二十年之訴（連載22）

對一樁延續(xù)二十年知識產(chǎn)權(quán)案例的剖析

書名：《二十年之訴》

（揭示中國知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展進(jìn)程中的國際較

量與復(fù)雜矛盾）

作者：楊黎光

出版社：作家出版社

出版時間：2022-06

ISBN：9787521218527

定價：79.00

第六章

第六節(jié)放大鏡下的中國

2001年11月，中國“入世”。

為“入世”計，根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，中國2000年再次修改《專利法》，2001年修改了《商標(biāo)法》及《著作權(quán)法》，并承諾打擊網(wǎng)絡(luò)盜版。新修訂的《專利法》《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》分別于2001年了月1日、12月1日和10月27日起實(shí)施。

從1997年到2002年，雖然美國對中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)還是間歇性地表達(dá)不滿，但也不乏積極的聲音。美國貿(mào)易代表辦公室在這幾年中，一直沒有將中國升格為最高級別的“重點(diǎn)國家”或次之的“重點(diǎn)觀察國家”，開始通過鼓勵而不是施壓來促使中國進(jìn)一步加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

對于中國“入世”，國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟視之為確保中國繼續(xù)加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的最好途徑，該聯(lián)盟各成員協(xié)會聯(lián)合其他一些協(xié)會曾于2000年2月發(fā)出公開信，強(qiáng)烈支持對華永久正常貿(mào)易法案，敦促國會通過該法案。

2000年5月24日、9月20日，美國眾參兩院分別通過給予中國永久正常貿(mào)易國關(guān)系的議案，這個俗稱為“最惠國待遇”的美國制華手段，足足困擾了中國十年之久。

從2002年到2004年，美國國會監(jiān)督中國履行世貿(mào)組織協(xié)議的一些委員會如“國會經(jīng)濟(jì)與安全評估委員會”“國會——行政部門委員會”等對中國遵守世貿(mào)組織情況舉行了多次聽證會。美方認(rèn)為，從立法角度看，中國已經(jīng)基本達(dá)到了《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的要求，中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的主要問題在執(zhí)法方面。

在中國“入世”的頭兩年，美國貿(mào)易代表辦公室年度“特別301條款”報告，雖然提到中國存在的問題，但基本上較為籠統(tǒng)，篇幅也短到不到兩頁。

中美知識產(chǎn)權(quán)問題一時平靜下來了。然而，這種平靜狀況并未持續(xù)多久。從2004年開始，美國商界對中國在世貿(mào)組織框架下對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)情況，又開始流露出不滿。

在美國商界的推動下，美國貿(mào)易代表辦公室在“2005年的特別301報告中國部分”中聲稱，2004年查獲的進(jìn)入美國市場的中國假冒商品價值達(dá)1.34億美元，比1993年上升了47%，占到美國海關(guān)當(dāng)年查獲的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)商品數(shù)量的67%；每年美國在華因盜版一項(xiàng)所遭受的損失在25億至38億美元之間；美國汽車行業(yè)由于冒牌配件而造成的損失每年達(dá)120億美元。因此決定將中國升格為“重點(diǎn)觀察國家”，同時保持中國“301條款監(jiān)察國家”的地位。這是自1996年以來的第一次。

同年的“中國履行世貿(mào)組織義務(wù)報告”則稱，美國政府準(zhǔn)備采取一切必要、適當(dāng)?shù)拇胧?，確保中國制定并實(shí)施有效的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法制度。

與1995年至1996年兩國的知識產(chǎn)權(quán)爭端類似，此次的焦點(diǎn)仍然是中國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法問題，如透明度不夠、執(zhí)法不嚴(yán)、刑法保護(hù)的力度不夠、行政處罰的額度太低，不足以威懾盜版者，以及市場準(zhǔn)入等問題。新出現(xiàn)的問題又有網(wǎng)絡(luò)盜版問題，美國人認(rèn)為它已經(jīng)迅速成為美國在華知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一大威脅。2004年是中國加入世貿(mào)組織的第三個年頭，加入世貿(mào)組織文件中的許多過渡期已經(jīng)結(jié)束，美國也結(jié)束了“等等看”的心理，開始全面評估中國履行世貿(mào)組織承諾的情況。

美國政商界認(rèn)定，中國在加入世貿(mào)組織時承諾的到2005年之前，顯著降低仿冒和盜版的水平?jīng)]有能夠兌現(xiàn)，三年來中國的假冒、盜版現(xiàn)象反而越來越嚴(yán)重，在侵犯知識產(chǎn)權(quán)方面，中國仍然是“頭號公敵”。

