一、西方主要國(guó)家應(yīng)對(duì)資本弱化避稅的措施
　　
　　資本弱化又稱為資本隱藏，是指公司通過高負(fù)債、低投資，稅前支付利息轉(zhuǎn)移應(yīng)稅所得，節(jié)省納稅成本。資本弱化通常是跨國(guó)企業(yè)國(guó)際避稅的手段，近年來，內(nèi)資企業(yè)也開始利用資本弱化避稅。針對(duì)資本弱化進(jìn)行避稅行為，OECD（經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織）在1987年推出的《資本弱化政策》中提出了固定債務(wù)/股本比率模式（又稱安全港規(guī)則）和正常交易模式（又稱獨(dú)立企業(yè)原則）以加強(qiáng)對(duì)成員國(guó)制定資本弱化稅制的指導(dǎo)。目前發(fā)達(dá)國(guó)家稅務(wù)當(dāng)局在實(shí)踐中采用的方法，與OECD提倡的這兩種方法一致。本文以美國(guó)、英國(guó)為例，分析這兩種方法的運(yùn)作。
　?。ㄒ唬┟绹?guó)：安全港規(guī)則
　　安全港規(guī)則，即在稅收上對(duì)債務(wù)資本和權(quán)益資本的比例進(jìn)行限制，如果公司債務(wù)對(duì)股本的比率在稅法規(guī)定的固定比率之內(nèi)，則債務(wù)利息支出允許稅前扣除；如果公司債務(wù)對(duì)股本的比率超過稅法規(guī)定的固定比率，則超過固定比率部分的債務(wù)利息支出不允許在稅前扣除，并將超過固定比率部分的債務(wù)利息視同股息征收所得稅。安全港規(guī)則代表在稅前扣除上港內(nèi)是安全的、免稅的，港外則是不安全的、征稅的。美國(guó)除立法規(guī)定固定比率標(biāo)準(zhǔn)為1.5∶l外，還就貸款的類型、計(jì)算貸款資本金的時(shí)間、安全港規(guī)則的適用對(duì)象等問題進(jìn)行了明確界定。
　　1、不同貸款類型的稅收處理。針對(duì)貸款類型多樣的特點(diǎn)，美國(guó)對(duì)各類貸款資本金的規(guī)定也不同：（1）一般性投資貸款。即股東以貸款形式對(duì)企業(yè)的長(zhǎng)期投資，規(guī)定計(jì)入貸款資本金。（2）短期貸款。美國(guó)對(duì)股東的應(yīng)付款期限在90天以內(nèi)的部分，由于不計(jì)息，因此不計(jì)入貸款資本金中；對(duì)股東的應(yīng)付款期限在90天以上的部分，計(jì)入貸款資本金中。（3）背靠背貸款。即股東先將款項(xiàng)存入銀行，再由銀行向公司提供貸款，美國(guó)規(guī)定利息不能在稅前扣除，貸款也不計(jì)入貸款資本金總額。（4）無關(guān)聯(lián)第三方提供的對(duì)股東有追索權(quán)的貸款。美國(guó)將此類貸款計(jì)入貸款資本金總額。（5）混合融資工具。因其具有貸款和股本投資兩種性質(zhì)，且僅支付利息，沒有歸還貸款的期限，并可轉(zhuǎn)換為公司股份、分享利潤(rùn)和損失、參與準(zhǔn)備金計(jì)提和破產(chǎn)清償?shù)仍?，因此美?guó)將此類貸款計(jì)入貸款資本金。
　　2、貸款資本金的稅收確認(rèn)時(shí)間。企業(yè)各種貸款的期限不同、貸入的時(shí)間也不同，貸款總是處于動(dòng)態(tài)，在如何計(jì)算債務(wù)的金額上，美國(guó)采用年底法進(jìn)行計(jì)算，以年底的貸款余額超過資本總額余額（股本余額和所有貸款余額之和）的60%為標(biāo)準(zhǔn)。
　　3、貸款提供人的身份和安全港規(guī)則的適用對(duì)象。美國(guó)在計(jì)算債務(wù)/股本比率時(shí)以公司全部債務(wù)為基礎(chǔ)，不考慮貸款提供人是否與公司存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。如果貸款提供人為公司股東，美國(guó)規(guī)定在計(jì)算貸款資本金與股本的比率以單個(gè)股東為單位，即使公司貸款資本金總額與股本總額的比率沒有超過安全港界限，但如果某一股東提供的貸款資本金與其所擁有的公司股本的比率超過安全港界限，其超過部分的利息就不能扣除。同時(shí)規(guī)定作為資本弱化稅制適用對(duì)象是超過最小的參股水平的非居民股東，參股比例必須在50%以上。
