【摘要】股權分置改革解決了我國資本市場上內生性、基礎性缺陷，使各類股東的利益標準趨于一致，但是也為大股東攫取中小股東利益創(chuàng)造了新的條件和手段。全流通時代，大股東將作為新的投資者群體進入二級市場，利益將更多地與股價拴在一起。大股東可以利用掌握的信息和資源優(yōu)勢，通過發(fā)布虛假信息、盈余管理、經營上短期行為等方法，進行業(yè)績操縱，以謀求自身利益的最大化，侵蝕中小股東的權益。制約大股東侵占行為的關鍵在于公司治理和監(jiān)管體制的完善與創(chuàng)新。
　　
　　股權分置是我國在特定的歷史階段對資本市場做出的特殊安排。這一特殊的制度設計在當時的社會情況下，對維持體制改革的穩(wěn)定性具有很大的現實意義。但是這一制度造就了流通股股東和非流通股股東之間的利益標準不一致，導致了非流通股股東的行為扭曲，股權分置成為阻礙資本市場發(fā)展的最大障礙。從2005年5月起，我國開始對上市公司進行了股權分置改革，使非流通股轉變?yōu)榱魍ü?，實現股權全流通，股東只有大小之分，不再有流通和非流通之分，如今絕大多數上市公司已完成了股權分置改革。全流通之后，非流通股和流通股利益標準的矛盾解決了，共同關注公司的股票價格，但大股東侵占中小股東利益的現象仍然存在，如何遏制大股東的侵占行為，將是關系到我國上市公司健康發(fā)展的重大問題。
　　
　　一、全流通下大股東侵占行為的原因
　　
　　有人認為，解決了股權分置問題，市場上一切問題如大股東侵占小股東利益等問題就都會解決，其實不然。就是在最發(fā)達的美國證券市場，也曾發(fā)生過許多大股東利用自己的優(yōu)勢欺騙和侵蝕中小股東的案件。例如安然事件就是在全流通的條件下發(fā)生的財務舞弊案。而在我國資本市場起步較晚，使得全流通情況下，大股東侵占中小股東利益的可能性更大。
　　（一）逐利是資本的天然本性。大股東作為經濟人的主體，為了追求自身收益的最大化，利用其掌握的資金和信息優(yōu)勢，在缺乏外部有效約束和監(jiān)督的條件下，必然會對中小股東的利益進行侵占和掠奪，這是其侵占的根本動因。
　?。ǘ┻`規(guī)成本較低。大股東是否采取侵占中小股東利益的行為往往取決于兩個因素：一是大股東采取侵占行為而獲得的額外收益；二是大股東采取侵占行為而由此付出的成本。只有取得的額外收益大于付出的成本時，大股東才能選擇采取該行為。目前，我國政府對大股東違規(guī)行為的查出和處罰力度遠遠不夠，從而使大股東愿冒風險實施不法行為。
　?。ㄈ┕局卫硇实拖?。我國上市公司普遍存在著大股東控制董事會，獨立董事制度流于形式，而且存在著董事會越位行使權利的現象，監(jiān)事會發(fā)揮不了應有的監(jiān)督作用。因此，對大股東缺乏牽制和制衡，為其侵占中小股東的利益提供了機會。
　?。ㄋ模┩獠勘O(jiān)管薄弱，法律制度不夠完善。目前市場監(jiān)管部門和機構的監(jiān)管缺乏廣度和深度，他們之間沒有聯合協作機制，使得大股東的侵占行為難以得到有效控制?，F有法律體系不夠完善，中小股東的利益很難得到有效的法律制度的保護。
　　
　　二、業(yè)績操縱是全流通下大股東侵占行為的主要手段
　　
　　由于以上種種原因，使得即使在全流通的情況下，大股東侵占中小股東利益的問題依然存在。但是大股東采取的侵占手段有所不同，在股權分置時代，大股東侵占中小股東的主要途徑是關聯交易，大股東通過關聯交易從公司內部轉移收益。而在股權全流通之后，由于大股東衡量股權的價值不再是每股凈資產，而是二級市場的股票價格，大股東要通過關聯交易侵占中小股東利益的行為，總是會反映到股票的價格上來，從而降低了所有股東的市場價值，導致了大股東通過關聯交易獲利的難度會加大。但同時也增加了大股東直接從證券市場獲取資本利益的渠道，大股東可進行業(yè)績操縱，影響股價，取得自身利益的最大化。例如，如果大股東對公司前景不看好，會采用業(yè)績操縱發(fā)布利好消息，短期抬高股價，然后抽身離開上市公司。因此，全流通時代，大股東通過關聯交易侵占中小股東的利益會有所收斂，而主要是利用各種方法通過業(yè)績操縱來提高公司的股票價格，作為侵占的主要手段。
