裴兆斌，胡雅妮

（大連海洋大學(xué) 海洋法律與人文學(xué)院，遼寧 大連 116023）

人口老齡化逐漸成為我國(guó)當(dāng)前社會(huì)發(fā)展的一個(gè)顯著趨勢(shì)。 根據(jù)《“十四五”國(guó)家老齡化事業(yè)發(fā)展和養(yǎng)老服務(wù)體系規(guī)劃》［1］，人口老齡化成為越來(lái)越顯著的熱點(diǎn)現(xiàn)象，我們需要在社會(huì)保障、養(yǎng)老服務(wù)等方面提早規(guī)劃，早日實(shí)現(xiàn)老年人共享改革發(fā)展成果和安享幸福晚年的目標(biāo)，建立全面的健康支撐體系，并以此推動(dòng)老齡產(chǎn)業(yè)事業(yè)協(xié)同發(fā)展。 我國(guó)老齡化程度的不斷加深，使得傳統(tǒng)的養(yǎng)老模式承擔(dān)著越來(lái)越大的壓力，新型的養(yǎng)老服務(wù)成為了人們?nèi)找骊P(guān)注的問(wèn)題。 目前，我國(guó)大力推動(dòng)智慧養(yǎng)老創(chuàng)新模式，利用互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計(jì)算等新興的技術(shù)手段提高養(yǎng)老服務(wù)質(zhì)量，建立符合我國(guó)社會(huì)不斷發(fā)展的新型養(yǎng)老模式。 在推進(jìn)相關(guān)工作的過(guò)程中涉及到對(duì)老年人的信息采集與存儲(chǔ)等，我國(guó)相關(guān)的法律法規(guī)和侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)體制尚未完善，由此帶來(lái)的個(gè)人信息和隱私的泄露以及相關(guān)的權(quán)益保護(hù)應(yīng)該受到關(guān)注。

1 問(wèn)題的提出與發(fā)展現(xiàn)狀

1.1 問(wèn)題的提出

早在20 世紀(jì)80 年代，生命信托基金就已提出“智能化養(yǎng)老”這一概念。 智能化養(yǎng)老是智慧養(yǎng)老的一種延伸，兩者都是利用現(xiàn)代技術(shù)手段來(lái)實(shí)現(xiàn)老人的養(yǎng)老服務(wù)，之間并無(wú)明顯的界限。 智慧養(yǎng)老主要是指利用互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、云計(jì)算等先進(jìn)信息技術(shù)，圍繞老年人的生活起居、醫(yī)療健康、安全保障、娛樂(lè)休閑以及學(xué)習(xí)分享等各方面使其得以實(shí)現(xiàn)，支持老年人對(duì)自己的養(yǎng)老生活進(jìn)行管理，同時(shí)對(duì)相關(guān)信息進(jìn)行監(jiān)測(cè)、預(yù)判甚至主動(dòng)處理，實(shí)現(xiàn)技術(shù)與老人的互助式、個(gè)性化的智能交互［2］。

智慧養(yǎng)老是在傳統(tǒng)養(yǎng)老模式的基礎(chǔ)上發(fā)展創(chuàng)新而來(lái)的，傳統(tǒng)的養(yǎng)老服務(wù)發(fā)生侵權(quán)時(shí)可以適用傳統(tǒng)有效的侵權(quán)法律責(zé)任制度來(lái)防止和保護(hù)老年人的合法權(quán)益。 隨著智慧養(yǎng)老服務(wù)的出現(xiàn)和發(fā)展，在其服務(wù)的過(guò)程中，會(huì)出現(xiàn)數(shù)據(jù)泄露，個(gè)人人身和財(cái)產(chǎn)遭受損失的情況，在現(xiàn)實(shí)生活中這樣的例子比比皆是，比如Cybernews 團(tuán)隊(duì)發(fā)現(xiàn)了兩個(gè)不安全的數(shù)據(jù)庫(kù)，里面有500 萬(wàn)老年人數(shù)據(jù)將會(huì)被泄露［3］；智能機(jī)器在服務(wù)時(shí)出現(xiàn)故障使得老年人的身體健康受到損害，美國(guó)盧安·達(dá)根由于呼叫智能器未能及時(shí)報(bào)警使她失去寶貴的生命。 因智能養(yǎng)老服務(wù)涉及到的侵權(quán)主體的復(fù)雜性，歸責(zé)原則和事實(shí)認(rèn)定的困難性，使得傳統(tǒng)侵權(quán)責(zé)任法律制度很難在其適用上不面臨著挑戰(zhàn)。