　　4、股本的確定。作為計(jì)算安全港固定比率的分母，美國(guó)規(guī)定股本根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì)報(bào)表的賬面價(jià)值為準(zhǔn)加以確定，其內(nèi)容包括：法定股本（已付款認(rèn)購(gòu)）、保留公積金、上年結(jié)轉(zhuǎn)的保留收益、準(zhǔn)備金。在計(jì)算時(shí)點(diǎn)上要求股本的計(jì)算時(shí)點(diǎn)與上述貸款資本金的計(jì)算時(shí)點(diǎn)要保持一致。
　　5、超過比率的債務(wù)利息的處理方式。如果特定股東的債務(wù)/股本比率超過了法定的安全港比率，美國(guó)規(guī)定應(yīng)認(rèn)定資本弱化的存在，并對(duì)超過安全港界限債務(wù)所支付的利息不予作為費(fèi)用扣除。
　?。ǘ┯?guó)：正常交易規(guī)則
　　正常交易規(guī)則，是指在決定貸款或募股資金時(shí)，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款相同，如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按照資本弱化對(duì)其利息征稅。英國(guó)稅法規(guī)定，境內(nèi)公司獲得貸款時(shí)，支付的過量利息不得扣除，并要把這部分利息視為股息按25%稅率預(yù)征公司稅。這里的過量利息是指英國(guó)借款公司支付的利息與按照正常交易原則應(yīng)該支付的利息之差。當(dāng)然，在此之前要判斷雙方是否為關(guān)聯(lián)公司，標(biāo)準(zhǔn)是：提供貸款的公司對(duì)英國(guó)公司的貸款占該公司貸款總額的75%以上；英國(guó)公司被一非居民公司持股75%以上，或者雙方被另一非居民公司持股75%以上；英國(guó)公司和國(guó)外關(guān)聯(lián)公司同被另一英國(guó)公司持股75%以上，但英國(guó)的借款公司其股權(quán)90%或以上直接由一個(gè)英國(guó)公司所持有的除外。事實(shí)上，英國(guó)法規(guī)不區(qū)分居民和非居民關(guān)聯(lián)方，不論是居民公司還是非居民公司，只要符合上述標(biāo)準(zhǔn)，都要受有關(guān)法規(guī)的限制。
　　
　　二、資本弱化稅制對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的影響
　　
　　世界上許多國(guó)家都對(duì)資本弱化進(jìn)行稅收上的限制，這其中有許多原因，最主要為了防止避稅，維護(hù)國(guó)家稅收權(quán)益。但資本弱化的法規(guī)過嚴(yán)會(huì)有較大的副作用。首先，雖然資本弱化法規(guī)會(huì)限制企業(yè)轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，從而有利于增加稅收收入，但這卻可能影響關(guān)聯(lián)方對(duì)本企業(yè)注入信貸資金，因而會(huì)給國(guó)家的宏觀經(jīng)濟(jì)利益造成一定的損害。其次，資本弱化規(guī)定會(huì)限制資本的自由流動(dòng)，這與整個(gè)國(guó)際經(jīng)濟(jì)的大趨勢(shì)是不相符合的。再次，資本弱化規(guī)定主要是限制企業(yè)從關(guān)聯(lián)方借入資金，但如果企業(yè)可以從關(guān)聯(lián)方以更優(yōu)惠的條件借入資金，那么在資本弱化法規(guī)這種人為的限制下，企業(yè)就可能被迫從非關(guān)聯(lián)方借入利率較高的資金，這對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)效率是十分不利的。只有資本弱化帶來的邊際收益等于邊際成本時(shí)國(guó)家福利才能達(dá)到最大化。