國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟這幾年的年度報告認(rèn)為，中國各行業(yè)的所謂“盜版率”仍然保持在90%。

中國美國商會2004年《美國企業(yè)在中國》的年度報告中也認(rèn)為，三年來，中國在履行世貿(mào)組織承諾方面取得了很大進(jìn)步，但相比其他問題，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題成為唯一的例外。該商會對其成員的一項(xiàng)調(diào)查顯示，90%的公司認(rèn)為中國政府對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是無效的，超過3/4的成員認(rèn)為它們受到知識產(chǎn)權(quán)侵犯的危害。

這樣，入世三年來，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題成為美方對中國履行入世承諾中最不滿意的一個問題。

2004年下半年以來，美國對于中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不力的指責(zé)開始升溫，美國商務(wù)部高層此后的歷次訪華均提及知識產(chǎn)權(quán)問題。美國34個行業(yè)協(xié)會在向美國貿(mào)易代表辦公室提交的關(guān)于中國“侵犯”知識產(chǎn)權(quán)的報告中，多數(shù)均稱中國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題上沒有明顯進(jìn)展。

美國商會負(fù)責(zé)亞洲事務(wù)的副主席薄邁倫表示，到2004年，美商對于敦促中國加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的態(tài)度發(fā)生了巨大變化，以前這只是在中國大陸和香港的美國商人的問題，但現(xiàn)在，主要大公司的首席執(zhí)行官們都在抱怨?！拔覀円恢币曌约簽橹袊说呐笥眩覀兊娜棠褪怯邢薅鹊?。”

2005年2月，美國商會以中國未能很好履行其2004年所作的打擊盜版的承諾為由，向美國貿(mào)易代表辦公室遞交請求，建議美國政府立即啟動世貿(mào)組織的磋商機(jī)制，以停止“嚴(yán)重的盜版和偽造”對美國商界造成的損害。

這是美國商會第一次采取此類行動。美國電影協(xié)會、美國唱片工業(yè)協(xié)會等響應(yīng)美國商會的行動，也向美國貿(mào)易代表辦公室發(fā)出了同樣的請求。

對于美國在華商界來說，2004年中國政府對兩起知識產(chǎn)權(quán)事件的態(tài)度造成了他們的恐慌，進(jìn)一步促成了美國商會在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題上對中國的施壓。

一件是本書前文重點(diǎn)記錄的“偉哥專利案”。

另一件是同年9月，美國老牌汽車公司“通用”，認(rèn)為中國奇瑞汽車公司生產(chǎn)的QQ車型，對其斯巴克車型外觀設(shè)計構(gòu)成了侵權(quán)，而中國相關(guān)主管部門則認(rèn)為依照法律和美方提供的證據(jù)，無法認(rèn)定奇瑞公司侵權(quán)，建議雙方通過司法途徑和調(diào)解機(jī)制解決糾紛。

美國商會在2005年2月遞交美國貿(mào)易代表辦公室的請求中，特別提到了這兩個事件，認(rèn)為中國應(yīng)該重視中美知識產(chǎn)權(quán)爭端中的此類“影響較大的案例”。

2004年以來，中美知識產(chǎn)權(quán)爭端狼煙突起，離不開美國兩大院外游說團(tuán)體孜孜不倦地推波助瀾。

一個是前文多處提及的“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”。

“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”是美國版權(quán)業(yè)的代表組織。它由了個行業(yè)協(xié)會組成，每個協(xié)會分別代表著美國經(jīng)濟(jì)的一個重要部分。“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”共代表著1500多家公司，其中許多是聲名顯赫的大公司。所屬各協(xié)會和公司經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)大，它們的支持構(gòu)成了“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”作為一個利益集團(tuán)的影響力基礎(chǔ)。

從1989年開始，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”每年向美國貿(mào)易代表辦公室提出“特別301建議報告”，評估有關(guān)各國保護(hù)美國知識產(chǎn)權(quán)的情況，推薦政策建議。“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”報告的專業(yè)性，使其成為美國貿(mào)易代表辦公室了解海外知識產(chǎn)權(quán)立法、執(zhí)行情況，以及美國貿(mào)易代表辦公室官方“特別301報告”的重要基礎(chǔ)?！皣H知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”還經(jīng)常在國會各委員會作證，提供信息，促使國會為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供更多的法律支持?！霸谏婕皣H知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、世貿(mào)組織或者是知識產(chǎn)權(quán)海外保護(hù)的執(zhí)行情況等有關(guān)的美國貿(mào)易法修改方面，‘國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟對國會的工作是最有效的”，議員們甚至主動詢問是否需要他們在國會提出什么法案來支持知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。在中美知識產(chǎn)權(quán)爭端中，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”從90年代中期以來一直是力壓中國保護(hù)美國在華知識產(chǎn)權(quán)的首要利益集團(tuán)。中國入世后，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”將關(guān)注重點(diǎn)轉(zhuǎn)向世貿(mào)組織框架下的美國在華知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

