姚保松

〔摘要〕公用企業(yè)產(chǎn)品是否屬于同一個相關(guān)市場，完全取決于他們能夠滿足客戶的需求范圍與程度，那些屬于相同產(chǎn)品但網(wǎng)絡(luò)無法延伸到這些客戶所處地域的服務(wù)供應(yīng)商，以及雖屬于相同地區(qū)，但是提供的服務(wù)卻不能覆蓋相同區(qū)域的運(yùn)營商都不屬于同一個市場。為此，競爭機(jī)構(gòu)在定義公用企業(yè)產(chǎn)品的相關(guān)市場時，必須要考慮網(wǎng)絡(luò)因素在相關(guān)市場中的作用。我國的反壟斷法已經(jīng)頒布，文章通過研究公用企業(yè)相關(guān)市場的界定，為我國相關(guān)制度的合理化提出了一些建議。

〔關(guān)鍵詞〕公用企業(yè)；相關(guān)市場；網(wǎng)絡(luò)設(shè)施

〔中圖分類號〕 D9〔文獻(xiàn)標(biāo)識碼〕A 〔文章編號〕1008-2689（2008）02-0052-04

市場定義是適用反壟斷法的第一步。正如歐共體委員會在《相關(guān)市場通告》中所強(qiáng)調(diào)的那樣：“市場定義是確認(rèn)和定義企業(yè)間競爭場所的一種工具。它是委員會適用競爭政策的基礎(chǔ)。市場定義的主要目的是以一種系統(tǒng)的方法來識別企業(yè)所面臨的諸多競爭約束?！盵1]在適用反壟斷法時，無論是認(rèn)定企業(yè)濫用市場支配地位、評價企業(yè)合并效果，還是對限制競爭協(xié)議的審查，界定相關(guān)市場是非常重要的。因此，研究公用企業(yè)相關(guān)市場的定義對于反壟斷法的適用，乃至于規(guī)范公用企業(yè)的壟斷行為具有重要作用。

一、反壟斷法中相關(guān)市場的一般含義

一般認(rèn)為，認(rèn)定相關(guān)市場須從兩個方面入手，即確定產(chǎn)品市場和地域市場。相關(guān)產(chǎn)品市場包括所有那些按照產(chǎn)品特性、產(chǎn)品價格和產(chǎn)品用途能被消費(fèi)者視為可互換的或可替代的產(chǎn)品和/或服務(wù)。[1]界定相關(guān)市場的標(biāo)準(zhǔn)主要是需求替代，也就是說要站在消費(fèi)者的角度來考察他們是否愿意將一種產(chǎn)品看成另一種產(chǎn)品的替代品。如果消費(fèi)者認(rèn)為兩種產(chǎn)品是可替代的，產(chǎn)品就屬于同一市場，相反，如果消費(fèi)者在購買這種產(chǎn)品時對它作出了區(qū)別對待，即使是物理上具有相同特性的產(chǎn)品，也會被認(rèn)定為多個相關(guān)產(chǎn)品市場。比如，同是一種公眾語音服務(wù)，由于居民用戶和企業(yè)用戶的需求和適用目的的不同，它就可被劃分為兩個不同的居民用戶市場和企業(yè)用戶市場。

在定義產(chǎn)品市場的過程中，供給替代也發(fā)揮著重要的作用。供給替代是特定市場上的生產(chǎn)商收取的價格高于競爭價格時，其他產(chǎn)品的生產(chǎn)商通過轉(zhuǎn)變生產(chǎn)活動，無需承擔(dān)重大成本且能夠迅速進(jìn)入該產(chǎn)品市場的現(xiàn)象。簡而言之，如果一個企業(yè)生產(chǎn)的某種產(chǎn)品可以被同一地域內(nèi)其他企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品所替代，他們就可以被認(rèn)定為同一個市場，所以供給替代同樣可以影響著相關(guān)市場的范圍。

