施春花　張樹學(xué)

[概 要]商標(biāo)民事侵權(quán)包括哪些情況，其中什么情況下屬于犯罪行為。這在司法實(shí)踐中及理論界紛爭(zhēng)不止，作者通過(guò)總結(jié)歸納如下，以期對(duì)司法實(shí)踐及法律理論有所幫助。

[關(guān)鍵詞]商標(biāo) 侵權(quán) 犯罪 立法

作者簡(jiǎn)介：施春花（1982-），女，江蘇啟東人，上海大學(xué)法學(xué)院2006級(jí)法學(xué)理論研究生；張樹學(xué)（1982-），男，河南周口人，上海大學(xué)法學(xué)院2006級(jí)刑法學(xué)研究生。

一、商標(biāo)民事侵權(quán)的種類及表現(xiàn)形式

（一）使用侵權(quán)

使用侵權(quán)是侵犯商標(biāo)權(quán)的主要形式，具體又分為四種，即在相同的商品上使用相同的商標(biāo)；在相同的商品上使用近似的商標(biāo)；在類似的商品上使用相同的商標(biāo)，在類似的商品上使用相同的商標(biāo)；在類似的商品上使用相近似的商標(biāo)。這四種情況的使用有三種不同的形式:一是將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)仍作商標(biāo)使用；二是將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)用作商品名稱；三是將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)用于商品裝潢。在具體的商標(biāo)侵權(quán)判斷過(guò)程中，使用者將商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)作何種目的并不是一個(gè)重要的因素，因而這三種不同形式的侵權(quán)可適用相同的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

（二）銷售侵權(quán)

銷售侵權(quán)是指因經(jīng)銷載有侵權(quán)標(biāo)志或設(shè)計(jì)的商品而引發(fā)的銷售行為；還應(yīng)包括未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的行為，即《商標(biāo)法》第52 條第四款情形。很顯然，當(dāng)有關(guān)的商品已經(jīng)進(jìn)入銷售環(huán)節(jié)時(shí)，其肯定早已被“制造”出來(lái)，并且一般都已具備了適合銷售的各項(xiàng)條件，即有了適合的外型設(shè)計(jì)，必要的包裝，通用或非通用的名稱、便于消費(fèi)者識(shí)別的品牌(即商標(biāo)) 等。這說(shuō)明，銷售環(huán)節(jié)的經(jīng)銷者一般已無(wú)需再對(duì)商品適銷性作任何實(shí)質(zhì)性安排。絕大多數(shù)情況下，經(jīng)銷者所作的只是將現(xiàn)成的商品銷售出去，而不對(duì)商品本身作任何變動(dòng)。因而，從有關(guān)商品所使用的商標(biāo)或設(shè)計(jì)的角度來(lái)看，即使這些因素確實(shí)侵犯了某一商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)設(shè)計(jì)專用權(quán)，其直接侵權(quán)者也不應(yīng)該是銷售商品者，而應(yīng)是制造該商品者。也正因?yàn)槿绱耍虡?biāo)法為銷售侵權(quán)規(guī)定的構(gòu)成要件明顯區(qū)別于使用侵權(quán)的情況。

（三）針對(duì)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的侵權(quán)

盡管對(duì)商標(biāo)權(quán)人來(lái)說(shuō)，其商標(biāo)權(quán)僅限于在其注冊(cè)時(shí)指定的商品上“使用”獲得注冊(cè)的商標(biāo)，但對(duì)于非商標(biāo)權(quán)人而言，其可能被視為侵犯商標(biāo)權(quán)的行為卻不止于在特定商品使用特定的商標(biāo)。除了在相同商品上使用相似商標(biāo)、在相似商品上使用相同商標(biāo)、在相似商品上使用相似商標(biāo)這三種侵權(quán)情形外，還有一些商標(biāo)侵權(quán)的行為，那就是針對(duì)注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)所實(shí)施的某些非法行為。

（四）輔助侵權(quán)

所謂輔助，是指故意為侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為提供資助或幫助而構(gòu)成的商標(biāo)侵權(quán)行為。僅從行為人本身的行為上看，這種行為可能不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，但由于此種行為的最終目的在于促成或者幫助侵犯商標(biāo)權(quán)者侵犯他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，因而法律亦應(yīng)制止并制裁這種輔助侵權(quán)行為。

二、商標(biāo)犯罪行為

我國(guó)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪作為獨(dú)立一類犯罪規(guī)定在破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪一章，而不是侵犯財(cái)產(chǎn)罪一章。我國(guó)刑法對(duì)于侵犯商標(biāo)權(quán)犯罪共規(guī)定了假冒注冊(cè)商標(biāo)罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪和非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪三個(gè)罪名。