　?。ㄒ唬┌l(fā)布虛假信息。股權分置改革后，由于大股東與二級市場的股價有直接的利益關系，為了獲取更有利的定價，大股東及高管人員披露信息的積極性會增強，但同時其披露虛假信息的動機也更加強烈了。有些公司正是利用信息披露的渠道，發(fā)布虛假信息，使股價產生波動，造成股票價格和公司的實際業(yè)績相脫離，誤導中小股東對公司情況的分析和判斷，從而為大股東漁利。例如，有些上市公司利用媒體吹捧自己的投資項目和業(yè)績，使股價大幅上漲，然而當股價下跌時，投資者才發(fā)現這一切都是假的。還有公司把同時發(fā)生的利空和利好信息分別在兩個時間點上披露，引起二級市場股票價格的大起大落，大股東從中獲利，中小股東受到損失。
　?。ǘ├糜喙芾怼Ｈ魍ê?，上市公司的盈余管理將會有增無減，尤其是2007年新會計準則實施以后，提供了更多的會計選擇權，為上市公司提供了更多的盈余管理機會。例如，新準則中按照國際慣例引進了公允價值。公允價值計量模式是以市場價值或未來現金流量的現值，作為資產和負債的主要計量屬性的會計模式?？梢姡诠蕛r值的計算中，影響公允價值的因素有兩個：一是公司的未來經營現金流量，在估計經營現金流量時，會受到很多因素影響而出現不確定性；二是貼現率。貼現率的選擇受市場利率、對今后收入的預期等影響，也是一個不確定的因素。這樣，利用公允價值作為基礎計量屬性，有更靈活的選擇權，會改變公司資產、負債的大小，從而影響公司的經營業(yè)績。
　?。ㄈ┎扇〗洜I上的短期行為。大股東過分關注股價，其行為必然就會趨向短期化。在全流通以后，大股東為了盡快從二級市場上獲利，有可能和高管串通起來，采取損害公司長期發(fā)展的戰(zhàn)略目標，而實行短期經營策略。例如通過減少研究與開發(fā)以及員工培訓等各種各樣費用的支出，使公司短期內利潤提高，帶動股價短期上漲。
　　另外，大股東還可采用虛假的資產評估、假賬真做等手法來調節(jié)利潤，以達到其侵占的目的。
　　
　　三、公司治理和監(jiān)管體制的完善與創(chuàng)新是遏制大股東侵占行為的關鍵
　　
　　資本逐利性是大股東實現侵占的根本原因，無法完全消除。全流通后，大股東不僅擁有用手投票的權利，而且擁有用腳投票的權利。而權利是需要約束的，針對大股東權利的增大，就必須對其進行有效的監(jiān)管制約，否則就會為其侵占行為創(chuàng)造機會。一方面要消除侵占的技術手段，另一方面要改變侵占成本與收益之間的關系，讓敗露成本遠高于預期收益。為了達到這一效果，關鍵在于公司治理和監(jiān)管體制的完善與創(chuàng)新。
　?。ㄒ唬┰O計合理的激勵與約束機制，提高公司的質量
　　良好的激勵機制可以提高公司經營者努力工作的積極性，是保證公司不斷發(fā)展的動力和活力，而合理的約束機制又可制約經營者，使其能夠為全體股東創(chuàng)造更大價值，保障公司經營活動有序進行。通過設計合理的激勵和約束機制，使得公司經營者的行為能夠與公司長期戰(zhàn)略目標相一致，既提高了公司的經營質量，又加大了大股東的敗露機會成本。只有這樣，才能使大股東不會違規(guī)操作而鋌而走險。
　　（二）進一毑酵晟乒鏡哪誆恐衛(wèi)斫峁?，提高公司中l(wèi)硇?