　　考慮到嚴(yán)格的資本弱化法規(guī)會(huì)產(chǎn)生一些副作用，1996年日內(nèi)瓦召開的第50屆國(guó)際財(cái)政協(xié)會(huì)（IFA）年會(huì)也提出各國(guó)在制定資本弱化法規(guī)時(shí)應(yīng)當(dāng)尋求實(shí)現(xiàn)以下目標(biāo)：資本弱化法規(guī)應(yīng)盡可能地明確，且要包括安全港規(guī)則，以創(chuàng)造一個(gè)法律確定的環(huán)境；如果規(guī)定有安全港規(guī)則，則應(yīng)允許企業(yè)證明其實(shí)際的債務(wù)/股本比例是合理的；由于制定資本弱化法規(guī)的國(guó)家越多，國(guó)際重復(fù)征稅發(fā)生的可能性也就越大，因此有關(guān)國(guó)家應(yīng)當(dāng)修訂雙邊稅收協(xié)定，使其中的相互協(xié)商程序涵蓋資本弱化法規(guī)，將超標(biāo)利息視同分配股息，避免發(fā)生重復(fù)征稅；不應(yīng)利用資本弱化法規(guī)來人為創(chuàng)造財(cái)政收入來源，稅收規(guī)則要與經(jīng)濟(jì)條件相適應(yīng)；高稅國(guó)的資本弱化法規(guī)不能阻礙非居民的投資；資本弱化法規(guī)如果只適用于非居民納稅人，則就會(huì)破壞非居民納稅人與本國(guó)居民納稅人之間的公平競(jìng)。
　　
　　三、建立我國(guó)資本弱化法規(guī)的思路與建議
　　
　　目前我國(guó)在應(yīng)對(duì)資本弱化方面經(jīng)驗(yàn)不足，尚沒有系統(tǒng)的反資本弱化稅收法規(guī)。面對(duì)內(nèi)外資企業(yè)利用資本弱化避稅的挑戰(zhàn)，我們有必要在借鑒國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)資本弱化問題進(jìn)行認(rèn)真梳理、分析和研究，為我國(guó)建立資本弱化稅制提供理論支撐。在立法時(shí)，也應(yīng)充分考慮到反資本弱化法規(guī)一些負(fù)面效應(yīng)，采取措施加以避免。
　?。ㄒ唬┻x定固定比率法作為對(duì)付資本弱化的基本方法
　　從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)看，采用正常交易模式處理資本弱化問題，彈性較大，透明度低，容易引起爭(zhēng)議，而采用固定比率法則剛性強(qiáng)、透明度高且容易操作，所以大多數(shù)國(guó)家選擇固定比率法來處理資本弱化問題。為了給內(nèi)外資本提供一個(gè)確定的投資環(huán)境，同時(shí)也為了遵循WTO的透明度原則，根據(jù)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段和法制的完善程度，我國(guó)應(yīng)選擇固定比率法，從國(guó)際實(shí)踐看，這一方法也為多數(shù)國(guó)家所采用。
　?。ǘ┲贫ê线m的債務(wù)/股本比率，并調(diào)整關(guān)聯(lián)方最低控制水平
　　債務(wù)/股本比率和關(guān)聯(lián)方最低控制水平越低，說明資本弱化法規(guī)越嚴(yán)格。嚴(yán)格的資本弱化法規(guī)雖然有利于抑制稅前的利息扣除增加稅收收入，但同時(shí)也可能帶來一些副作用，如可能影響跨國(guó)公司對(duì)本國(guó)企業(yè)的投資積極性，造成投資扭曲與短期收入增加不相稱，給國(guó)家的宏觀經(jīng)濟(jì)利益造成損害。我國(guó)在發(fā)展過程中需要引進(jìn)大量外資，因此在制定資本弱化法規(guī)時(shí)應(yīng)采取從寬政策，債務(wù)/股本比率應(yīng)比發(fā)達(dá)國(guó)家略高，定為3∶1到4∶1之間，對(duì)金融業(yè)、房地產(chǎn)業(yè)等一些特殊行業(yè)，可根據(jù)實(shí)際情況適當(dāng)放寬比率約束，允許居民企業(yè)在債務(wù)比重較大的情況下支付的利息稅前扣除，但利息我國(guó)應(yīng)該設(shè)置一個(gè)最高限度。關(guān)聯(lián)方最低控制水平我國(guó)目前是25%，比許多發(fā)達(dá)國(guó)家都低，應(yīng)提高到50%較為合適。為體現(xiàn)WTO的公平原則，可借鑒美國(guó)和英國(guó)的做法，不區(qū)分居民企業(yè)和非居民企業(yè)，兩者采用同樣的標(biāo)準(zhǔn)，即只要是公司向貸款人支付的超額利息，都不能在稅前扣除。
　　