1.2 我國(guó)智慧養(yǎng)老的發(fā)展現(xiàn)狀

1.2.1 國(guó)家智慧養(yǎng)老政策的供給

當(dāng)前，我國(guó)的智慧養(yǎng)老服務(wù)還處于技術(shù)以及行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)制定的初步探索階段。 為了引導(dǎo)、支持、鼓勵(lì)與智能養(yǎng)老相關(guān)的實(shí)踐探索，“智能化養(yǎng)老”的理念在2012 年由全國(guó)老齡辦首次提出［4］。 且從2015 年開(kāi)始，我國(guó)從國(guó)家層面開(kāi)始逐步支持智慧養(yǎng)老服務(wù)的發(fā)展，國(guó)務(wù)院印發(fā)了《關(guān)于積極推進(jìn)“互聯(lián)網(wǎng)+”行動(dòng)指導(dǎo)意見(jiàn)》提出了要持續(xù)推進(jìn)智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展［5］。 2017 年工業(yè)部、民政部和衛(wèi)健委聯(lián)合制定的《智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展行動(dòng)計(jì)劃（2017-2020 年）》在豐富智能養(yǎng)老產(chǎn)品的供給、加強(qiáng)公共服務(wù)平臺(tái)建設(shè)、建立智慧養(yǎng)老標(biāo)準(zhǔn)體系以及個(gè)人信息安全保護(hù)等方面進(jìn)行了微觀層面的規(guī)定［6］。 國(guó)家于2021 年制定的《智慧健康養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)發(fā)展行動(dòng)計(jì)劃（2021-2025 年）》進(jìn)一步明確了養(yǎng)老服務(wù)的發(fā)展規(guī)范，如推進(jìn)平臺(tái)提高質(zhì)量和升級(jí)，提升其數(shù)據(jù)的應(yīng)用能力，在個(gè)人信息數(shù)據(jù)保護(hù)方面采取數(shù)據(jù)加密、數(shù)據(jù)脫敏、身份認(rèn)證以及訪問(wèn)控制等手段［7］。 該計(jì)劃旨在融合新一代信息技術(shù)與養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)，打造出滿足人民養(yǎng)老需求的新型融合產(chǎn)業(yè)，同時(shí)表明我國(guó)養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)開(kāi)始進(jìn)入“智慧”時(shí)代。

1.2.2 智慧養(yǎng)老法律法規(guī)的供給

為了積極應(yīng)對(duì)人口老齡化的現(xiàn)象，彰顯國(guó)家對(duì)智慧養(yǎng)老及其法制化建設(shè)的重視和大力推進(jìn)，近幾年我國(guó)不斷出臺(tái)新的智慧養(yǎng)老服務(wù)政策。 同時(shí)，新頒布的《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》）的人格權(quán)編和侵權(quán)編對(duì)個(gè)人信息的內(nèi)容也進(jìn)行了規(guī)定，從宏觀上對(duì)老年人的信息權(quán)進(jìn)行了保護(hù)，但是仍缺乏具體的針對(duì)性，時(shí)有老年人的信息數(shù)據(jù)被泄露。 《中華人民共和國(guó)老年人權(quán)益保障法》（以下簡(jiǎn)稱《老年人權(quán)益保障法》）第5 條也只是規(guī)定了要建立以社區(qū)為依托、機(jī)構(gòu)為支撐的社會(huì)養(yǎng)老體系，并未對(duì)老年人的數(shù)據(jù)安全承擔(dān)的法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)定。 由此可見(jiàn)，規(guī)定的大多數(shù)條款都屬于宏觀倡導(dǎo)性的規(guī)定，缺乏具體的針對(duì)性的法律以及具體的操作和執(zhí)行。

1.2.3 我國(guó)智慧養(yǎng)老侵權(quán)的研究現(xiàn)狀

智慧養(yǎng)老目前已成為我國(guó)解決老齡化問(wèn)題的重要手段。 與傳統(tǒng)養(yǎng)老模式不同的是，智慧養(yǎng)老采用先進(jìn)的信息技術(shù)來(lái)收集數(shù)據(jù)，為老年人提供更好的更高質(zhì)量的服務(wù)。 在其不斷推進(jìn)的過(guò)程中，必然會(huì)引起新型法律問(wèn)題，比如老年人的個(gè)人信息以及隱私權(quán)會(huì)遭到侵權(quán)。 由于養(yǎng)老服務(wù)的侵權(quán)過(guò)程中會(huì)涉及到智能機(jī)器、康復(fù)護(hù)理知識(shí)的輸入、收集信息的主體的復(fù)雜性、信息形式的冗雜等因素，使得智慧養(yǎng)老的侵權(quán)問(wèn)題變得更加復(fù)雜。 縱觀國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)智慧養(yǎng)老的研究，大部分都集中在公共管理學(xué)、老齡化、科技以及社會(huì)保障學(xué)等方面，如左美云提出智慧養(yǎng)老的具體含義以及模式［2］； 代利鳳提出要明確智慧養(yǎng)老的安全、倫理風(fēng)險(xiǎn)［8］，通過(guò)加強(qiáng)多元監(jiān)督來(lái)消除風(fēng)險(xiǎn)； 王海霞等從社會(huì)保障學(xué)角度提出智慧養(yǎng)老服務(wù)存在宣傳不到位、平臺(tái)建設(shè)不完善的問(wèn)題［9］。 從法律侵權(quán)角度進(jìn)行研究的比較少，因此，對(duì)智慧養(yǎng)老所涉及到的權(quán)益侵權(quán)研究很有必要。 本文將結(jié)合《民法典》中對(duì)于侵權(quán)的有關(guān)規(guī)定，對(duì)智慧養(yǎng)老侵權(quán)的主體認(rèn)定，歸責(zé)原則的適用以及責(zé)任的承擔(dān)進(jìn)行論述，以期對(duì)智慧養(yǎng)老的發(fā)展提供一些可行性建議。