早在2002年，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”在向美國貿(mào)易代表辦公室提交的“特別301條款”建議報告中，就首次提出了中國知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法措施不符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第41條、第50條和第61條，認(rèn)為中國主要依靠版權(quán)局等部門采取行政執(zhí)法措施，不足以威懾進(jìn)一步的盜版，而刑事處罰的“門檻”過高，很少被引用，使得刑事打擊形同虛設(shè)，實(shí)際上使得降低盜版率根本不可能。

2004年，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”進(jìn)一步提出了要求中國修改《刑法》以及最高法院司法解釋的建議，以符合《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第61條規(guī)定。

2005年初，“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”建議將中國升格到“重點(diǎn)監(jiān)察名單”并第一次提出美國政府應(yīng)立即與中國進(jìn)行磋商。

按照世貿(mào)組織“爭端解決諒解協(xié)議”的規(guī)定，提出磋商，意味著啟動世貿(mào)組織爭端解決程序，即起訴中國的知識產(chǎn)權(quán)問題?！皣H知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”還提出，美國貿(mào)易代表辦公室在當(dāng)年對中國的知識產(chǎn)權(quán)狀況“非常規(guī)評估”結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)考慮采取進(jìn)一步行動，包括請求設(shè)立世貿(mào)組織爭端解決專家組進(jìn)行審理。從2005年的“非常規(guī)評估報告”開始，美國貿(mào)易代表辦公室的行動基本上遵循了“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”的以上建議，并在2007年4月將中國起訴到了世貿(mào)組織。

另一個就是美國最有權(quán)勢的商業(yè)組織之一：美國商會。

比起“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”專業(yè)的政策建議，美國商會的作用更多體現(xiàn)在其遍布全球的分支機(jī)構(gòu)對美國政府海外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的廣泛支持上。擁有近百年歷史的美國商會代表著300多萬家大大小小的企業(yè)，包括幾千個地方商會以及分布于91個國家的100多個海外商會。美國商會運(yùn)用其強(qiáng)大而廣泛的影響力，從各方面推動美國海外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

2004年，商會發(fā)起并領(lǐng)導(dǎo)了“反對偽造和盜版聯(lián)盟”（CACP），目的在于加強(qiáng)公眾、媒體、輿論領(lǐng)袖、國會議員對于偽造和盜版危害的認(rèn)識，促進(jìn)政府以更大的努力來解決這個問題。從2004年開始，美國商會連續(xù)三年舉辦大型“年度反假冒盜版峰會”，邀請美國貿(mào)易代表、商務(wù)部部長、司法部部長等政府高官到會講話，并同來自政府和企業(yè)的各界人士就一些重要問題進(jìn)行研討，影響很大。

2004年美國商會專門成立了“中國知識產(chǎn)權(quán)工作組”，協(xié)調(diào)統(tǒng)一對中國的態(tài)度。

商會還積極參加布什政府發(fā)起的“針對有組織盜版戰(zhàn)略”的國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)行動，參與了美國政府對中國各省知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況的調(diào)查工作，評估中國地方政府保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的作用。這樣，美國商會在華活動深入到了中國的地方政府，其保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)方面的影響力也得以滲透到基層。

在美國貿(mào)易代表辦公室2005年4月將中國列入“重點(diǎn)觀察國家”名單后的一年多的時間里，以“國際知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)盟”、美國商會等為代表的美國產(chǎn)業(yè)界通過密集的國會作證、發(fā)表聲明、出席相關(guān)會議，使中美知識產(chǎn)權(quán)問題在美國國會和行政部門之中迅速升溫。

2005年末以來，美國商務(wù)部部長古鐵雷斯、貿(mào)易談判代表波特曼以及司法部部長岡薩雷斯等各內(nèi)閣級官員在訪華時，繼續(xù)敦促中國關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題，多次聲稱要到世貿(mào)組織起訴中國。