　?。ㄈ┟鞔_固定債務(wù)/股本比率的計(jì)算對(duì)象
　　根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，我國(guó)的安全港比率應(yīng)以單個(gè)股東為對(duì)象來計(jì)算。公司的債務(wù)/股本比率超出安全港范圍一般是由于特定股東出于避稅目的多貸款少出資的結(jié)果，將一方責(zé)任產(chǎn)生的超額利息不予扣除的后果強(qiáng)加給所有的股東來分?jǐn)偝袚?dān)是違背“責(zé)任自負(fù)”原則的。在我國(guó)外商投資企業(yè)中，常常是外方利用在企業(yè)中的控制地位或中方合作者的其他弱點(diǎn)，實(shí)施資本弱化來避稅，中方股東顯然不應(yīng)當(dāng)來承擔(dān)利息不予扣除的風(fēng)險(xiǎn)。如果多方股東都存在這種債務(wù)替代股本的行為時(shí)，以單個(gè)股東為計(jì)算對(duì)象顯然也是適用的，完全涵蓋了以公司整體為計(jì)算對(duì)象的情形。
　?。ㄋ模┟鞔_債務(wù)資本和股權(quán)資本的范圍
　　債務(wù)資本應(yīng)該界定為企業(yè)直接或間接從所有關(guān)聯(lián)方獲得的、按照合同約定需要定期以現(xiàn)金或其他非現(xiàn)金形式支付固定收益的借入資金，具體包括由我國(guó)的非居民銀行提供的具有投資替代性固定利率的中長(zhǎng)期貸款；和居民公司收益掛鉤的浮動(dòng)利率貸款；背靠背貸款或委托貸款；具有貸款和股權(quán)投資雙重特征的混合貸款；無關(guān)聯(lián)第三方提供的，但對(duì)股東有追索權(quán)的貸款。對(duì)于無關(guān)聯(lián)第三方提供的，但對(duì)股東有追索權(quán)的貸款如果是由我國(guó)的金融機(jī)構(gòu)提供的，不適用資本弱化規(guī)定。鑒于投資存在周期性和不穩(wěn)定性，債務(wù)資本的計(jì)算時(shí)間，應(yīng)采用加權(quán)平均法計(jì)算年內(nèi)債務(wù)資本的均值為宜。為防止企業(yè)利用年度股權(quán)資本和債務(wù)資本的變動(dòng)來規(guī)避稅收，我國(guó)可以考慮要求關(guān)聯(lián)企業(yè)保留五年內(nèi)投融資的相關(guān)資料，對(duì)于其中有疑問之處，稅務(wù)機(jī)關(guān)可在五年內(nèi)對(duì)該公司進(jìn)行調(diào)查、更正，并處罰滯納金。股權(quán)資本應(yīng)界定為企業(yè)所有關(guān)聯(lián)方擁有的企業(yè)凈資產(chǎn)的份額，一般應(yīng)包括特定股東享有權(quán)利的股權(quán)資本、留存公積金、未分配利潤(rùn)、準(zhǔn)備金等等。股權(quán)資本的計(jì)價(jià)方式可采用國(guó)際通行的歷史成本法，計(jì)算時(shí)間應(yīng)與債務(wù)資本的計(jì)算時(shí)間保持一致。
　　（五）明確超額利息的計(jì)算和處理
　　鑒于防止資本弱化規(guī)則的目的是避免居民公司的特定股東通過以貸款方式替代股權(quán)出資方式，虛增居民公司利息從而規(guī)避來源地國(guó)的稅收管轄，因此，應(yīng)針對(duì)不同的特定股東貸款來計(jì)算其超額利息，以體現(xiàn)“責(zé)任自負(fù)”原則。對(duì)于企業(yè)支付的超額利息應(yīng)視為利潤(rùn)分配或股息處理，因?yàn)槿魧?duì)超額利息采用不予扣除的方法，可能導(dǎo)致雙重征稅。因?yàn)槌~利息在來源國(guó)和股東居住國(guó)均要被征稅，其在來源國(guó)負(fù)擔(dān)的稅額就得不到抵免。既然在來源國(guó)，利息不能被當(dāng)作費(fèi)用扣除，只能成為所得稅的稅基被征稅，但名義上卻又不是以利息稅的形式出現(xiàn)，因此不能在股東居住國(guó)得到抵免。如將超額利息視為利潤(rùn)分配或股息，“貸款”提供著獲得的這部分“股息”在來源國(guó)承擔(dān)的所得稅和預(yù)提稅，一般可以在股東居住國(guó)得到抵免。因此，按照股息的稅率征收公司所得稅和預(yù)提稅是比較合理的。
　　
　　參考文獻(xiàn)：
　　楊斌.國(guó)際稅收[M].復(fù)旦大學(xué)