　　公司治理結構不完善往往給大股東的侵占創(chuàng)造了條件。目前，我國上市公司治理存在嚴重的缺陷，股東大會、董事會、監(jiān)事會之間本應有的制衡機制被破壞，監(jiān)督職能缺失，使中小投資人的權益安全受到嚴重威脅。因此，應進一步完善內部治理結構，真正地做到股東大會、董事會、監(jiān)事會相互獨立，權責明晰。
　　
　　1.改進一股獨大的董事會結構，分散大股東控制權
　　目前，大股東控股上市公司的比例低于控制董事會的比例，而且后者比例越大，大股東侵占能力越強，因此要改進現行的董事會結構。主要途徑：一是吸納機構投資者進入董事。借鑒美國機構投資者參與公司治理的方式，我國上市公司在董事會中應設有機構投資者董事，參與公司的組織管理。二是增設內部職工董事。目前許多公司的職工代表由工會主席擔任，因此可以由工會主席成為董事。三是在企業(yè)內部成立中、小股東利益的代理機構，讓機構的代表進入董事會。另外，也可借鑒日本的經驗在股東大會上推薦銀行等債權人的代表進入董事會。通過這些辦法，降低大股東控制董事會的比例，分散其控制權，增加信息的對稱性，保護中小股東和其他利益相關者的權益。
　　2.健全公司的監(jiān)事會結構，充分發(fā)揮其監(jiān)督職能
　　監(jiān)事會的主要職責是監(jiān)督董事會和管理層。而當前由于監(jiān)事會的成員大多來自企業(yè)內部，受崗位職位等諸多因素影響，使其無法保持相對職能獨立，而形同虛設，無法發(fā)揮應有的作用。為了對大股東行為進行切實的制衡，應嚴格控制監(jiān)事會成員中大股東代表人數，相應增加監(jiān)事會中中小股東代表的比例和外部獨立監(jiān)事的比例。另外，為了和董事會相一致，也可推選銀行等債權人代表和職工代表進入監(jiān)事會，這樣將會大大影響大股東對侵害行為的心理預期。
　　（三）完善相關法律法規(guī)，提高對造假者的懲罰力度
　　維護中小股東權益的根本在于完善的立法體系。西方發(fā)達國家為了治理控股股東濫用控制權，通過立法嚴格規(guī)定了控股股東對公司及中小股東的侵害賠償責任。這樣能在相當大的程度上遏制控股股東濫用控制權，為中小股東保護自己的合法權益提供法律武器。因此，我國應針對可能出現的種種大股東攫取利益的行為，盡快推出投資者保護辦法和條例，有效執(zhí)行相關法律監(jiān)控大股東的行為。另外要加大懲罰力度，嚴厲打擊股市違法犯罪行為是保護中小投資者利益必不可少的條件。在我國，對上市企業(yè)高管違法違紀行為的懲戒力度向來不大，例如某上市公司原董事長因提供虛假報告得到的懲罰只是判刑2年、罰款5萬元。而美國有一家上市公司，被查出通過欺騙手段夸大營業(yè)收入5億美元，事后賠償股東28.3億美元，其中包括負責審計的會計師機構賠償3.35億美元。懲罰力度不夠，在一定程度上也是違法事件頻繁發(fā)生的重要原因。
　?。ㄋ模┳龊谩八膫€加強”，提高外部監(jiān)管水平
　　全流通下，大股東的侵占行為并不會消失，反而會更加變幻莫測，一些新的違法、違規(guī)行為會不斷地顯現出來，范圍會拓展更廣，手段也會更為隱蔽。作為證券市場的監(jiān)管者，應當做好以下“四個加強”來維護市場秩序，提高監(jiān)管水平，最大限度地保護中小投資者的利益。
　　一是加強對上市公司大股東、高管人員實施聯動的監(jiān)控。全流通后，上市公司大股東、高管人員將從后臺走向前臺，成為影響股票市場發(fā)展的重要參與主體，他們可能聯合起來發(fā)生操縱市場行為，使公司股價出現異常波動。因此，通過建立大股東、高管人員數據庫，設計科學合理的禁售、限買監(jiān)控機制，實行交易、持股事前預告和事后披露制度，對其實施聯動監(jiān)控。二是加強信息披露的監(jiān)管。信息披露是證券市場的基礎和靈魂。全流通時代要適當擴大信息披露主體的范圍與披露程度，信息披露范圍應從主要局限于上市公司的年報、半年報、季報以及重大事件，擴大到上市公司控股股東和最終實際控制人以及機構投資者交易信息披露。另外，還必須強化對股價異常波動與信息披露聯動關系的調查與處罰，對于股價出現異常，存在重大信息失真而又拒不披露的公司股票予以停牌，直至披露相關信息為止，對于在信息披露中性質嚴重、影響惡劣的違規(guī)公司和個人，及時公開嚴肅處理。三是加強中介機構的監(jiān)督功能。全流通下，為了充分發(fā)揮中介機構在上市公司新股發(fā)行、并購重組、信息披露等方面的作用，首先要在財務顧問、保薦人、律師、審計、評估等中介機構中引入分類評級制度，引導上市公司選聘執(zhí)業(yè)質量高、聲譽好的中介機構，充分發(fā)揮中介機構的專業(yè)性和獨立性來規(guī)范市場，增強外部監(jiān)督效能；其次，要強化中介機構責任，對違法違規(guī)的中介機構及其執(zhí)業(yè)人員要加大處罰的力度，可采取市場禁入、吊銷執(zhí)業(yè)資格、承擔連帶賠償責任等措施，切實防范中介機構的道德風險。四是加強證券聯合協作監(jiān)管。全流通后，股權的轉讓更加頻繁，市場主體之間的聯系更加緊密，監(jiān)管環(huán)境日漸復雜。對此，應加強中國證監(jiān)會、證券交易所及證券登記結算公司等監(jiān)管部門和機構的溝通與合作，不斷拓展合作的廣度和深度，通過合理的合作機制和工作流程，加大證券監(jiān)管稽查力度，聯合防范和打擊證券市場的內幕操縱行為，保護全體投資者的利益?！?br/>