對于地域市場，歐共體委員會指出，相關(guān)地域市場是指相關(guān)企業(yè)從事商品或服務(wù)供應(yīng)和購買活動的區(qū)域，該區(qū)域中競爭條件是同質(zhì)的，并且因?yàn)槠涓偁帡l件的獨(dú)特性而可以與周圍地區(qū)區(qū)分開來。[2](80)可見，與界定產(chǎn)品市場不同，界定地域市場的主要標(biāo)準(zhǔn)就是供給替代，其核心問題在于消費(fèi)者是否愿意從一個供應(yīng)商的服務(wù)區(qū)域轉(zhuǎn)向另一供應(yīng)商的服務(wù)區(qū)域，也就是說，如果一個地區(qū)的消費(fèi)者可以非常方便地轉(zhuǎn)向購買另一個地區(qū)的產(chǎn)品，這個地區(qū)的產(chǎn)品價格就會影響另一個地區(qū)產(chǎn)品的價格，這兩個地區(qū)就同屬于一個地域市場。

值得注意的是，由于政府管制可以造成某種障礙，并起到限制其他地區(qū)供應(yīng)商進(jìn)入本地區(qū)進(jìn)行經(jīng)營的作用，在定義相關(guān)地域市場時，政府管制這一因素也應(yīng)當(dāng)予以考慮。在必須從政府那里獲得特定區(qū)域經(jīng)營許可證的情況下，那些不擁有該地區(qū)經(jīng)營許可證的其他地區(qū)的供應(yīng)商就無法與之進(jìn)行競爭，所以相關(guān)地域市場有時會因?yàn)楣苤频拇嬖诙哉苤频姆秶鷣韯澐帧?/p>

二、公用企業(yè)相關(guān)市場的基本特征

公用企業(yè)大都擁有大規(guī)模的網(wǎng)絡(luò)設(shè)施，“受輸送網(wǎng)絡(luò)客觀條件的限制，公用企業(yè)的市場往往會被其影響”，[3]人們必須對傳統(tǒng)的市場觀念做出相應(yīng)的調(diào)整。這一調(diào)整是從航空運(yùn)輸部門開始的，通過回顧有關(guān)航空部門的判例法，可以清楚地看到這種網(wǎng)絡(luò)特征對界定相關(guān)市場的影響。

航空運(yùn)輸部門是一個網(wǎng)絡(luò)型產(chǎn)業(yè)，航空公司通常都是按照輻射狀的方式組織其經(jīng)營活動的，他們往往將一個航空港設(shè)為一個中心，并以輻射狀將其與其他目的地連在一起。顧客不論來自于何處，他們都會被帶到中心航空港，以便將之與那些來自于不同地方卻飛往同一地區(qū)的其他顧客重新組織在一起，運(yùn)往他們的目的地。[4](86-88)受航空部門特征的限制，顧客只能獲得航空公司網(wǎng)絡(luò)內(nèi)、特定航班的起飛地和目的地兩點(diǎn)之間服務(wù)，這種起飛地和目的地之間地服務(wù)就構(gòu)成了一種產(chǎn)品市場。歐洲法院對Ahmed案的分析證明了這一點(diǎn)，在判決書中法院明確指出，如果顧客想從某地飛往另一特定地點(diǎn)，定義相關(guān)產(chǎn)品市場的邏輯起點(diǎn)應(yīng)是特定的航線，“用以界定相關(guān)市場的標(biāo)準(zhǔn)就是，特定航線上的定期航班是否能夠憑借他的特征而與可能的替代航班區(qū)別開來，并幾乎不受到來自于這些航班的競爭，與這些替代航班不能互換?！?[5]

后來，歐共體委員會不僅發(fā)展了這種方法，還進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了相關(guān)產(chǎn)品的地理因素。歐共體委員會認(rèn)為，對于短途顧客而言，由于他希望從巴黎飛往倫敦，那么從柏林飛往羅馬的航班無法滿足這種需求，因而肯定不能充當(dāng)替代品，也不屬于同一產(chǎn)品市場，但是，在一定條件下，包機(jī)航班和其他運(yùn)輸方式，甚至于在巴黎與倫敦之間的快速列車也許都可以滿足他從巴黎到倫敦的需求，那么這些交通方式就可都被劃入同一相關(guān)市場。在遠(yuǎn)程航線的情況下，可替代產(chǎn)品的范圍會廣泛一些：對于希望從巴黎飛往紐約的顧客來說，一個途經(jīng)倫敦、阿姆斯特丹或布魯塞爾的航班，甚至一個從倫敦到華盛頓的航班在某種程度上都是可相互替代的。將航線作為分析的起點(diǎn)是在產(chǎn)品市場中加入了地域因素，①這標(biāo)志著航空部門的相關(guān)市場應(yīng)由那些被顧客視為可替代的航線組成，而其他線路都應(yīng)被排除在相關(guān)市場之外。[6](137)