2 智慧養(yǎng)老發(fā)展面臨的侵權(quán)問(wèn)題

2.1 老年人信息和隱私權(quán)遭到侵害

由于對(duì)智慧養(yǎng)老服務(wù)平臺(tái)規(guī)定的不明確，導(dǎo)致養(yǎng)老服務(wù)平臺(tái)和服務(wù)系統(tǒng)層出不窮，質(zhì)量參差不齊。平臺(tái)在進(jìn)行服務(wù)的過(guò)程中，會(huì)涉及到收集老年人的個(gè)人信息、個(gè)人健康數(shù)據(jù)。 這些數(shù)據(jù)不僅會(huì)涉及到老年人及其近親屬的隱私，還會(huì)存在醫(yī)院和政府的信息，進(jìn)而造成個(gè)人隱私、相關(guān)信息和各方面的權(quán)益受到侵害的風(fēng)險(xiǎn)，因此，我國(guó)需要養(yǎng)老平臺(tái)在用戶的數(shù)據(jù)安全和政府的信息安全方面進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)定和規(guī)范。但我國(guó)在保護(hù)電子信息數(shù)據(jù)方面的研發(fā)水平還不理想，操作過(guò)程中信息數(shù)據(jù)的傳輸、信息服務(wù)中心和系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)安全設(shè)置、加密模式和數(shù)據(jù)訪問(wèn)安全滿足不了實(shí)際需求。 同時(shí)，服務(wù)平臺(tái)為老年人提供的智能化電子產(chǎn)品也會(huì)出現(xiàn)信息泄露的問(wèn)題。 由于沒(méi)有明確規(guī)定職能管理部門(mén)具體的監(jiān)督和管理權(quán)力，業(yè)務(wù)規(guī)范參差不齊的第三方參與者無(wú)法得到有效的監(jiān)督和管理，甚至?xí)霈F(xiàn)數(shù)據(jù)掌握者為了個(gè)人利益出賣(mài)老年人的信息以及進(jìn)行詐騙等問(wèn)題，從而不能有效地規(guī)制和監(jiān)督養(yǎng)老服務(wù)市場(chǎng)［10］。

2.2 侵權(quán)責(zé)任主體難以明確

與傳統(tǒng)的養(yǎng)老服務(wù)相比，智慧養(yǎng)老服務(wù)的侵權(quán)責(zé)任主體具有復(fù)雜性，因?yàn)槠湓谔峁┓?wù)的過(guò)程中會(huì)需要家庭、個(gè)人、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、養(yǎng)老服務(wù)提供者以及政府的共同參與。 如果發(fā)生個(gè)人信息泄露甚至生命健康受到損害等侵權(quán)時(shí)，就會(huì)構(gòu)成《民法典》侵權(quán)編中典型的多數(shù)人侵權(quán)，同時(shí)，還會(huì)涉及到遠(yuǎn)程醫(yī)療平臺(tái)建設(shè)與提供者，智能機(jī)器以及信息平臺(tái)的開(kāi)發(fā)者、服務(wù)提供者等多方法律主體，當(dāng)平臺(tái)數(shù)據(jù)存在錯(cuò)誤，數(shù)據(jù)傳輸丟失可能導(dǎo)致誤診侵害老年人的權(quán)益時(shí)，作為受害老年人該向哪個(gè)侵權(quán)主體提出賠償，以及賠償主體承擔(dān)責(zé)任的具體分配也未明確，這對(duì)侵權(quán)責(zé)任主體的確定存在很大難度［11］?！睹穹ǖ洹冯m然對(duì)多數(shù)人侵權(quán)作出了規(guī)定，但是比較復(fù)雜的是責(zé)任構(gòu)成上需要考慮是否為共同加害、無(wú)意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，在責(zé)任承擔(dān)上是否為連帶責(zé)任、不真正連帶以及按份責(zé)任。 因此，智慧養(yǎng)老服務(wù)的侵權(quán)主體認(rèn)定以及法律適用就比較復(fù)雜了。

