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造完成后，賦予發(fā)明人、設(shè)計人參與報酬確定的權(quán)利，以防止單位單方面確定帶來的不公平現(xiàn)象出現(xiàn)。同時，對當事人的約定作出明確的限制，合同確定的報酬必須達到合理的標準，并規(guī)定該約定不得使發(fā)明人、設(shè)計人的利益受到損害，即對其不公平的約定無效。其次，在《專利法》中明確規(guī)定當事人對報酬產(chǎn)生糾紛后，由專利行政機關(guān)或法院依據(jù)法律規(guī)定的因素確定其報酬是否合理，如不合理重新依據(jù)法律確定單位應(yīng)向發(fā)明人、設(shè)計人支付報酬的具體數(shù)額。第三，雖然給予發(fā)明人、設(shè)計人獎酬是單位的義務(wù)，但專利法中沒有規(guī)定單位違反該義務(wù)的責任問題。[15]因此建議明確規(guī)定單位違反該義務(wù)的責任，同時參考德國《雇員發(fā)明法》的做法，具體規(guī)定其履行義務(wù)的強制性程序。

參考文獻

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[2]張楚等：《專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬職務(wù)發(fā)明激勵機制研究》，載國家知識產(chǎn)權(quán)局條法司：《〈專利法〉及〈專利法實施細則〉第三次修改專題研究報告》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2006年版，第959頁

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[4]張楚等：《專利申請權(quán)和專利權(quán)歸屬職務(wù)發(fā)明激勵機制研究》，載國家知識產(chǎn)權(quán)局條法司：《〈專利法〉及〈專利法實施細則〉第三次修改專題研究報告》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2006年版，第959頁

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[8]程永順：《對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人和設(shè)計人獎勵與報酬的理解》，載北京市高級人民法院民三庭：《知識產(chǎn)權(quán)訴訟研究》2003年版，第65頁

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[15]張玲：《專利法理論與實務(wù)研究》，天津人民出版社2002年版，第89頁