既然公用企業(yè)大都需要網(wǎng)絡(luò)，在考慮到不同部門之間的技術(shù)差異之后，上述市場定義的方法就可以適用于各個公用企業(yè)行業(yè)，當(dāng)然，不同行業(yè)的網(wǎng)絡(luò)因素在市場定義中的作用是不一樣的。比如電信行業(yè)，與航空部門按照航線來確定產(chǎn)品市場不同，電信用戶在選擇服務(wù)時往往是基于網(wǎng)絡(luò)來考慮的，給市場范圍的確定也帶來了很大的影響。電信用戶之間對通信質(zhì)量的要求是不同的，這迫使他們不得不考慮電信運(yùn)營商的網(wǎng)絡(luò)因素。假定用戶需要在兩點(diǎn)之間進(jìn)行通話，在對服務(wù)質(zhì)量的要求不是很高的情況下，只要能夠滿足他與被呼叫方兩點(diǎn)之間的通話需求，被呼叫方最終能夠收到呼叫，企業(yè)是采用什么方式，通過多少次互聯(lián)來完成一個呼叫過程都是無關(guān)緊要的，所以所有能夠有效完成這一呼叫的企業(yè)，都屬于同一個相關(guān)市場。但是，對于一些公司用戶而言，他們需要在主要處所之間建立一個可視化的私人網(wǎng)絡(luò)，并且撥號要相對簡單，具有自動回復(fù)和其他類似功能。這對通話的質(zhì)量要求就會非常高，互聯(lián)可能無法滿足這種需求，它需要在單個企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)來完成整個呼叫過程，那么企業(yè)能否被劃入相關(guān)市場，網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍將會起到非常關(guān)鍵的作用——只有在所有這些處所上都擁有網(wǎng)絡(luò)，并能滿足這些處所之間通話需求的企業(yè)才具有競爭關(guān)系，隸屬于同一市場。通過比較可以發(fā)現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)因素給市場定義帶來的影響就在于，對于通信質(zhì)量要求不高的用戶，可供選擇的產(chǎn)品供應(yīng)商相對要多一些，而后者則要少得多。

實(shí)際上，如果將這種方法推而廣到其他公用企業(yè)領(lǐng)域內(nèi)，人們可以發(fā)現(xiàn)，無論是基于兩點(diǎn)之間的航線，還是基于企業(yè)網(wǎng)絡(luò)的覆蓋范圍，認(rèn)定相關(guān)市場總是和地理因素緊密聯(lián)系在一起的。在定義公用企業(yè)的相關(guān)市場時，人們首先要確定一個兩點(diǎn)之間的服務(wù)作為產(chǎn)品市場，而后再考慮公用企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)因素對這種產(chǎn)品的需求替代所帶來的影響，所以公用企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)因素在這一過程中必然會以某種特殊的方式體現(xiàn)出來，而普通的產(chǎn)品部門則不具備這種特點(diǎn)。