2.3 侵權(quán)法律事實(shí)難以認(rèn)定

侵權(quán)客體的多樣性和機(jī)器的自主性使得侵權(quán)事實(shí)比較難以認(rèn)定。 智慧養(yǎng)老機(jī)器在人工智能的板塊下會(huì)通過(guò)自主決策和深度學(xué)習(xí)來(lái)完成復(fù)雜的操作，會(huì)突破人類預(yù)先設(shè)定的規(guī)則而進(jìn)行自主決策，這種自行運(yùn)轉(zhuǎn)造成的侵權(quán)事故和原因會(huì)比較復(fù)雜。 智能機(jī)器在研發(fā)設(shè)計(jì)上的漏洞和運(yùn)行程序也會(huì)使得侵權(quán)事實(shí)難以認(rèn)定。 同時(shí)，智慧養(yǎng)老機(jī)器具有很強(qiáng)的隱蔽性和不可控性，人們還無(wú)法掌控其運(yùn)行的整個(gè)過(guò)程，因而無(wú)法深究其主觀過(guò)錯(cuò)，使得在侵權(quán)發(fā)生時(shí)對(duì)事實(shí)的調(diào)查存在很大困難。 因此，老人的侵權(quán)事實(shí)需要更進(jìn)一步的探究和細(xì)化。

2.4 侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)機(jī)制不明確

智慧養(yǎng)老產(chǎn)品在服務(wù)過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)侵權(quán)糾紛，我國(guó)法律對(duì)此糾紛的具體規(guī)定存在缺位。 養(yǎng)老產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任的原則規(guī)定不明確，智慧養(yǎng)老服務(wù)過(guò)程中的侵權(quán)責(zé)任原則需要分為三種情況討論： 首先，智慧養(yǎng)老服務(wù)的產(chǎn)品在侵權(quán)責(zé)任中不能適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，不能是責(zé)任主體，否則會(huì)存在與人的主觀過(guò)錯(cuò)的沖突。 同時(shí)，也不能適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，需要適用特殊的在法律中規(guī)定的歸責(zé)原則，而我國(guó)《民法典》的侵權(quán)責(zé)任編并未對(duì)此進(jìn)行特殊的規(guī)定，因而在智慧養(yǎng)老侵權(quán)糾紛中無(wú)法適用； 若適用產(chǎn)品責(zé)任，就需要證明產(chǎn)品與造成的損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系，由于我國(guó)對(duì)養(yǎng)老產(chǎn)品以及整個(gè)行業(yè)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范沒(méi)有規(guī)定，就會(huì)使得因果關(guān)系很難認(rèn)定。 對(duì)于是否可以適用替代責(zé)任來(lái)承擔(dān)后果也存在困難，替代責(zé)任適用的前提是雙方存在雇傭關(guān)系或者監(jiān)護(hù)關(guān)系，雇主可以替代雇員承擔(dān)其在執(zhí)行職務(wù)期間造成的損害，而智能產(chǎn)品與養(yǎng)老服務(wù)企業(yè)之間是否是雇傭關(guān)系，現(xiàn)階段很難認(rèn)定，智能產(chǎn)品擁有自主決策權(quán)，很難明確哪些行為是在正常履職過(guò)程中的行為。 其次，如果是醫(yī)療組織造成侵權(quán)則適用過(guò)錯(cuò)推定以及無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則； 最后，若是養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的服務(wù)者造成侵權(quán)，則需要適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。 這兩者適用的侵權(quán)歸責(zé)原則的不同，導(dǎo)致智能產(chǎn)品適用何種原則存在了復(fù)雜性。 由于侵權(quán)主體的認(rèn)定和事實(shí)認(rèn)定存在復(fù)雜性和難以明確性，再加之我國(guó)缺少專門(mén)針對(duì)智慧養(yǎng)老機(jī)器的司法鑒定機(jī)構(gòu)，所以就會(huì)使得侵權(quán)責(zé)任更難認(rèn)定。