2006年10月，美國國會眾議院籌款委員會13名民主黨議員，在眾議院民主黨領(lǐng)袖佩洛西的帶領(lǐng)下，給美國總統(tǒng)寫了一封聯(lián)名信，要求布什政府針對中國“公然違反知識產(chǎn)權(quán)國際規(guī)則的行為”，立即提起世貿(mào)組織訴訟。

在產(chǎn)業(yè)界、行政部門和國會達(dá)成一致意見的情況下，美國從2005年就開始醞釀的利用世貿(mào)組織機(jī)制來起訴中國的威脅終于變成了現(xiàn)實(shí)。2007年4月9日，美國貿(mào)易代表施瓦布宣布就“中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”和“出版物市場準(zhǔn)入”兩個與中國有關(guān)的貿(mào)易議題，向世貿(mào)組織提起啟動爭端解決機(jī)制，這是2004年以來，中美知識產(chǎn)權(quán)爭端加劇的最高潮。

最大的發(fā)達(dá)國家與最大的發(fā)展中國家間，在世貿(mào)組織框架下的首次國際貿(mào)易訴訟掀起了軒然大波。

但美國采取在世貿(mào)組織框架下“告狀”，而非沿用20世紀(jì)90年代步步加碼、單邊施壓的“特別301條款”“337條款”這些個長臂管轄“核威懾”，其實(shí)對中國來說就是一個喜訊，甚至可以說是未戰(zhàn)先勝。

首先，相比于讓世貿(mào)組織專家組來“公審”，像歷次中美知識產(chǎn)權(quán)談判那樣的雙邊交涉更加讓中國人頭痛，在貿(mào)易關(guān)系事實(shí)上不平衡的情勢下，這樣的雙邊談判往往不可避免地走向貿(mào)易報復(fù)、反報復(fù)。理性地講，這樣的結(jié)果中國人當(dāng)然不怕，但也是要竭盡全力避免的。所謂傷敵一千，自損八百，畢竟讓我們?nèi)馓鄣氖亲约旱哪恰鞍税佟薄?/p>

而美國人沒有走“特別301調(diào)查”這條路，一方面從側(cè)面證明了中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)生態(tài)已相對成熟，沒有大的立法辮子可抓了，也就拿“執(zhí)法不嚴(yán)”“工作不透明”等比較主觀的理由攻擊一下了事了。

另一方面，也說明經(jīng)過20年的改革開放，中國的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易體量和全球?qū)嵙φ疚灰巡蝗葺p視，作為全球第一發(fā)達(dá)國家的美國也不能動輒大打出手。

其次，從歷史上看，自從1996年《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》對發(fā)達(dá)國家生效以來，美國對歐盟、葡萄牙、希臘、愛爾蘭、瑞典以及丹麥都發(fā)起過貿(mào)易組織的爭端解決程序。

在世貿(mào)組織框架下解決爭端，才是中美兩個“成熟貿(mào)易伙伴之間解決問題的正常方式”。

而且從世貿(mào)組織本身的性質(zhì)來說，它不是一個司法機(jī)構(gòu)，其爭端解決機(jī)制并不具有執(zhí)行力，而只是一個建議權(quán)。

許多訴諸世貿(mào)組織的案例，到了最后也得不到執(zhí)行，最終還得涉案方坐下來協(xié)商，一起找出解決問題的最大公約數(shù)。

20個月后的2009年1月26日，世貿(mào)組織專家組發(fā)布最終裁決報告，差不多各打了五十大板。

在美國提出的三項(xiàng)請求中，有兩項(xiàng)獲得了支持，專家組認(rèn)定中國的《著作權(quán)法》將審閱后不得出版、或正在審閱過程中的作品不作為保護(hù)對象，沒收侵害商標(biāo)制品不當(dāng)?shù)冗`反了世貿(mào)組織的協(xié)定。

但三項(xiàng)訴訟中美國人最重視的一項(xiàng)卻沒有獲得支持，即美國主張的中國對盜版經(jīng)銷者等的刑事追究標(biāo)準(zhǔn)不夠嚴(yán)格的觀點(diǎn)，由于證據(jù)不足沒有被認(rèn)定。

對此，美國貿(mào)易代表辦公室稱最終報告是“重要勝利”，但由于一部分主張沒被認(rèn)可，也有上訴的可能性。

中國商務(wù)部對勝訴的部分表示歡迎，對敗訴的部分表示了遺憾，聲稱“中方正在對專家組報告作進(jìn)一步評估，以決定是否上訴”。當(dāng)然，上訴云云，就是一個姿態(tài)，是擺出來給大家看的。雖然根據(jù)世貿(mào)組織爭端解決程序，中美雙方都可以向世貿(mào)組織爭端解決機(jī)構(gòu)提起上訴，但根據(jù)世貿(mào)組織的一貫做法，提起上訴獲得更改裁決結(jié)果，并無先例。