三、公用企業(yè)界定相關(guān)市場的基本方法

隨著技術(shù)的進(jìn)步，公用企業(yè)出現(xiàn)了許多新服務(wù)，并對各種服務(wù)采用了多種方式的組合，從而形成不同的服務(wù)方案，因此，盡管用戶的需求越來越多元化，但公用企業(yè)仍具備了適應(yīng)用戶需求的能力。比如，現(xiàn)在的電信企業(yè)在為普通用戶提供傳統(tǒng)語音服務(wù)的同時，又可按照公司客戶的意愿為他們提供定制的特殊服務(wù)；運(yùn)輸企業(yè)按照顧客的要求對航空、鐵路和公路等運(yùn)輸方式進(jìn)行不同的組合，并按照個體化的價格公式做成服務(wù)套餐。在此背景下，要為公用企業(yè)定義一個非常明確的相關(guān)產(chǎn)品市場是十分困難的。不過，從總體上來看，各國傳統(tǒng)上對公用企業(yè)按技術(shù)和性能標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行市場定義的方法正被廢棄，轉(zhuǎn)而開始按照反壟斷法的基本理論，根據(jù)顧客需求來定義相關(guān)產(chǎn)品市場了。

根據(jù)反壟斷法市場定義的一般理論以及公用企業(yè)自身的特點(diǎn)，界定公用企業(yè)相關(guān)產(chǎn)品市場的基本方法基本可以分為三步：（1）確定這些產(chǎn)品或服務(wù)的用戶群——這些用戶群構(gòu)成了定義相關(guān)市場的基礎(chǔ)；（2）確定每個顧客群的實(shí)際需求，這些需求應(yīng)包括性能、質(zhì)量、價格和地域等方面的內(nèi)容；（3）確定相關(guān)企業(yè)所能提供產(chǎn)品或服務(wù)的地域范圍。按照這種方法，用戶的需求在市場定義中仍起著基礎(chǔ)性作用，所以用戶需求的差別越大，市場的差別程度也就越強(qiáng)。為了方便，競爭機(jī)構(gòu)在定義相關(guān)市場的過程中，對用戶的需求應(yīng)適當(dāng)?shù)貙τ枰云骄?、概括化，以使對客戶群的分類不至于太多，并且要保證每種客戶的需求處在相對一致的水平。[7]

可以通過事例來具體說明這種方法，假定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運(yùn)營商主要是在某區(qū)域內(nèi)提供電子郵件和網(wǎng)頁服務(wù)。由于這屬于信息傳送服務(wù)，人們就可以確定一個基本需求是信息服務(wù)的用戶群，并劃定一個寬泛的信息市場。在這個市場中，顧客的需求不僅包括電子郵件，還可以包括移動短信、語音郵包服務(wù)和信息整合服務(wù)。[8](121)至此，基本完成了界定相關(guān)市場的前兩步，接下來就是要確定能夠提供這種服務(wù)的企業(yè)數(shù)量。這時，企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍就會發(fā)揮作用了，因?yàn)槠髽I(yè)要被劃入同種市場，它必須能夠提供同種產(chǎn)品或服務(wù)。在上述網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商可以將客戶的電子郵件發(fā)送到全國各地的情況下，其他企業(yè)必須也能將同種電子郵件發(fā)送到全國各地，這樣它們在滿足用戶發(fā)送電子郵件的需求方面才會具有替代性，才會產(chǎn)生競爭，否則，它就無法與其他運(yùn)營商進(jìn)行競爭，它也就不會被劃入同一相關(guān)市場了。既然產(chǎn)品市場中存在著網(wǎng)絡(luò)因素，供應(yīng)商是否可以被考慮進(jìn)相關(guān)市場，就完全取決于他們網(wǎng)絡(luò)是否能夠滿足相應(yīng)客戶的需求以及滿足的范圍與程度。[6](140)這就意味著，企業(yè)無論通過什么方式，或者是自身網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)輻射到了全國范圍，或者是通過互聯(lián)的方式可以將電子郵件發(fā)送國內(nèi)任何地方，這些企業(yè)提供的就屬于同一種產(chǎn)品，就屬于同一個市場。在進(jìn)行相關(guān)產(chǎn)品市場分析時，只有那些網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍基本相同，能夠?yàn)樘囟蛻籼峁┩N服務(wù)的經(jīng)營商才會被考慮進(jìn)去，那些屬于相同產(chǎn)品，但其網(wǎng)絡(luò)無法延伸到這些顧客所處地域的服務(wù)供應(yīng)商，以及那些雖處于相同地區(qū)，但所提供的服務(wù)不能覆蓋相同區(qū)域的運(yùn)營商也不構(gòu)成競爭者。[9]