3 智慧養(yǎng)老法律問(wèn)題的原因分析

3.1 法律法規(guī)滯后

隨著人口老齡化嚴(yán)重程度的不斷加深，養(yǎng)老服務(wù)的范圍也相應(yīng)擴(kuò)大，同時(shí)，相關(guān)法律法規(guī)的覆蓋范圍也在不斷延伸。 但法律的滯后性與大數(shù)據(jù)、人工智能等技術(shù)的創(chuàng)新性、前沿性存在著矛盾。其理論基礎(chǔ)是智慧化因素在傳統(tǒng)的法律關(guān)系中的地位未明確［12］。 首先，智慧養(yǎng)老模式是一種伴隨著新興的信息技術(shù)而出現(xiàn)的模式，相關(guān)的法律法規(guī)制度尚未對(duì)智慧養(yǎng)老參與各方進(jìn)行細(xì)致的約束和保護(hù)。 盡管我國(guó)目前有以《中華人民共和國(guó)憲法》為基礎(chǔ)、以《老年人權(quán)益保障法》為枝干的與養(yǎng)老相關(guān)的法律體系，但是在具體法律體系中，新興的智慧養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)規(guī)制的地位尚不明確，會(huì)導(dǎo)致養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)的準(zhǔn)入與退出標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)相關(guān)資質(zhì)的認(rèn)定以及服務(wù)人員的素質(zhì)提高不能形成統(tǒng)一、科學(xué)的規(guī)范體系，很難保障老年人在養(yǎng)老過(guò)程中的權(quán)益。 其次，智慧養(yǎng)老服務(wù)方面的規(guī)定大部分都是政府的紅頭文件和政策，比較分散，并且主要是部委的規(guī)章、通知文件，而法律和行政法規(guī)規(guī)定文件以及具體的細(xì)化規(guī)則卻很少。 這樣就會(huì)使得智慧養(yǎng)老服務(wù)的效果不佳。 最后，立法者在制定智慧養(yǎng)老法律服務(wù)的制度時(shí)缺乏前瞻性。 在提供智慧養(yǎng)老服務(wù)的過(guò)程中，老年人的隱私與信息安全是需要放在首位的，但是法律對(duì)相關(guān)內(nèi)容的規(guī)定相對(duì)較少，嚴(yán)密、規(guī)范及穩(wěn)定的法律法規(guī)系統(tǒng)需要進(jìn)一步細(xì)化，因而在智慧養(yǎng)老服務(wù)中尚有責(zé)權(quán)不明的情況，政府部門(mén)也會(huì)很難認(rèn)真履行其職責(zé)［13］。

3.2 知情同意原則未體現(xiàn)

老年人信息權(quán)益保障主要依據(jù)《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》（簡(jiǎn)稱《個(gè)人信息保護(hù)法》）。 目前，除了中央出臺(tái)的《2021 年-2025 年的智慧健康養(yǎng)老發(fā)展計(jì)劃》指出加強(qiáng)老年人信息保護(hù)外，地方也對(duì)此進(jìn)行了具體的規(guī)定，但是政策只是宏觀指導(dǎo)，并未能提供具體的監(jiān)管規(guī)定和懲罰措施［14］。同時(shí)，《個(gè)人信息保護(hù)法》規(guī)定要采用“知情同意”原則對(duì)個(gè)人信息安全進(jìn)行保護(hù)，即對(duì)個(gè)人信息的收集、處理、使用必須采用告知后同意原則，保障信息主體的信息自我決定權(quán)［15］。 在實(shí)施過(guò)程中，一方面，由于老年人使用的養(yǎng)老服務(wù)平臺(tái)需要簽訂冗長(zhǎng)的知情同意書(shū)和隱私保護(hù)協(xié)議； 另一方面，由于隨著年齡的不斷增長(zhǎng)，認(rèn)知能力和理解力的下降會(huì)導(dǎo)致很難達(dá)到“知情”的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致個(gè)人信息和隱私泄露的風(fēng)險(xiǎn)更加嚴(yán)重［8］。 老年人的身體健康權(quán)也面臨著安全問(wèn)題，臨床治療中逐步加入新興的智能醫(yī)療手段，不當(dāng)利用智能醫(yī)療治療技術(shù)導(dǎo)致老人身體健康受損的隱患也需要進(jìn)一步關(guān)注［16］。

3.3 相關(guān)養(yǎng)老產(chǎn)品的屬性及法律地位未明確

我國(guó)處于智慧養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)的初步探索階段，對(duì)與智慧養(yǎng)老相關(guān)的產(chǎn)品的屬性并未明確規(guī)定，這一問(wèn)題在學(xué)界有工具說(shuō)、代理說(shuō)、電子奴隸說(shuō)等不同觀點(diǎn)。 工具說(shuō)認(rèn)為智能化產(chǎn)品是為人類服務(wù)的，不能作為獨(dú)立的個(gè)體存在； 代理說(shuō)認(rèn)為智能化產(chǎn)品是根據(jù)人的意志代理人類做出的行為，導(dǎo)致的后果應(yīng)由被代理的人類承擔(dān)； 電子奴隸說(shuō)認(rèn)為智能化電子產(chǎn)品自身沒(méi)有意志，是根據(jù)人類的指示做出的行為，是人類的電子奴隸［13］。 因此，關(guān)于智能化養(yǎng)老產(chǎn)品的屬性有待進(jìn)一步研究確定。 同時(shí)，與智慧養(yǎng)老相關(guān)的產(chǎn)品的法律地位需要進(jìn)一步的明確和規(guī)范，大數(shù)據(jù)時(shí)代智能產(chǎn)品具有深度學(xué)習(xí)和獨(dú)立自主行為的能力，但是否能成為適格的法律主體、能否擁有法律主體的權(quán)利能力和行為能力以及達(dá)到某種程度的權(quán)利和義務(wù)，現(xiàn)行的法律還沒(méi)有明確規(guī)定。 我國(guó)對(duì)智慧養(yǎng)老產(chǎn)品的侵權(quán)內(nèi)容也尚未規(guī)定，智能侵權(quán)的判決也各不相同。

