內(nèi)容摘要：單純“利用”式犯罪，是司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的一些案件，主觀方面，對他人的先前行為一般持肯定的態(tài)度，即在了解并認(rèn)同其他人的先前行為基礎(chǔ)上形成自己的犯意。其客觀方面，把他人的先前行為作為自己犯罪行為的有利條件消極地加以利用，從而實(shí)施自己的犯罪行為。
　　關(guān)鍵詞：“利用”式犯罪共同犯罪 承繼
　　
　　在司法實(shí)踐中，經(jīng)常會遇到這樣一些案件，行為人在他人斗毆的過程中，臨時起意趁機(jī)拿走斗毆者身上財物逃跑，犯罪嫌疑人見被害人被他人灌醉后，對被害人的財物順手牽羊等等。這些案件的基本特征是：1.后行為人與他人無通謀；2.后行為人單純地利用他人的先前行為或先前行為所產(chǎn)生的結(jié)果為自己的行為服務(wù)；3.他人的先前行為（不一定是犯罪行為，也可以是合法行為）并不是后行為人在同一犯意下所引起的；4.先前行為與后行為通常能結(jié)合成《刑法》中的復(fù)合行為犯罪。在本文中，筆者試對這一類單純“利用”式犯罪，闡述自己的觀點(diǎn)。
　　甲某與乙某無通謀，甲某見到乙某抱住丙某毆打，甲某趁機(jī)拿走丙某腰間價值2000元的手提電話逃跑。對甲某奪財行為的定性，主要有兩種觀點(diǎn)：1、搶劫罪，認(rèn)為甲某的行為應(yīng)承繼乙某的暴力行為；2、搶奪罪，認(rèn)為甲某只單純“利用”丙某不能反抗的情況而公然搶奪。
　　第一種觀點(diǎn)的理由大致有兩種：（1）片面共犯論，雖然后行為人與他人事前沒有通謀，但后行為人了解他人的先前行為，并利用他人的行為或其行為的結(jié)果實(shí)施自己的行為，在先前行為的主觀故意上行為人與他人是一致的，可以看作后行為人有單方面的意思聯(lián)絡(luò)，由于后行為人對先前行為的認(rèn)同及利用，使得其先前行為實(shí)際上成為后行為人的共同行為，與片面共犯相類似，應(yīng)比照片面共犯處理；（2）間接正犯論，后行為人以他人的行為或其行為的結(jié)果作為自己實(shí)施犯罪的工具，實(shí)際上間接利用他人實(shí)行犯罪，類似于間接正犯，應(yīng)比照間接正犯處理。以上的共通點(diǎn)是將他人先前行為的性質(zhì)加入到后行為人的行為中去評價。即后行為承繼先前行為的性質(zhì)。
　　第二種觀點(diǎn)的理由，認(rèn)為后行為人只是單純地利用他人的行為或結(jié)果而犯罪，后行為人與他人并沒有共同犯意，并不構(gòu)成共同犯罪，那么后行為人當(dāng)然就只對自己的行為負(fù)責(zé)，而不對先前行為負(fù)責(zé)。即后行為不承繼先前行為的性質(zhì)。
　　上述案例，后行為人實(shí)際上是單純地利用了他人的行為而為自己服務(wù)，這一類型案件的爭論點(diǎn)就在于如何評價這種“利用”，利用他人的行為是否就等于承繼他人的行為？
　　
　　一、“利用”的性質(zhì)
　　
　　要弄清利用他人的行為是否就等于承繼他人的行為的這個問題，就要了解什么是“利用”。刑法上的危害行為，是指由行為人的心理活動所支配的危害社會的身體動靜，它具有三個基本特征：1.體素，危害行為是行為人的身體動靜；2.心素，行為人的身體動靜是由行為人的心理態(tài)度所支配的；3.害素，由行為人的心理態(tài)度支配的身體動靜，必須對社會具有危害性。單純“利用”式犯罪中的“利用”，筆者認(rèn)為它是“使事物發(fā)生效能”的意思，屬于刑法學(xué)上的“靜”行為。該種“靜”行為也是由行為人的心理態(tài)度所支配的，這種對心理態(tài)度的支配，表現(xiàn)在行為人實(shí)施行為時對其狀態(tài)、條件的選擇或所持的態(tài)度。而這種“靜”行為的害素則是從屬于后行為，由后行為本身所決定。
　　相對間接正犯利用他人犯罪中的“利用”，單純“利用”式犯罪的“利用”是一種消極的“利用”，它是從屬于后行為的，并無獨(dú)立性，也就是說不是一個獨(dú)立的行為。舉例說明：護(hù)士甲某利用病人乙某被醫(yī)生丙某正常治療下麻醉暈迷的狀態(tài)，拿走其財物。在這里，甲某選擇了在乙某暈迷的這個條件實(shí)施取財行為，對其麻醉暈迷的狀態(tài)持肯定的態(tài)度，“利用”是取財行為的一部分。因此“利用”是行為，但從屬于取財行為，是后行為的一部分。沒有后行為，也就沒有“利用”可言。而間接正犯中的“利用”則是積極的，指的是行為人“用手段使人或事物為自己服務(wù)”的意思，與“消極的利用”最大區(qū)別在于，積極“利用”是行為人對被利用的人或物使用了手段（也可以說實(shí)施了某些行為），所以這種積極的利用具有獨(dú)立性，是整個危害過程中的一個階段。