在認(rèn)定企業(yè)是否可以劃入某一地域市場方面，傳統(tǒng)的地域市場分析模式同樣可以適用于公用企業(yè)行業(yè)。企業(yè)要能在同一區(qū)域內(nèi)提供同種產(chǎn)品或服務(wù)，它的網(wǎng)絡(luò)首先要能延伸到這一區(qū)域，否則它就不能在這一區(qū)域提供服務(wù)，也就不會被劃入同一相關(guān)市場了。不過，對于有些公用企業(yè)行業(yè)來說，由于受政府管制的影響，企業(yè)只有擁有了許可證才能在特定區(qū)域內(nèi)提供服務(wù)，所以一旦用戶的所在區(qū)域確定，只有那些在該區(qū)域內(nèi)獲得經(jīng)營許可證的企業(yè)才能相互競爭，屬于同一個地域市場。正因?yàn)檫@種原因，許可證的授予范圍往往成了公用企業(yè)產(chǎn)品劃分地域市場的根據(jù)，許可的區(qū)域?qū)嶋H上就構(gòu)成了一個特定的相關(guān)地域市場。

從實(shí)踐層面來看，歐共體委員會基本采用了上述方法。在Olivetti案中，委員會需要在采用一個籠統(tǒng)的國內(nèi)、國際的語音和數(shù)據(jù)電信服務(wù)市場，還是采用兩個甚至四個不同的市場之間做出選擇。歐共體委員會最終承認(rèn)，約定俗成的做法是將相關(guān)產(chǎn)品市場視為國內(nèi)的和國際的語音和數(shù)據(jù)電信服務(wù)，即在區(qū)分語音服務(wù)市場和數(shù)據(jù)服務(wù)市場的同時，進(jìn)一步在國內(nèi)市場和國際市場間作出不同對待。[10]但是，對電信部門的相關(guān)市場，委員會認(rèn)為還應(yīng)注意以下幾個因素：（a）網(wǎng)絡(luò)覆蓋的區(qū)域與范圍，提供服務(wù)在經(jīng)濟(jì)上所具有合理性；（b）需求可以獲得滿足的用戶所在區(qū)域與范圍；（c）法律規(guī)定的管制體系以及經(jīng)營服務(wù)的權(quán)利。最終，在以客戶為導(dǎo)向的市場定義方法的基礎(chǔ)上，委員會認(rèn)定，該案的相關(guān)市場應(yīng)當(dāng)劃分為一個針對企業(yè)客戶的包含語音服務(wù)和數(shù)據(jù)服務(wù)的服務(wù)市場，以及一個針對私人家庭用戶的語音服務(wù)市場。

在后來的決定中，委員會在界定相關(guān)市場時幾乎是只考慮企業(yè)網(wǎng)絡(luò)的覆蓋范圍。在Cable案中，幾個英國地方有線電視企業(yè)將與電信運(yùn)營商Mercury公司合并起來，以形成Cable公司,其意義在于連接Mercury公司網(wǎng)絡(luò)和地方有線電視的網(wǎng)絡(luò)，并將其用于提供電信服務(wù)，以增強(qiáng)其市場地位，達(dá)到不用接入英國電信公司的網(wǎng)絡(luò)即能提供服務(wù)的目的。在本案中，關(guān)鍵在于如何定義有線電視網(wǎng)絡(luò)、電信網(wǎng)絡(luò)和電信服務(wù)市場的地域范圍。對于有線電視而言，委員會認(rèn)為相關(guān)市場應(yīng)當(dāng)是地方性的，因?yàn)楣苤瓶蚣苤付说胤皆S可證的經(jīng)營地點(diǎn)；而對于電信網(wǎng)絡(luò)來說，市場是整個英國，并且不把本案有線電視企業(yè)視為現(xiàn)實(shí)的競爭對手，因?yàn)樗麄兏髯跃W(wǎng)絡(luò)都分布在不同的區(qū)域。但是，就語音電話服務(wù)而言，盡管各個持有者的網(wǎng)絡(luò)覆蓋范圍都僅限于其所在城市，企業(yè)網(wǎng)絡(luò)并沒有相互交叉滲透，但是仍然可以通過互聯(lián)的方式提供全方位的服務(wù),因此，委員會還是將相關(guān)市場認(rèn)定為整個英國。[11]