4 智慧養(yǎng)老法律問(wèn)題的對(duì)策

4.1 健全老年人信息保護(hù)的法律機(jī)制

在保護(hù)老年人的信息方面，我國(guó)要建立信息分層管理制度，將獲取的老年人信息分為一般和重要的級(jí)別，賦予不同主體閱覽的權(quán)限。 對(duì)于一般基本信息，服務(wù)人員均可以查看； 涉及到隱私的重要信息，只有專業(yè)的醫(yī)療人員才可以進(jìn)行查看，若是必須獲取查看的權(quán)限，則需要養(yǎng)老平臺(tái)審核開(kāi)放權(quán)限，這樣才能更好地防止個(gè)人信息的泄露。 同時(shí)，在《民法典》侵權(quán)責(zé)任編中要加強(qiáng)在個(gè)人信息和隱私權(quán)遭到侵害時(shí)，除了經(jīng)濟(jì)賠償之外，可以追加精神損害賠償，若是造成嚴(yán)重后果構(gòu)成刑事犯罪的則需要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任的規(guī)定。

將智慧養(yǎng)老政策法律標(biāo)準(zhǔn)化且與我國(guó)社會(huì)保障法律體系相結(jié)合才能更好地為老年人服務(wù)，而標(biāo)準(zhǔn)化應(yīng)從三個(gè)方面進(jìn)行： 首先，依據(jù)《老年人權(quán)益保障法》中的法律原則，建立一個(gè)以保障老年人權(quán)益為核心的智慧養(yǎng)老法律標(biāo)準(zhǔn)，尊重老年人的自主決定權(quán)，可以依據(jù)自己的需求來(lái)確定需要提供何種服務(wù)和護(hù)理方案。 對(duì)于收集的信息數(shù)據(jù)，賦予老年人信息數(shù)據(jù)遺忘權(quán)，及時(shí)消除與老年人密切相關(guān)的數(shù)據(jù)，防止數(shù)據(jù)的泄露。 其次，從傳統(tǒng)的橫向保障體系轉(zhuǎn)向縱向的保障體系。 傳統(tǒng)的保障體系主要依托于政府、社區(qū)和養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，而智慧養(yǎng)老服務(wù)保障體系是依賴于智能技術(shù)手段和平臺(tái)，保障每個(gè)獨(dú)立運(yùn)營(yíng)的養(yǎng)老體系都能受到保障［17］。 最后，堅(jiān)持以人為本。 老年人作為社會(huì)的弱勢(shì)群體，制定的法律要滿足老年人的實(shí)際需求，從法律層面尊重老年人［18］。 因此，只有通過(guò)立法將實(shí)踐中得到廣泛應(yīng)用、運(yùn)行比較穩(wěn)定的智慧養(yǎng)老政策轉(zhuǎn)化為法律，才能更好地形成完善、切實(shí)保障老年人相關(guān)權(quán)益的法律體系。

4.2 加強(qiáng)泄露老年人信息的問(wèn)責(zé)機(jī)制

智慧養(yǎng)老個(gè)人信息權(quán)的保護(hù)程度與其服務(wù)平臺(tái)的安全性、可持續(xù)性以及必要性和透明度有著重要的關(guān)系，且都有一定的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，而要想標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范就得在一系列的問(wèn)責(zé)下進(jìn)行。 問(wèn)責(zé)就是盡可能對(duì)違反老年人信息保護(hù)的相關(guān)主體進(jìn)行制裁。 信息的控制者掌握了大量的數(shù)據(jù)和信息，為了使信息合法化地處理其所做的這些行為，必須符合老人的信息隱私合理期待，并且要以法律的形式確定下來(lái)，我國(guó)做到有法可依。 因此，為了更好地保護(hù)個(gè)人信息，要對(duì)信息的收集者、控制者、使用者進(jìn)行嚴(yán)格的把控，要明確告知使用信息的目的，在信息主體明確同意的情況下才能使用； 要保證信息的收集方和信息主體在信息的使用目的上保持一致，不能在未經(jīng)信息主體同意的情況下對(duì)收集到的信息進(jìn)行篡改或者深度解讀［19］。