　　
　　二、“利用”的比較分析
　　
　　后行為人單純地利用他人的先前行為是否就承繼其先前行為的因素，對其后行為與先前行為作綜合評價呢？筆者認(rèn)為不能。下面試以兩種相類似于單純“利用”式犯罪的犯罪類型來比較分析。
　　（1）主張間接正犯論的，將后行為的“消極利用”比照成間接正犯中的“積極利用”是錯誤的，因?yàn)椤跋麡O”與“積極”的不同直接影響了后行為的性質(zhì)。上文已論述了單純“利用”式犯罪的后行為人的“利用”是消極的，是從屬于后行為的。筆者認(rèn)為，在行為人單純地利用他人行為而犯罪的犯罪類型中，由于并不是后行為人的積極行為所導(dǎo)致他人實(shí)施先前行為，行為人對他人不起支配作用，他人的行為不受行為人所控制，其性質(zhì)就與其實(shí)施行為所依存的“時間”、“地點(diǎn)”等犯罪環(huán)境相同一樣；對于后行為人來說，他人的先前行為就只是實(shí)施后行為的客觀存在的犯罪前提（條件）而已。危害行為是犯罪構(gòu)成的核心要件，其時間、地點(diǎn)之類的“犯罪環(huán)境”是行為的存在形式。雖然少數(shù)犯罪要求在特定的犯罪環(huán)境下實(shí)施，但實(shí)際并不是對犯罪環(huán)境的要求，而是對危害行為本身的要求。也就是說，在單純“利用”式犯罪中，他人的先前行為作為后行為的犯罪環(huán)境，不影響后行為本身的性質(zhì)。而間接正犯中的被利用的他人行為是由行為人所引起的，行為人對他人起著不同程度的支配作用，他人行為實(shí)際上就等同于行為人本身的行為。在間接正犯中，被利用的他人行為也就理所當(dāng)然地被間接正犯所“承繼”了，即后行為與先前行為是作為一個復(fù)數(shù)行為來看待的。因此兩種類型的犯罪中的后行為并不能互相比照。
　?。?）主張后行為結(jié)合先前行為共同評價的片面共犯論，實(shí)際上也是不正確的。在片面共犯中，幫助犯是為了幫助實(shí)行犯，為完成實(shí)行犯的犯罪目的而創(chuàng)造條件，有單方面意思聯(lián)絡(luò)。而單純“利用”式的犯罪中的后行為人只是為了自己的犯罪目的，并不是幫助他人；所謂“利用”，只是后行為人在實(shí)施行為所持的態(tài)度，對于犯罪環(huán)境的認(rèn)同或者選擇，并不能說是意思聯(lián)絡(luò)。又以護(hù)士甲某利用病人乙某被醫(yī)生丙某正常治療下麻醉暈迷的狀態(tài)，拿走其財物的例子來說。甲某對乙某被丙某麻醉暈迷的狀態(tài)是持肯定的態(tài)度，如果持肯定的態(tài)度就等于意思聯(lián)絡(luò)的話，甲某就與丙某有意思聯(lián)絡(luò)，甲某與丙某就成為共同犯罪，導(dǎo)致的結(jié)果是客觀歸罪。所以說，單純“利用”式的犯罪中的所持肯定的態(tài)度不等于意思聯(lián)絡(luò)，當(dāng)然不屬于共犯犯罪的類型，后行為與他人先前行為也不能結(jié)合成整體來評價。誠然，這兩種類型的犯罪行為及危害結(jié)果都是一樣，僅是“為他人”與“為自己”的主觀不同而導(dǎo)致的行為的定性不同。原因在于，片面共犯中的幫助犯的幫助行為是從屬于實(shí)行犯的實(shí)行行為，是一個犯罪目的下的復(fù)數(shù)行為，因此要結(jié)合成一個整體來評價；而單純“利用”式的犯罪中的后行為在一定程度利用了先前行為，但這種利用是消極的利用，后行為與他人的先前行為并不是統(tǒng)一于一個犯罪目的，而是基于兩個犯罪目的而各自實(shí)施的行為，兩者是獨(dú)立的個體，因此是分開來評價的。
　　綜上所述，單純“利用”式犯罪中的后行為人與他人無共同或單向的意思聯(lián)絡(luò)，二者不是共同犯罪。后行為人只是消極地利用他人的先前行為，沒有積極地引起他人的先前行為，不是間接正犯。單純“利用”式犯罪中的后行為人與他人實(shí)際上是同時犯或先后犯。他人的先前行為引起的客觀狀態(tài)，只是后行為人實(shí)施犯罪行為的犯罪環(huán)境，只是作為實(shí)現(xiàn)后行為人犯罪目的的有利因素而存在，并不影響后行為的性質(zhì)。從刑法的因果關(guān)系角度上看，對于后行為產(chǎn)生的“結(jié)果”來說，他人的先前行為只是“條件”，并不是后行為人所作出“原因”，條件可以起到制約原因的作用，使原因加速或延緩引起結(jié)果的發(fā)生，但條件本身不能直接決定和制約結(jié)果的發(fā)生與否，也不能改變其原因自身的性質(zhì)。而且該“條件”并不是后行為人所引起的，因此不能將“條件”（他人的先前行為）代入到“原因”（后行為）中去評價，也就是單純“利用”式犯罪的后行為并不承繼他人的先前行為。
　　責(zé)任編輯：苗紅環(huán)