這次專家組的終裁，事實(shí)上就是最后的結(jié)果。

中方口頭表達(dá)了“遺憾”后，轉(zhuǎn)身從善如流，立即動手修復(fù)漏洞。2010年，全國人大常委會和國務(wù)院先后對《著作權(quán)法》和《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》的相關(guān)條款進(jìn)行了修改，并在國家機(jī)關(guān)事業(yè)單位大力推廣正版軟件。

當(dāng)年2月9日，人民網(wǎng)就此次“中美WTO知識產(chǎn)權(quán)爭端第一案”發(fā)表題為《中美知識產(chǎn)權(quán)WTO之爭：沒有硝煙的戰(zhàn)爭》的文章，斷言“中美知識產(chǎn)權(quán)爭端是長期的沒有硝煙的戰(zhàn)爭”。

隨著知識經(jīng)濟(jì)與經(jīng)濟(jì)全球化的深入，知識產(chǎn)權(quán)日益成為國家發(fā)展的戰(zhàn)略性資源和國際競爭力的核心要素。加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，不僅是中國在履行WTO的有關(guān)協(xié)議，也是中國自身發(fā)展的需要。中國已經(jīng)把自主創(chuàng)新上升到國策，未來中國將向創(chuàng)新型國家發(fā)展。

中美之間未來的核心競爭主要有兩方面：一是世界金融領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的競爭；二是知識產(chǎn)權(quán)實(shí)力的競爭。但從目前來看，中國在這兩方面，都不能對美國形成有效的競爭。

美國知識產(chǎn)權(quán)對GDP和經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)巨大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出中國。以美國版權(quán)為例，近幾年，美國版權(quán)對美國經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)率，超過了1/4，對GDP的貢獻(xiàn)也超過10%。以國際專利的申請來看，2009年1月27日，世界知識產(chǎn)權(quán)組織公布的數(shù)據(jù)顯示，2008年美國仍是世界上申請國際專利最多的國家，申請了503萬件，中國只申請了6089件。

可見，中美知識產(chǎn)權(quán)之間的差異，不僅表現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和知識產(chǎn)權(quán)立法水平上，更重要的是表現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)對一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和對外貿(mào)易的貢獻(xiàn)上。

但中國正在飛速發(fā)展，科技創(chuàng)新能力與日俱增，中國目前已經(jīng)成為第二大經(jīng)濟(jì)體，中美之間的競爭，將最終體現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)實(shí)力的競爭上，中美之間的知識產(chǎn)權(quán)爭端將是常態(tài)的，是一場沒有休止的、沒有硝煙的戰(zhàn)爭。

第七節(jié)遺憾的青蒿素

2015年10月5日17時30分，我國85歲女藥學(xué)家屠呦呦，憑借著發(fā)現(xiàn)抗瘧疾特效藥青蒿素，摘得本年度“諾貝爾生理學(xué)或醫(yī)學(xué)獎”桂冠，成為首位獲得諾貝爾科學(xué)類獎項(xiàng)的中國女科學(xué)家。不過，青蒿素作為中國唯一被世界承認(rèn)的原創(chuàng)新藥，帶給中國科學(xué)界的僅是獲獎的榮耀，卻沒有壟斷的實(shí)利。全球每年青蒿素及其衍生物的銷售額多達(dá)15億美元，但中國的市場占有量卻不到l%。

原因就是我們并沒有青蒿素的基本技術(shù)專利。

屠呦呦獲得“諾獎”后不到24小時，虎嗅網(wǎng)掛出了滬江網(wǎng)法務(wù)總監(jiān)林華博士的一篇文章，標(biāo)題是《在恭喜屠呦呦獲獎之余．來看看青蒿素專利為何旁落》。

在這篇文章中，林華痛心地寫道：中國是第一個發(fā)現(xiàn)青蒿素可以治療瘧疾的國家，對于這樣一項(xiàng)對科學(xué)技術(shù)有突出貢獻(xiàn)又有巨大市場前景的技術(shù)，本來應(yīng)該在新的化合物（青蒿素）、制備方法（乙醇提煉）和用途（治療瘧疾）方面及時申請多個專利，但研發(fā)單位無一對青蒿素技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，中國失去了從應(yīng)用廣泛的青蒿素藥物市場中獲得壟斷利益的機(jī)會。