可見，在司法實(shí)踐中，各國都已意識到了公用企業(yè)市場定義的特殊性，特別凸顯了網(wǎng)絡(luò)性對市場定義的影響，并據(jù)此對反壟斷市場做出了適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。

四、對我國反壟斷法的啟示

經(jīng)過多年的改革和發(fā)展，我國部分公用企業(yè)行業(yè)已基本實(shí)現(xiàn)了政企分開，成為獨(dú)立的市場經(jīng)營主體。隨著改革的推進(jìn)及深入，公用企業(yè)所享有的特權(quán)和專有權(quán)越來越少，市場競爭機(jī)制逐步得以確立，公用企業(yè)已不再屬于反壟斷法適用的豁免領(lǐng)域。也就是說，競爭法已經(jīng)代替政府管制措施成了調(diào)整公用企業(yè)的基本制度和規(guī)范，成了制定公用企業(yè)行業(yè)政策的一個基本依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。

針對我國公用企業(yè)濫用壟斷優(yōu)勢地位的表現(xiàn)及有關(guān)公用企業(yè)的立法現(xiàn)狀， 我國應(yīng)加強(qiáng)公用企業(yè)反壟斷的立法，用法律來規(guī)范、界定政府與公用企業(yè)之間的關(guān)系， 保障政企分開和市場上有效競爭的展開。 “反壟斷反對的并非一般意義上的大企業(yè)，而是任何獨(dú)占市場的企圖；它所努力消除的并非簡單的企業(yè)優(yōu)勢，而是借助該種優(yōu)勢對于競爭機(jī)制的扭曲與蹂躪”。[12](94)公用企業(yè)所要求的規(guī)模經(jīng)濟(jì)決非一般行業(yè)所比擬，在有些領(lǐng)域由少數(shù)幾家或一家廠商大規(guī)模生產(chǎn)要比幾家規(guī)模較小的廠商同時提供更有效率，所以反壟斷法不能禁止那些在經(jīng)濟(jì)上具有合理性的價格卡特爾、特許協(xié)議以及劃分地域的卡特爾。當(dāng)然，反壟斷法也不能放縱那些損害公用企業(yè)行業(yè)發(fā)展的壟斷行為，為此，我國應(yīng)考慮公用企業(yè)的實(shí)際情況，制定一些專門適用于它們的一些特殊原則，在按照反壟斷法的基本原理和基本精神來規(guī)制公用企業(yè)的市場行為時，應(yīng)正確認(rèn)定公用企業(yè)在相關(guān)市場中的行為，對其進(jìn)行具體分析從而確定對其是否使用有關(guān)豁免的規(guī)定。

那么，公用企業(yè)行為的合理性或正當(dāng)性就成了識別公用企業(yè)行為合法與否的基本標(biāo)準(zhǔn)，相關(guān)市場的界定在識別公用企業(yè)行為方面將發(fā)揮著重要作用。我國在制定反壟斷法的適用細(xì)則以及在將反壟斷法適用于公用企業(yè)時必須正確地把握這一標(biāo)準(zhǔn)，它對于放松管制、引入競爭后的公用企業(yè)市場秩序的建立，以及市場的有序發(fā)展必將產(chǎn)生重大的意義。

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（責(zé)任編輯：魏增產(chǎn)）

On the Definition of Antitrust Relevant Market Related to Public Utilities

YAO Bao-song

（Zhengzhou University， Zhengzhou450001，China）

Abstract: Public utilities has a large networks of infrastructures which will have an impact on the definition of market. Competition authorities should take the networks role into consideration. Whether a product can be taken into account depends entirely on its scope and extent of meeting the needs of clients.Service providers which provide the same service that cannot be extended to the customers in specific regions and operators which belong to the same area but its service cant cover the same region dont belong to the same market. On the basis of research, a number of recommendations was made related to the rationalization of the system in this article.

Key words: public utilities; relevant market; networks of infrastructures