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪是指違反國(guó)家商標(biāo)管理法規(guī)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。這里的注冊(cè)商標(biāo)不包括服務(wù)商標(biāo)，因?yàn)榉?wù)商標(biāo)不是用在商品上的商標(biāo)。

銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品罪是指違反國(guó)家商標(biāo)管理法規(guī)，銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)商品，銷售金額數(shù)額較大的行為。

非法制造、銷售非法制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪是指?jìng)卧?、擅自制造他人注?cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)、或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

三、商標(biāo)民事侵權(quán)與刑事違法的區(qū)別

通過(guò)上述分析，可以看出，由于刑法規(guī)定的十分嚴(yán)格，刑事違法行為都是民事侵權(quán)行為，但是許多民事侵權(quán)行為不夠成刑事犯罪。如下民事侵權(quán)行為無(wú)論后果、情節(jié)有多嚴(yán)重，數(shù)額有多大，都不夠成犯罪：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)的； （2）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的； (3)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的: (4)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝演使用，誤導(dǎo)公眾的；（5）將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；(6)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；(7)將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；(8)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的；(9)對(duì)服務(wù)商標(biāo)的侵權(quán)行為。

四、刑事立法分析

筆者建議刑法擴(kuò)大對(duì)商標(biāo)的保護(hù)范圍、加大對(duì)商標(biāo)的保護(hù)力度。故此筆者建議在刑法應(yīng)該在以下方面有所改進(jìn)：

（一）將侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)一節(jié)移至侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)一章。知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是權(quán)利人的無(wú)形財(cái)產(chǎn)。任何侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為都是侵犯他人財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為。因此，刑法應(yīng)該將侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)一節(jié)移至侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)一章，以便人們更好的理解知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪。

（二）增設(shè)反向假冒商標(biāo)罪。隨著商品經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)達(dá)，商標(biāo)的價(jià)值逐漸為人們所認(rèn)識(shí)，假借他人商品為自己創(chuàng)名牌的企業(yè)越來(lái)越多。這種反向假冒商標(biāo)行為有逐步增加的趨勢(shì)。尤其是我國(guó)入世后，隨著市場(chǎng)逐步開放，對(duì)外貿(mào)易增加，外國(guó)企業(yè)反向假冒我國(guó)質(zhì)高價(jià)廉的產(chǎn)品商標(biāo)，其社會(huì)危害性更加顯著。為了增強(qiáng)我國(guó)企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)能力，許多企業(yè)正在加強(qiáng)本企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)創(chuàng)名牌的各項(xiàng)措施，實(shí)施“名牌戰(zhàn)略”。但是，如果對(duì)這種反向假冒行為不加制制、懲罰，那么國(guó)外名牌公司發(fā)現(xiàn)任何中國(guó)質(zhì)高價(jià)廉的產(chǎn)品，都可以放心去購(gòu)進(jìn)，撕去中國(guó)商標(biāo)，換上他們自己的商標(biāo)，用中國(guó)產(chǎn)品為他們?nèi)リJ牌子，最終導(dǎo)致?lián)屨贾袊?guó)產(chǎn)品的市場(chǎng)，損害我國(guó)生產(chǎn)企業(yè)的合法權(quán)益。如果這樣下去，我們永遠(yuǎn)難有自己的名牌。因此，懲罰反向假冒商標(biāo)行為對(duì)于我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有極為重要意義。

（三）將注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)擴(kuò)大為假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。注冊(cè)商標(biāo)分為注冊(cè)商品商標(biāo)和注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)。所謂注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)，是指自然人、法人或者其他組織對(duì)其提供的服務(wù)項(xiàng)口，經(jīng)申請(qǐng)注冊(cè)取得的一種標(biāo)志，簡(jiǎn)而言之，服務(wù)商標(biāo)是識(shí)別服務(wù)的標(biāo)志。根據(jù)WTO規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，服務(wù)商標(biāo)與商品商標(biāo)處于同等的法律地位。我國(guó)入世后，與國(guó)外的服務(wù)貿(mào)易必然增多，假冒注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)的行為也會(huì)隨之增加，為了遏制假冒注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)行為的頻繁發(fā)生，并更好地履行WTO規(guī)定的商標(biāo)保護(hù)義務(wù)，順利與國(guó)際接軌。因此筆者建議，我國(guó)現(xiàn)行《刑法》將注冊(cè)服務(wù)商標(biāo)擴(kuò)大為假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的保護(hù)對(duì)象。

參考文獻(xiàn)

[1]高銘暄 馬克昌主編《刑法學(xué)》北京大學(xué)出版社 高等教育出版社 2000年版

[2]孔令輝《假冒注冊(cè)商標(biāo)罪若干問(wèn)題研究》吉林大學(xué)優(yōu)秀碩士論文

[3]曹建明《WTO 與中國(guó)法律制度問(wèn)題研究》人民法院出版社，2001年版