“中國放棄了申請青蒿素基本技術(shù)專利，美國、瑞士等實(shí)力強(qiáng)大的研發(fā)機(jī)構(gòu)和制藥公司都根據(jù)中國論文披露的技術(shù)，在青蒿素人工全合成、青蒿素復(fù)合物、提純和制備工藝等方面進(jìn)行廣泛研究，申請了一大批改進(jìn)和周邊技術(shù)專利。中國藥企雖幾經(jīng)努力，時至今日仍然在青蒿素相關(guān)技術(shù)上落后于美歐日，市場份額也集中在原料供應(yīng)?！?/p>

據(jù)原全國“523”辦公室《五二三與青蒿素資料匯集》《遲到的報告——五二三項(xiàng)目與青蒿素研發(fā)紀(jì)實(shí)》等文獻(xiàn)披露，我國科學(xué)家對于青蒿素的研究始于20世紀(jì)60年代中期，為了援外、戰(zhàn)備緊急任務(wù)的需要，開始了抗瘧新藥研究并代號為“523”，屠呦呦任研究組組長。

經(jīng)過“523”大會戰(zhàn)，至70年代中期，青蒿素的抗瘧功效及化學(xué)本質(zhì)已基本研究清楚。1976年，項(xiàng)目組得到某國科學(xué)家正在分離蒿屬植物類似物質(zhì)的信息，以為與我國正在研究的青蒿素相同。

在我國當(dāng)年沒有專利及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法規(guī)的情況下，為了搶在外國人前面發(fā)表論文，表明青蒿素是中國人的發(fā)明，1977年，《科學(xué)通報》第22卷第3期以“青蒿素結(jié)構(gòu)研究協(xié)作組”的名義，首次發(fā)表了青蒿素化學(xué)結(jié)構(gòu)及相對構(gòu)型的論文，將青蒿素的結(jié)構(gòu)完全公之于眾。

隨后，一篇篇由我國科技工作者個人署名的青蒿素論文陸續(xù)發(fā)表，將青蒿素的抗瘧功效向全世界展露無遺，使青蒿素的化學(xué)結(jié)構(gòu)與抗瘧作用有機(jī)地串聯(lián)起來。

1979年在《中華醫(yī)學(xué)雜志》英文版上發(fā)表的另一篇論文，更是公開了實(shí)驗(yàn)研究和臨床研究的全部數(shù)據(jù)。這個如今看來匪夷所思的做法，其實(shí)是在幫這個國家還歷史欠賬。早在西風(fēng)東漸的清末，為富民強(qiáng)國計，我國對在歐美諸國正如烈火烹油的知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)，已有心效仿。

1898年，清朝光緒皇帝下旨頒發(fā)《振興工藝給獎?wù)鲁獭?。辛丑之亂后，受美、英、日等國督促，清朝又于1904年、1910年頒布《商標(biāo)注冊試辦章程》和《大清著作權(quán)律》。惜乎大清旋即大廈傾頹，這些已初具雛形的現(xiàn)代知識產(chǎn)權(quán)法律體系并無施行的機(jī)會。中國歷史上第一部正規(guī)的《專利法》，于1944年5月29日由當(dāng)時的民國政府頒布。該法規(guī)定對發(fā)明、新型和新式樣授予專利權(quán)，期限分別是15年、10年、5年。這部法令后于1949年1月1日在我國臺灣地區(qū)正式施行。

1949年2月22日，在新民主主義革命即將取得全國勝利前夕，中共中央發(fā)布了《關(guān)于廢除國民黨<六法全書>和確定解放區(qū)司法原則的指示》，宣布徹底廢除國民黨《六法全書》。這《六法全書》中，包括了刑事、民事等一切法律法規(guī)，當(dāng)然，《專利法》等知識產(chǎn)權(quán)法律也難以幸免。

新中國建立后，1950年8月，中央人民政府政務(wù)院頒布了《保障發(fā)明權(quán)與專利權(quán)暫行條例》，該條例采用了前蘇聯(lián)的發(fā)明證書和專利證書雙軌制。1954年又批準(zhǔn)頒布了《有關(guān)生產(chǎn)的發(fā)明、技術(shù)改造及合理化建議獎勵暫行條例》，獲得發(fā)明證書的，依條例頒發(fā)獎金，在1953年至1957年期間，共批準(zhǔn)了4件專利和6件發(fā)明人證書。

1963年11月，上述條例被廢止，國務(wù)院頒布了新的《發(fā)明獎勵條例》，由發(fā)明獎勵制度取代了發(fā)明保護(hù)制度。此后的20年內(nèi)我國再也沒有考慮建立專利制度。