4.3 明確侵權(quán)責(zé)任主體

智慧養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)在提供服務(wù)的過(guò)程中因主體的多樣性使得在產(chǎn)生侵權(quán)糾紛時(shí)要分情況處理。 比如，智能產(chǎn)品的研發(fā)者、生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者以及第三人發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任； 智能機(jī)器因發(fā)生故障或者其他侵權(quán)行為時(shí)應(yīng)由當(dāng)時(shí)的實(shí)際操作者、養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行責(zé)任的承擔(dān)。

如果屬于智能產(chǎn)品提供者、銷(xiāo)售者以及第三人侵權(quán)的情況時(shí)，首先，確定提供具體服務(wù)的責(zé)任主體，因?yàn)槠淇赡軙?huì)成為直接的侵權(quán)主體，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者可能會(huì)成為間接的責(zé)任主體； 其次，確定監(jiān)管主體，在服務(wù)的過(guò)程智慧養(yǎng)老信息平臺(tái)會(huì)整合老年人的信息和需求，然后由養(yǎng)老服務(wù)提供者去進(jìn)行服務(wù)，在這期間養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)是否有資質(zhì)是需要信息平臺(tái)進(jìn)行監(jiān)管的，所以監(jiān)管者也有可能成為侵權(quán)主體； 最后，明確養(yǎng)老服務(wù)提供主題和監(jiān)管主體之后，就可以共同向老年人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

如果是智能機(jī)器發(fā)生故障此種情況，首先，我國(guó)法律要確定養(yǎng)老機(jī)構(gòu)是否在安全、合理注意義務(wù)前提下使智能機(jī)器造成故障對(duì)老年人造成侵害； 其次，確定具體的操作責(zé)任人，無(wú)論是過(guò)失還是故意都要承擔(dān)責(zé)任，若使機(jī)器本身存在缺陷，則智能機(jī)器的生產(chǎn)者、研發(fā)者和銷(xiāo)售者都有可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任； 最后，明確各方侵權(quán)主體依據(jù)多人侵權(quán)來(lái)維護(hù)老年人的合法權(quán)益。

4.4 明確侵權(quán)歸責(zé)原則

曾經(jīng)聯(lián)合國(guó)教科文組織在出臺(tái)的《關(guān)于機(jī)器人倫理的初步草案報(bào)告》中將人工智能機(jī)器定義為科技產(chǎn)品且適用產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則［20］。 在明確侵權(quán)責(zé)任主體的基礎(chǔ)上，以產(chǎn)品責(zé)任原則和醫(yī)療損害責(zé)任原則作為智慧養(yǎng)老侵權(quán)的歸責(zé)原則。

以產(chǎn)品責(zé)任為歸責(zé)原則，應(yīng)由產(chǎn)品的制造者承擔(dān)主要的侵權(quán)責(zé)任，銷(xiāo)售者和使用者在存在過(guò)錯(cuò)的情況下承擔(dān)責(zé)任。 制造者的主體應(yīng)包括研發(fā)者、生產(chǎn)者以及進(jìn)口商。 由于我國(guó)當(dāng)前智慧養(yǎng)老平臺(tái)處于初級(jí)階段，有的智能機(jī)器是在國(guó)外生產(chǎn)或者進(jìn)口，若發(fā)生侵權(quán)，很難將國(guó)外的生產(chǎn)者作為侵權(quán)主體進(jìn)行追懲，所以將進(jìn)口商列為制造者的主體。關(guān)于智能機(jī)器的缺陷造成侵害應(yīng)運(yùn)用哪種過(guò)錯(cuò)責(zé)任可分為是三種情況，缺陷可以分為制造、設(shè)計(jì)以及警示缺陷，而制造和設(shè)計(jì)缺陷可以適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，制造缺陷是由于設(shè)計(jì)和實(shí)際制造過(guò)程產(chǎn)生了偏離，按照設(shè)計(jì)客觀標(biāo)準(zhǔn)直接可以認(rèn)定。 我國(guó)《民法典》規(guī)定，制造缺陷應(yīng)適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任； 設(shè)計(jì)缺陷意味著整個(gè)機(jī)器生產(chǎn)線存在著風(fēng)險(xiǎn)，侵權(quán)后果更加嚴(yán)重，采用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任不僅能減輕侵權(quán)老人的舉證責(zé)任，也會(huì)促使設(shè)計(jì)者在設(shè)計(jì)的時(shí)候盡到嚴(yán)格的注意義務(wù)和保持著謹(jǐn)慎的態(tài)度； 警示缺陷是指生產(chǎn)者是否對(duì)使用者發(fā)出了及時(shí)有效的警示行為，適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任比較合理。