《中國青蒿素專利之傷啟示錄》一文這樣寫道：

眾所周知，中國的專利制度是在1985年才建立起來的。在那個沒有專利和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法規(guī)的年代里，把研究成果寫成論文發(fā)表；為國爭光應(yīng)該是當(dāng)時科技人員的唯一選擇。

作為私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)被漠視，幾成當(dāng)時的社會共識。在1979年召開的全國政協(xié)五屆二次會議上，文學(xué)家羅大岡大聲疾呼：“科學(xué)界目前剽竊盛行，一是剽竊洋人的，二是剽竊本國他人的，這個風(fēng)氣對學(xué)術(shù)發(fā)展很不利。我寫過關(guān)于巴黎公社和國際歌的書，后來發(fā)現(xiàn)有人整段整段抄我的。我提出質(zhì)疑，有人還說這是光榮的事情，知識不是個人的財產(chǎn)。這個問題，應(yīng)該有法律的規(guī)定?！?/p>

計算機(jī)漢字輸入系統(tǒng)WPS發(fā)明人求伯君也說：“WPS的用戶估計有3000多萬，但正版用戶僅25萬，如果都是合法用戶，每人付10元，就有3個億，后續(xù)開發(fā)資金就不愁了?！?/p>

這些發(fā)明家、作家的呼聲當(dāng)然無法成為主流聲音。

但改革開放的航船卻必須用全球通行的規(guī)則導(dǎo)航。1979年3月，我國開始專利立法的準(zhǔn)備工作。1980年1月，國務(wù)院批準(zhǔn)了國家科委《關(guān)于我國建立專利制度的請示報告》，成立了國家專利局，之后相繼加入多個知識產(chǎn)權(quán)國際公約和組織，并于1982年、1984年和1990年分別頒布了《商標(biāo)法》《專利法》和《著作權(quán)法》。另外，1979年至1994年間，中國共頒布了500多條法律、法規(guī)，主要涉及經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，引入外資以及外國技術(shù)。20世紀(jì)90年代初至21世紀(jì)初，在美國的“監(jiān)制”下，我國在對已有知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)范進(jìn)行精心修訂、打磨的同時，還頒布了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》等知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)、相關(guān)實(shí)施細(xì)則和司法解釋。

其中最主要的是，2001年我國加入世界貿(mào)易組織前后，對已有知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)和司法解釋再次進(jìn)行了全面修改。2000年修訂了《專利法》，擴(kuò)大了專利權(quán)人專有權(quán)的范圍，增加了許諾銷售權(quán)；賦予專利權(quán)人訴前財產(chǎn)保全、證據(jù)保全的請求權(quán)：取消了我國因所有制不同而在企業(yè)間產(chǎn)生的對專利權(quán)的“所有”和“持有”的區(qū)別；進(jìn)一步細(xì)化侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)；在程序上確立了司法終審制度。

2001年修訂了《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》，擴(kuò)大了商標(biāo)權(quán)的主體；增加了商標(biāo)權(quán)的客體；增加了馳名商標(biāo)的保護(hù)；增加了對地理標(biāo)志的保護(hù)。此外，還頒布了《集成電路布圖設(shè)計保護(hù)條例>《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》等，基本實(shí)現(xiàn)了與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》以及其他知識產(chǎn)權(quán)國際規(guī)則的接軌?！笆澜缰R產(chǎn)權(quán)組織”第二任總干事鮑格胥博士，在回顧該組織與中國合作20年的歷史時指出：“在知識產(chǎn)權(quán)史上，中國完成所有這一切的速度是獨(dú)一無二的?！?/p>

這說的是立法速度，那么在這一階段中國知識產(chǎn)權(quán)法制體系的重建動力何來？美國學(xué)者亨瑞·威東有一個比較權(quán)威的結(jié)論：“中國引進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)法的根本動機(jī)是來自對外開放政策的驅(qū)使，中國需要對外貿(mào)易、吸引外資以及從西方獲得迫切需要的技術(shù)和設(shè)備?！?/p>

這從我國知識產(chǎn)權(quán)的當(dāng)代立法，在前期表現(xiàn)出來的被動接受姿態(tài)，和強(qiáng)烈的功利色彩中可見一斑。經(jīng)過20多年的“融入”，特別是經(jīng)過入世后與世界3年的相互“觀察”，2005年，我國決定啟動國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制定工作，成立以當(dāng)時的國務(wù)院副總理吳儀為組長的“國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制定工作領(lǐng)導(dǎo)小組”，負(fù)責(zé)此項(xiàng)工作。

這是我國的知識產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)，從扭扭捏捏地被動接受、倉促應(yīng)付，戰(zhàn)略轉(zhuǎn)折為“為我所用”主動創(chuàng)制、揚(yáng)長避短的分水嶺。這一次，我國主動掀起了新一輪的立法和修法高潮，施行了《反壟斷法》，并對《專利法》和《商標(biāo)法》進(jìn)行了第三次修正，對《著作權(quán)法》進(jìn)行了第二次修正，對《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行了第一次修正。

2008年4月9日，國務(wù)院常務(wù)會議原則通過我國<國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》。經(jīng)過整整30年“摸著石頭過河”的探索，我國將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略提升到了國家戰(zhàn)略的層面。

綱要在序言中科學(xué)總結(jié)：

經(jīng)過多年發(fā)展，我國知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系逐步健全，執(zhí)法水平不斷提高；知識產(chǎn)權(quán)擁有量快速增長，效益日益顯現(xiàn)；市場主體運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)能力逐步提高；知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的國際交往日益增多，國際影響力逐漸增強(qiáng)。知識產(chǎn)權(quán)制度的建立和實(shí)施，規(guī)范了市場秩序，激勵了發(fā)明創(chuàng)造和文化創(chuàng)作，促進(jìn)了對外開放和知識資源的引進(jìn)，對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展發(fā)揮了重要作用。

但是，從總體上看，我國知識產(chǎn)權(quán)制度仍不完善，自主知識產(chǎn)權(quán)水平和擁有量尚不能滿足經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展需要，社會公眾知識產(chǎn)權(quán)意識仍較薄弱，市場主體運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)能力不強(qiáng)，侵犯知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)象還比較突出，知識產(chǎn)權(quán)濫用行為時有發(fā)生，知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)支撐體系和人才隊(duì)伍建設(shè)滯后，知識產(chǎn)權(quán)制度對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的促進(jìn)作用尚未得到充分發(fā)揮。

1993年時，中國只向WIPO提交了一項(xiàng)專利申請。2000年至2006年，中國占世界專利申請總量的份額從1.8%激增至了．3%。到了2017年，中國的專利申請量已經(jīng)成為全球第二位，僅次于美國。2018年，中國對外知識產(chǎn)權(quán)付費(fèi)高達(dá)358億美元，已成為全球第四大專利進(jìn)口國。

國家知識產(chǎn)權(quán)局提供的數(shù)據(jù)顯示，截至2019年6月底，我國國內(nèi)（不含港、澳、臺）發(fā)明專利擁有量為174萬件，每萬人口發(fā)明專利擁有量達(dá)到12.5件；有效商標(biāo)注冊量為2274.3萬件，平均每5.2個市場主體擁有一件有效商標(biāo)。

2019年上半年，國外在華發(fā)明專利申請量達(dá)到7.8萬件，同比增長8.6%；國外在華商標(biāo)申請量為12.7萬件，同比增長15.4%。國外在華發(fā)明專利、商標(biāo)申請量的持續(xù)穩(wěn)定增長，顯示出國際社會對我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的信心。

7月24日，“世界知識產(chǎn)權(quán)組織”發(fā)布了《2019年全球創(chuàng)新指數(shù)》（GII）。我國連續(xù)第四年保持上升勢頭，排在第14位，是中等收入經(jīng)濟(jì)體中唯一進(jìn)入前30名的國家，并在本國人專利數(shù)量、本國人工業(yè)品外觀設(shè)計數(shù)量、本國人商標(biāo)數(shù)量以及高技術(shù)出口凈額和創(chuàng)意產(chǎn)品出口等指標(biāo)方面位居榜單前列。

我國在新一代移動通信技術(shù)、高鐵、民用大飛機(jī)、探測衛(wèi)星、特高壓輸電、核電等技術(shù)領(lǐng)域已形成一批自有知識產(chǎn)權(quán)，為“中國制造”向“中國智造”轉(zhuǎn)型提供了有效支撐。

知識產(chǎn)權(quán)制度作為創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展的基本保障，正成為中國科技創(chuàng)新發(fā)展的新引擎。

世界知識產(chǎn)權(quán)組織總干事弗朗西斯·高銳說：“中國將創(chuàng)新作為經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略，中國全球創(chuàng)新指數(shù)排名不斷上升是多年努力的結(jié)果，中國創(chuàng)新體系也在日漸成熟。中國改革開放四十年來也在努力建設(shè)世界一流的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系，取得了長足的進(jìn)步?！?/p>