以醫(yī)療損害責(zé)任為歸責(zé)原則，智慧養(yǎng)老模式會(huì)涉及到醫(yī)療機(jī)構(gòu)和養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)，但是兩者適用的歸責(zé)責(zé)任是不同的，由于在進(jìn)行服務(wù)的過(guò)程中，醫(yī)療服務(wù)和養(yǎng)老服務(wù)是很難進(jìn)行區(qū)分的，因此，應(yīng)統(tǒng)一適用過(guò)錯(cuò)和過(guò)錯(cuò)推定責(zé)任相結(jié)合的醫(yī)療損害責(zé)任原則，這樣會(huì)使得醫(yī)療機(jī)構(gòu)有更高的注意義務(wù)和規(guī)范自身的醫(yī)療服務(wù)行為。 若是由于醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員失誤、機(jī)器的運(yùn)行障礙等原因造成侵權(quán)，受侵害老人只需要證明是由于醫(yī)養(yǎng)機(jī)構(gòu)未達(dá)到該有的服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)造成的就可以，無(wú)需證明是以上哪種具體原因。 這樣會(huì)減輕老年人的舉證責(zé)任。

4.5 健全侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)機(jī)制

由于智能產(chǎn)品不能作為獨(dú)立的民事主體承擔(dān)責(zé)任，就需要產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)者、生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者來(lái)承擔(dān)。 因此，我國(guó)法律要設(shè)定特殊的承擔(dān)責(zé)任，設(shè)立智慧養(yǎng)老產(chǎn)品強(qiáng)制責(zé)任險(xiǎn)和賠償責(zé)任基金，當(dāng)老年人受到侵害時(shí)就可以用強(qiáng)制險(xiǎn)或者賠償基金進(jìn)行賠償，既有利于分散風(fēng)險(xiǎn)也有利于被侵權(quán)人得到有效的賠償。 同時(shí)，對(duì)智慧養(yǎng)老產(chǎn)品不同業(yè)態(tài)下的技術(shù)、功能、效益和使用方式進(jìn)行分析，提煉出共同應(yīng)當(dāng)遵守的標(biāo)準(zhǔn)［21］。 我國(guó)要加入行業(yè)評(píng)級(jí)標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)價(jià)機(jī)制，并定期進(jìn)行公開(kāi)評(píng)估，將評(píng)價(jià)結(jié)果向社會(huì)公布，建立行業(yè)淘汰機(jī)制； 要跟進(jìn)適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)懲機(jī)制，鼓勵(lì)行業(yè)良性發(fā)展； 要鼓勵(lì)保險(xiǎn)行業(yè)參與智慧養(yǎng)老的監(jiān)督管理和信用評(píng)級(jí)，健全溝通交流機(jī)制保障老人權(quán)益； 還要不斷完善與智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)配套的政策法規(guī)，將相關(guān)智慧養(yǎng)老產(chǎn)品生產(chǎn)公司進(jìn)行備案，以把控整個(gè)智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的有效運(yùn)行，保障養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)的健康有效發(fā)展［9］。

5 結(jié) 語(yǔ)

我國(guó)智慧養(yǎng)老隨著時(shí)代的演進(jìn)、社會(huì)的變遷，在行穩(wěn)漸遠(yuǎn)的進(jìn)程中還將面臨各種各樣的問(wèn)題，需要立法跟進(jìn)，法律法規(guī)落實(shí)跟進(jìn)，有效監(jiān)督執(zhí)行跟進(jìn)，責(zé)任方機(jī)構(gòu)個(gè)人領(lǐng)悟行動(dòng)跟進(jìn)，使智慧養(yǎng)老體制發(fā)展成熟。 本文就智慧養(yǎng)老方面存在的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)機(jī)制等主要法律問(wèn)題提出體系過(guò)渡、權(quán)益保障、侵權(quán)責(zé)任主體和歸責(zé)原則的明確以及承擔(dān)方式的一些觀點(diǎn)，希望能對(duì)目前智慧養(yǎng)老存在侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)機(jī)制的法律問(wèn)題起到化解的意義，對(duì)智慧養(yǎng)老產(chǎn)業(yè)的健康持續(xù)發(fā)展起到積極推進(jìn)作用。未來(lái)我國(guó)的智慧養(yǎng)老必將發(fā)展成熟，社會(huì)處于人機(jī)共存的狀態(tài)，智慧養(yǎng)老服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)會(huì)更加統(tǒng)一完善，侵權(quán)法律制度也會(huì)面臨更深刻的改革，使得智慧養(yǎng)老機(jī)制在走向完善的進(jìn)程中給老年人帶來(lái)更好的體驗(yàn)服務(wù)，更好地實(shí)現(xiàn)老年人的基本人權(quán)保障。